<論説>令状による捜索・差押えに関する一考察
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(2) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. べ き物 」 お よ び 「捜 索 す べ き場 所,身 体 若 し くは物 」 に,そ れ ぞ れ 具 体 化 され て い る(1)。 そ こか らは,捜 索 差 押 許 可 状 に は,罪 名 に導 か れ た捜 索 す べ き場 所,身 体,物. お よ び差 押 対 象 物 が 特 定 され て 記 載 され るべ き こ と,裁 判 官 が その. 必 要 性 を 判 断 し,令 状 執 行 機 関 に捜 索 対 象 の 場 所 ・身 体 ・物 と い っ た プ ラ イバ シ ーの 利 益 を 侵 害 す る処 分 行 為 を 許 容 す る こ との 関 係 で は,令 状 の 事 前 呈 示 が 原 則 で あ る こ と,場 所 に対 す る捜 索 令 状 の 執 行 は捜 索 対 象 場 所 に あ る物 に限 られ る こ と,差 押 対 象 物 は罪 名 に基 づ き特 定 され 令 状 に記 載 さ れ た物 に限 られ る こ と,と い っ た令 状 主 義 の 当然 の 帰 結 が 導 か れ る と解 す る こ とが で き る。 と こ ろが,こ の 令 状 主 義 につ いて,判 例 上 捜 索 ・差 押 対 象 場 所 お よ び物 の 明示 ・特 定 が 緩 め られ,一 般 的 探 索 に道 を 開 き,令 状 執 行(捜 査)機 関 に捜 索 差 押 え の実 効 性 確 保(証 拠 隠滅 ・隠匿等 の防止 と証拠 の確保)に 関 し, 主 観 的 ・抽 象 的 ・裁 量 的 な 判 断 を 許 す 結 果,令 状 の 事 前 呈 示 の 原 則 を 弱 め,場 所 に対 す る令 状 に よ り当然 に場 所 に い る人 の 身 体 の 捜 索 を 許 容 す る な ど,総. じて 令 状 主 義 に よ る司 法 的 抑 制 を 形 骸 化 させ,そ の 趣 旨を 没 却 す. る傾 向が 生 じて い る よ う に思 わ れ る。 そ こで,以 下 に捜 索 差 押 え と令 状 主 義 に関 す る若 干 の 問 題 を 検 討 す る こ と とす る。. 1捜. 索場所および押収物の明示. (1)憲 法35条 は,基 本 的 人 権 保 障 の 一一 つ と して 住 居 等 の 不 可 侵 を 定 め, これ を侵 す 場 合 に は,「権 限 を有 す る 司法 官 憲 」が 「正 当 な理 由 に基 づ い て」 発 し,且 つ 「捜 索 す る場 所 及 び押 収 す る物 を 明 示 す る」 令 状 が あ る場 合 に 限 られ る 旨規 定 して い る。 これ は,捜 索 お よ び押 収 に関 す る令 状 主 義 を 定 め る こ と に よ り,住 居 等 188.
(3) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. の 不 可 侵 と い う基 本 的 人 権 を 保 障 しよ う と した もの で あ り,具 体 的 に は, ① 司 法 官 憲(刑 訴法で は 「裁判官」)が 「正 当 な理 由」(刑 訴法で は 「罪名」)に 基 づ いて 発 し,か つ. ② 捜 索 場 所 及 び押 収 物 を 令 状 に明 示 す べ き こ とを 規. 定 して,令 状 主 義 を 貫 徹 して い る。 勤 務 評 定 反 対 の ス トの 計 画 指 導 した こ とで,日 教 組 の 幹 部 が 地 方 公 務 員 法 違 反 で 逮 捕 され,そ の 証 拠 収 集 の た めの 捜 索 ・差 押 え が な され た 事 案 に お いて,裁 判 官 に よ り発 せ られ た 捜 索 差 押 許 可 状 には,「 罪 名 」 と して 「地 方 公 務 員 法 違 反 」,捜索 場 所 と して 「東 京 都 千 代 田区 神 田1ツ 橋2丁. 目9番. 地,教 育 会 館 内,日 本 教 職 員 組 合 本 部 」ま た は 「同東 京 都 教 職 員 組 合 本 部 」, 差 し押 さえ るべ き物 と して 「会 議 用 議 事 録,闘 争 日誌,指 令,通 達 類,連 絡 文 書,報 告 書,メ. モ その 他 本 件 に関 係 有 りと思 料 され る一 切 の 文 書 及 び. 文 書 」 との 記 載 が あ り,① 憲 法 に い う 「正 当な 理 由 に基 いて 発 せ られ た 」 令 状 に は,罪 名 お よ び適 用 法 条 を記 載 す べ き か ど うか,② 闘 争 日誌,指 令,通 達 類,連 絡 文 書,報 告 書,メ. 「会 議 用 議 事 録,. モ」 に続 く 「そ の 他 本 件. に関 係 有 りと思 料 され る一切 の 文 書 及 び文 書 」 との 記 載 は,押 収 物 を 明 示 す る令 状 と いえ るか ど うか が 問 題 とな っ た。 最 高 裁 は,① につ いて,憲 法35条 は,捜 索,押 収 につ いて は,そ の 令 状 に,捜 索 す る場 所 及 び押 収 す る物 を 明 示 す る こ とを 要 求 して い る に と ど ま り,そ の 令 状 が 正 当な 理 由 に基 いて 発 せ られ た こ とを 明 示 す る こ と まで は 要 求 して いな い もの と解 す べ きで あ り,捜 索 差 押 許 可 状 に被 疑 事 件 の 罪 名 お よ び適 用 法 条 を 記 載 す る こ と は憲 法 の 要 求 す る と こ ろで な い と し,② に つ いて,本 件 許 可 状 に記 載 され た 「本 件 に関 係 あ りと思 料 せ られ る一 切 の 文 書 及 び物 件 」 と は,「 会 議 議 事 録,斗 争 日誌,指 令,通 達 類,連 絡 文 書, 報 告 書,メ. モ」 と記 載 され た具 体 的 な 例 示 に附 加 され た もの で あ って,同. 許 可 状 に記 載 され た地 方 公 務 員 法 違 反 被 疑 事 件 に関 係 が あ り,且 つ 右 例 示 の 物 件 に準 じ られ る よ うな 闘 争 関 係 の 文 書,物 件 を 指 す こ とが 明 らか で あ 189.
(4) 近畿大学法学. る か ら,同. 第58巻 第2・3号. 許 可 状 が 物 の 明 示 に 欠 け る と い う こ と も で き な い と し た(2)。. (2)上 記 ① につ いて は,令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え は,一 般 的 探 索 を 禁 止 して お り,証 拠 物 ま た は没 収 す べ き物 と思 料 す る もの が 特 定 の 場 所 に存 在 す る とす る資 料 が 裁 判 官 に提 出 され,裁 判 官 に お いて 令 状 を 発 す る際,そ の よ う な物 が特 定 の場 所 に 存 在 す る こ とが 承 認 さ れ な け れ ば な らな い(99 条,規156条1項)。. 具 体 的 に は,被 疑 事 実 との 関 係 で 特 定 さ れ る必 要 が あ. り,そ れ は被 疑 事 実 の 「罪 名 」 の 記 載 と い う こ と とな る。 しか しな が ら,上 記 の事 案 に お い て,最 高 裁 は,「 その 令 状 が 正 当な 理 由 に基 づ いて 発 せ られ た こ とを 明 示 す る こ と まで は要 求 して いな い もの と解 す べ きで あ る。 され ば捜 索 差 押 許 可 状 に被 疑 事 実 の 罪 名 を,適 用 法 条 を 示 して 記 載 す る こ と は憲 法 の 要 求 す る と こ ろで な 」 い と判 示 した。 令 状 が 「正 当な 理 由」 に基 づ いて 発 せ られ な けれ ばな らな い とす る趣 旨 は,裁 判 官 の令 状 発 付 の 際 の 判 断 基 準 を示 し(3),一般 的 探 索 を禁 じて 被 捜 索 ・差 押 者 の 所 持 に な る物 品 等 を保 護 す る こ と とす れ ば,「 罪 名 」 は 「正 当な 理 由」 の 中核 部 分 と い う こ と にな り,憲 法 の 要 求 す る と こ ろ と解 され る。. (3)上 記 ② につ いて は,一 般 令 状 の禁 止(憲35条2項)と. の 関係 で,捜 索. す べ き場 所 お よ び押 収 す べ き物 の 特 定 ・明 示 を 定 め た もの で あ る。 これ を 敷 術 す れ ば,捜 査 機 関 の 一般 的 探 索 に よ る個 人 の プ ラ イバ シ ー侵 害 お よ び 無 差 別 的 な 捜 索 ・押 収 を 抑 制 す る こ と に よ り人 権 保 障 に資 す る た めの 条 項 で あ る。 この 点 につ いて,上 記 事 案 にお い て最 高 裁 は,「本 件 許 可 状 に お け る捜 索 す べ き場 所 の 記 載 は,憲 法35条 の 要 求 す る捜 索 す る場 所 の 明 示 と して 欠 く る と こ ろ はな い」 旨判 示 した。 しか し,捜 索 す べ き場 所 の 明 示 と い う令 状 190.
(5) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. 主 義 の 要 請 か らは,団 体 名 の 表 示 は場 所 その もの の 表 示 で はな く,教 育 会 館 内 に あ る各 室 の 一般 的 探 索 を 許 容 しか ね な い点 にお いて,違 法 と解 す る ほか な い。 さ らに重 要 な 問 題 点 と して,上 記 最 高 裁 が,「 本 件 許 可 状 に記 載 され た 『本 件 に 関係 あ り と思 料 され る一切 の文 書 お よ び物 件 』と は,「会 議 議 事 録, 斗 争 日誌,指 令,通 達 類,連 絡 文 書,報 告 書,メ. モ』 と記 載 され た 具 体 的. な 例 示 に 付 加 され た もの で あ っ て」,押 収 す べ き物 の 特 定 に欠 く る と こ ろ はな い と判 示 した こ とを あ げ る こ とが で き る。 「押 収 す る物 」の 明示 と い って も,ど の よ うな 証 拠 が いか な る状 態 で 存 在 して い るか を 事 前 に具 体 的 ・詳 細 に知 って 令 状 に列 挙 す る こ と は不 可 能 と いえ よ う。 そ こで,差. し押 さえ るべ き物 を で き る限 り特 定 す るた め に は,. (a)でき る限 り具 体 的 な 文 書 ・物 件 を 例 示 し,そ の 例 示 に準 じる もの と い う 意 味 に お いて 「その 他 本 件 に関 係 あ りと思 料 され る一 切 の 文 書 ・物 件 」 と い う総 括 的 な 文 言 を 書 き加 え る と い う方 法(縦 の しぼ り)と,(b)「 本 件 に関 係 あ り と思 料 され る」 と して,犯 罪 事 実 と の 関係 で 特 定 す る方 法(横 の し ぼ り)と の 組 合 せ が必 要 とな る④。 本 件 令 状 に お い て も,(a)(b)の方 法 の 組 合 せ は形 式 上 な され て は い る。 本 件 令 状 に は,「 罪 名」 と して 「地 方 公 務 員 法 違 反 」 の 記 載 が あ るの み で あ り,本 件 最 高 裁 は,被 疑 事 件 の 罪 名 を,適 用 罰 条 を 示 して 記 載 す る こ と は憲 法 の 要 求 す る と こ ろで はな い 旨判 示 して い る。 しか し,地 方 公 務 員 法 に は,60条 か ら62条 まで3か 条 の 罰 則 規 定 が あ り,各 規 定 にお いて,平 等 取 扱 原 則 違 反,守 秘 義 務 違 反,争 議 行 為 の 共 謀 ・そ そ の か し等 多 様 な 罰 則 が 定 め られ て い る(5)。さ らに,罪 名 に つ い て も,刑 法 各 本 条 に定 め られ る犯 罪 は構 成 要 件 が 特 定 され るが,地 方 公 務 員 法 違 反 とす るだ けで は被 疑 事 件 を 特 定 す る効 果 はな いの で あ り,特 別 法 違 反 の 場 合 に は罰 条 の 記 載 も 必 要 と解 す べ きで あ る。 191.
(6) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. 以 上 か ら,憲 法35条 に い う 「押 収 す る物 」 の 明 示 と は,「 地 方 公 務 員 法 違 反 」 で は足 りず,具 体 的 罪 名 と適 用 罰 条 が 記 載 され た上,具 体 的 な 証 拠 物 の 例 示 と例 示 に準 ず る物 と して 「その 他 本 件 に関 係 あ りと思 料 され る文 書 ・物 件 」 を 付 加 した もの を い う と解 され,具 体 的 罪 名 と適 用 罰 条 の 記 載 を欠 い た本 件 令 状 は,押 収 す る物 の 特 定 ・明 示 要 求 に応 え た もの と は いえ ず,一 般 的 探 索 を 認 め る こ と にな りか ね な い。. 2令. 状 に よ る捜 索 一 令 状 呈 示 前 の 立 入 り. (1)通 常 逮 捕 につ いて は,事 前 の 令 状 呈 示 が 原 則 で あ る(201条1項)が, 例 外 的 に令 状 の緊 急 執 行 に よ る事 後 の呈 示 が認 め られ て い る(同 条2項)。 しか し,捜 索 につ いて は,事 前 の 令 状 呈 示 の み が 定 め られ て お り,事 後 の 呈 示 と い う例 外 は刑 訴 法 上 明 示 的 に定 め られ て いな い。 これ は,捜 索 ・差 押 許 可 状 に記 載 され た捜 索 差 押 え の 範 囲 を 特 定 ・明 示 す る こ と に よ り,捜 索 令 状 の 執 行 手 続 の 公 正 さを 保 持 し,被 処 分 者 の 利 益 ・権 利 の 保 護,ひ. い. て は防 禦 権 保 障(430条 による準抗告)を す るた め で あ る と解 され て い る(6>。 それ で も例 外 は認 め られ て お り,従 来,Oり 令 状 破 棄,閲 読 拒 否,捜 査 官 へ の 暴 行 等 の 抵 抗 行 為 に 出 た場 合,(イ)不在 の 場 合 が あ げ られ て い た。. (2)し か し,近 時,薬 物 事 犯 の 捜 索 ・差 押 え に お いて,薬 物 の 殿 棄 ・隠 滅 等 の お それ と捜 索 ・差 押 え の 実 効 性 確 保 を 理 由 に,捜 査 機 関 が 被 処 分 者 に来 意 を 告 げ る こ とな く,(ウ)合鍵 等 に よ り開 扉 して 入 室 した後 に,令 状 を 呈 示 ・執 行 す る事 例 が 見 られ る よ う にな っ た。 警 察 官 らは,覚 せ い剤 取 締 法 違 反 の被 疑 者 と してA(被 て い る ホ テル 客 室 に対 す る捜 索 ・差 押 許 可 状 を 得 て,ホ. 告人)が 宿 泊 し テル 従 業 員 を 装 っ. て の 欺 岡 立 入 りを 試 み たが これ を 果 たせ ず,事 情 を 説 明 して ホ テル 支 配 人 192.
(7) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. か らマ ス タ ー キ ーを 借 り受 け,来 意 を 告 げ る こ とな く,こ れ を 用 いて 入 室 し,Aの. 身 体 移 動 を 制 止 し,ベ ッ ド上 に い るAに 捜 索 差 押 許 可 状 を 呈 示 し. て 捜 索 を した結 果,注 射 器 や ビニ ール 袋 入 り覚 せ い剤 を 発 見 ・差 し押 さえ た とい う事 案 に お い て,令 状 の事 後 的呈 示 は違 法 か ど うか が 問 題 とな っ た。 最 高 裁 は,警 察 官 らは,被 疑 者 に対 す る覚 せ い剤 取 締 法 違 反 被 疑 事 件 に つ き,被 疑 者 が 宿 泊 して い る ホ テル 客 室 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 を 被 疑 者 在 室 時 に執 行 す る こ と と したが,捜 索 差 押 許 可 状 執 行 の 動 きを 察 知 され れ ば,覚 せ い剤 事 犯 の 前 科 も あ る被 疑 者 に お いて,直. ち に覚 せ い剤 を 洗 面 所. に流 す な ど短 時 間 の う ち に差 押 対 象 物 件 を 破 棄 隠 匿 す るお そ れ が あ った た め,ホ テル の 支 配 人 か らマ ス タ ー キ ーを 借 り受 けた 上,来 意 を 告 げ る こ と な く,施 錠 され た上 記 客 室 の ドアを マ ス タ ー キ ーで 開 けて 室 内 に入 り,そ の 後 直 ち に被 疑 者 に捜 索 差 押 許 可 状 を 呈 示 して 捜 索 及 び差 押 え を 実 施 した こ とが 認 め られ る と した上,捜 索 差 押 許 可 状 の 呈 示 に先 立 って 警 察 官 らが ホ テル 客 室 の ドアを マ ス タ ー キ ーで 開 けて 入 室 した 措 置 は,捜 索 差 押 え の 実 効 性 を 確 保 す る た め に必 要 で あ り,社 会 通 念 上 相 当 な 態 様 で 行 わ れ て い る と認 め られ るか ら,刑 訴 法222条1項,111条1項 容 され る。 ま た,同 法222条1項,110条. に基 づ く処 分 と して 許. に よ る捜 索 差 押 許 可 状 の 呈 示 は,. 手 続 の 公 正 を 担 保 す る と と も に,処 分 を 受 け る者 の 人 権 に配 慮 す る趣 旨 に 出 た もの で あ るか ら,令 状 の 執 行 に着 手 す る前 の 呈 示 を 原 則 とす べ きで あ るが,前 記 事 情 の 下 に お いて は,警 察 官 らが 令 状 の 執 行 に着 手 して 入 室 し た上 その 直 後 に呈 示 を 行 う こ と は,法 意 に も と る もの で はな く,捜 索 差 押 え の 実 効 性 を 確 保 す る た め にや む を 得 な い と こ ろで あ って,適 法 と い うべ きで あ る と した(7)。 本 件 に お いて 問 題 と され たの は,捜 索 差 押 許 可 状 の 執 行 に あた り,① 警 察 官 らが 令 状 呈 示 に先 立 ち捜 索 場 所 で あ る ホ テル 客 室 を マ ス ター キ ー で 開 193.
(8) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. 錠 して 入 室 した こ との 適 否,② 令 状 の 執 行 に着 手 して 入 室 した上 その 直 後 に令 状 を 呈 示 した こ との 適 否 で あ る。 最 高 裁 は,① につ いて,令 状 執 行 の 動 向 を 察 知 され れ ば,覚 せ い剤 事 犯 の 前 科 も あ る被 疑 者 に お いて,直. ち に覚 せ い剤 を 洗 面 所 に流 す な ど短 時 間. の う ち に差 押 対 象 物 を 破 棄 隠 匿 す る お それ の あ る こ と等 の 事 情 を 前 提 と し て,「 捜 索 差 押 許 可 状 の呈 示 に先 立 って警 察 官 らが ホ テ ル 客 室 の ドア を マ ス タ ー キ ーで 開 けて 入 室 した措 置 は,捜 索 差 押 え の 実 効 性 を 確 保 す る た め に必 要 で あ り,社 会 通 念 上 相 当な 態 様 で 行 わ れ て い る と認 め られ るか ら, 刑 訴 法222条1項,111条1項. に基 づ く処 分(「 必要 な処分」)と して 許 容 され. る」 と し,② に つ い て,「 令 状 の 執 行 に着 手 す る前 の呈 示 を 原 則 とす べ き で あ る」 と しつ つ,① の 場 合 と同 様 の事 情 を 前 提 と して,「 警 察 官 らが 令 状 の執 行 に 着 手 して入 室 した上 そ の 直 後 に呈 示 を 行 う こ と は,(刑 訴法222 条1項,111条1項. の)法 意 に もと る もの で はな く,捜 索 差 押 え の 実 効 性 を 確. 保 す る た め にや む を 得 な い と こ ろで あ って,適 法 と い うべ きで あ る」 と し た。. (3)従 来,同 条 項 に い う 「必 要 な 処 分 」 は,執 行 その もの よ り広 く,そ れ に接 着 しか つ 執 行 を す る の に不 可 欠 な 行 動 を含 む(8),あ るい は,執 行 そ れ 自体 に限 らず,そ. の前 提 と な る執 行 の た め不 可 欠 な行 為 を も含 む(9)と解. され,施 錠 され た門 扉 を 開 扉 す る た め に錠 を はず す こ と も 「必 要 な 処 分 」 に含 まれ る と され る。 ま た,必 要 な らば どの よ うな 処 分 も容 認 され るわ けで はな く,執 行 の 目 的 達 成 の た め,必 要 か つ 妥 当で,方 法 も社 会 的 に相 当な もの で な けれ ばな らず,物 の 破 壊 等 に お いて も被 処 分 者 に最 も損 害 の 少 な い方 法 に よ るべ き で あ る⑩ と解 され て い る。 こ う した解 釈 は,高 裁 の 裁 判 例 に採 用 され た。 本 件 と 同様 の 覚 せ い剤 事 194.
(9) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. 犯 の 被 疑 者 方 等 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 の 執 行 に あた り,証 拠 隠 滅 等 を お そ れ た 警 察 官 が,来 意 を 告 げ ず に,Oり 合 鍵 で 扉 を 開 け,携 行 して い た ク リ ッパ ー で鎖 錠 を 切 断 した措 置 を 「必 要 な 処 分 」 と して許 さ れ る と し(ll), 来 意 を 告 げず に合 鍵 で 被 疑 者 方 へ 入 室 した措 置 を 「必 要 な 処 分 」 と して 許 され る と して い る⑫。 これ らの 裁 判 例 を 前 提 に お いて,最 高 裁 は,本 件 の よ う にマ ス ター キ ー で 開 錠 す る行 為 は,鎖 錠 を ク リ ッパ ーで 切 断 す る措 置 よ りも住 居 所 有 者 に 対 す る財 産 的 損 害 を 伴 わ ず,そ の 開 錠 方 法 ・態 様 も社 会 的 に相 当 な もの で あ る と判 断 し,そ の 根 拠 規 定 を222条1項. に よ り準 用 さ れ る111条1項. であ. る と した もの で あ る。 しか し,そ の 規 定 は,令 状 の 呈 示 に関 す る規 定(110条)の. 次 に置 か れ,. 「差 押 状 又 は捜 索状 の執 行 に つ い て は,錠 を はず し,封 を 開 き,そ の 他 必 要 な 処 分 を す る こ とが で き る」と定 め られ て い る。 これ は,令 状 呈 示 後 の 「必 要 な 処 分 」 につ いて の 規 定 で あ り,行 為 類 型 につ いて も捜 索 差 押 場 所 内の 処 分 が 予 定 され て い る と解 す べ きで あ る。 この 規 定 を 捜 索 差 押 場 所 へ の 立 入 りに先 立 って な しう る措 置 の 根 拠 規 定 とす る こ と はで きな い。 令 状 呈 示 につ いて は,警 察 官 が 令 状 呈 示 の た め に捜 索 場 所 へ の 立 入 りに 先 立 ち,身 分 や 来 意 を 告 知 して,任 意 に開 錠 させ て,令 状 を 呈 示 す るの が 原 則 で あ る⑱。110条 は,こ の こ とを 定 めて い る。 事 前 呈 示 を 原 則 と して い るの は,最 高 裁 も認 め る よ う に,捜 索 差 押 え の 範 囲 を 特 定 ・明 示 す る こ と に よ り,捜 索 令 状 の 執 行 手 続 の 公 正 さを 保 持 し,被 処 分 者 の 利 益 保 護 な い し権 利 保 護,ひ. いて は防 禦 権 保 障 を す る た めで あ る。 しか し,身 分 や 来 意. を 告 知 す れ ば,開 錠 ・開 扉 しな い ばか りか,被 処 分 者 の 無 用 な 抵 抗 や 家 屋 等 の破 壊 の お そ れ⑭,証 拠 の 隠 滅 破 棄 等 の お そ れ が あ り,捜 索 差 押 え の 実 効 性 を 確 保 で きな くな る お それ が あ る場 合 に,い か な る措 置 を な しう るか が 問題 とな るが,こ れ は令 状 の 事 前 呈 示 に か か り,110条 195. に関 す る 問 題 で.
(10) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. あ って,令 状 呈 示 後 の 捜 索 差 押 場 所 内で の 必 要 な 処 分 の 問 題 で はな い と い うべ き で あ る⑮。 そ して,事 前 呈 示 の例 外 事 由 につ い て で あ るが,事 前 呈 示 の 原 則 の 趣 旨 に照 ら して み る と き,そ れ は,一 般 化 ・原 則 化 傾 向 を 生 じ や す い証 拠 の 隠 滅 破 棄 等 の お それ や 捜 索 差 押 え の 実 効 性 の 確 保 と い っ た抽 象 的 要 件 で は足 りず,例 外 事 由の 存 在 が 高 度 の 蓋 然 性 が 積 極 的 に示 され た と き に限 定 され る と解 す べ きで あ る⑯。 も っ と も,本 決 定 は,「令 状 執 行 の動 向 を察 知 され れ ば,覚 せ い剤 事 犯 の 前 科 も あ る被 疑 者 に お いて,直. ち に覚 せ い剤 を 洗 面 所 に流 す な ど短 時 間 の. う ち に差 押 対 象 物 を 破 棄 隠 匿 す る お それ が あ っ た」 と して,証 拠 隠 滅 の お そ れ を 個 別 具 体 的 に検 討 し⑰,警 察 官 が 身 分 と来 意 を 告 げ ず に マ ス タ ー キ ーで 入 室 した措 置 を,捜 索 差 押 え の 実 効 性 確 保 の た め に必 要 で 相 当な 処 分 で あ る と して い る。 その 点 につ いて,最 高 裁 は,本 決 定 に お いて,事 案 ご と に捜 索 差 押 え の 実 効 性 の 確 保(隠 滅破棄 されやす い証拠物件の確保)と 被 処 分 者 の 利 益 ・権 利 の 保 護 にか か る諸 事 情 を 総 合 的 に勘 案 し,事 前 呈 示 の 例 外 を認 め るべ きか 否 か を 判 断 す べ きで あ る こ とを 明 らか に した もの で あ ろ う(⑧ 。 しか し,事 前 呈 示 の 原 則 の 緊 急 例 外 事 由 は高 度 の 蓋 然 性 を もつ て 積 極 的 に示 され る必 要 が あ り,本 決 定 が 認 定 した 「覚 せ い剤 事 犯 の 前 科 」 や 「隠 滅 破 棄 され や す い証 拠 物 件 の 隠 滅 破 棄 の お それ 」 で は足 りず,証 拠 物 件 の 隠 滅 破 棄 等 が 具 体 化 され る よ うな こ とが 必 要 で あ る と解 され る。. (4)最 高 裁 は,② 令 状 の 執 行 に着 手 して 入 室 した上 その 直 後 に令 状 を 呈 示 した こ と につ いて,令 状 の 呈 示 は,手 続 の 公 正 さの 担 保 と被 処 分 者 の 人 権 保 障 を その 趣 旨 と して い るか ら,事 前 呈 示 が 原 則 で あ るが,前 記 事 情 の 下 に お いて は 「警 察 官 らが 令 状 の 執 行 に着 手 して 入 室 した上 その 直 後 に呈 示 を お こな う こ と は,法 意 に も と る もの で はな く,捜 索 差 押 え の 実 効 性 を 196.
(11) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. 確 保 す る た め にや む を 得 な い と こ ろで あ って,適 法 と い うべ きで あ る」 と した。 先 述 した よ う に,事 前 呈 示 の例 外 は認 め られ て お り,従 来,Oう 令 状 破 棄, 閲 読 拒 否,捜 査 官 へ の 暴 行 等 の抵 抗 行 為 に 出 た場 合 ⑲,(イ)不在 の 場 合 ⑫ ①が あ げ られ て い た。 そ して,近 時,(ウ)薬物 事 犯 の 捜 索 ・差 押 え にお いて,薬 物 の 殿 棄 ・隠 滅 等 の お それ と捜 索 ・差 押 え の 実 効 性 確 保 を 理 由 とす る場 合 が 令 状 の 事 前 呈 示 の 例 外 に 加 え られ て い る。 本 決 定 は,(ウ)の場 合 に あ た り,上 述 の と お り,事 前 呈 示 の 例 外 と して 適 法 性 を 認 めた 最 初 の 判 例 で あ る。 (ウ)に つ いて,被 処 分 者 に よ る証 拠 隠 滅 等 の お それ が あ る場 合 に,令 状 呈 示 に先 立 って,こ れ を 防 止 す る た めの 措 置 を と る こ とを 適 法 と した 高 裁 の 裁 判 例 ⑳ を最 高裁 と して初 め て認 め た もの で あ る。 学 説 も,お おむ ね 令 状 の 事 前 呈 示 を 原 則 と しつ つ も,証 拠 隠 滅 防 止 等 そ の 実 効 確 保 の た め必 要 が あ る と き は,短 時 分 の 室 内立 入 りが 先 行 す る こ と も あ り うる と し⑳,呈 示 に よ り証 拠 隠滅 の お そ れ が あ る とい う緊 急 の 場 合 に は,呈 示 前 の捜 索 も許 容 され る余 地 が あ る と して ㈱,証 拠 隠滅 の お そ れ や 捜 索差 押 え の実 効性 確 保 を要 件 と して,令 状 の事 前呈 示 の例 外 を認 め る⑳。 しか し,こ の よ うな 場 合 も令 状 の 事 前 呈 示 の 原 則 の 趣 旨お よ び具 体 的 に 入 室 後 被 処 分 者 の 言 動 ・態 度 を 直 接 に観 察 で き る状 況 が あ る こ とを 考 慮 に 入 れ る と き,身 分 ・来 意 を 告 知 せ ず に開 錠 した措 置 と令 状 の 事 前 呈 示 な し の 入 室 と は表 裏 一一 体 の 関 係 に あ り,開 錠 の 措 置 が 必 要 な 処 分 と して 許 され る以 上,入 室 後 の 令 状 呈 示 につ いて も合 理 性 を 肯 定 で き,当 然 の 帰 結 で あ る㈱ と して も,本 件 の 具体 的事 実 の 推 移 にお いて も,被 処 分 者 が ホテ ル の 1室 に現 在 した こ と も あ って,警 察 官 らが 室 内 に立 ち入 り被 処 分 者 を 制 止 して 令 状 を 呈 示 す る まで1分 程 度 しか 経 過 せ ず,ま. さ に 「直 後 」 に呈 示 し. た と いえ る上,本 来 の 目的 で あ る捜 索 差 押 え その もの は令 状 呈 示 後 にな さ 197.
(12) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. れ て い る と して も⑳,証 拠 隠 滅 等 の お そ れ や 捜 索 差 押 え の実 効 性 の確 保 を 要 件 と して 事 前 呈 示 の 例 外 を 許 す の は,い わ ば捜 査 の 必 要 性 な い し証 拠 の 確 保 を優 先 させ る結 果,そ の 分 令 状 主 義 は後 退 せ ざ るを 得 な い。 令 状 執 行 手 続 の 公 正 さ お よ び被 処 分 者 の 利 益 ・権 利 保 護 と い う令 状 の 事 前 呈 示 の 原 則 を破 るの に は,ま さ に警 察 官 の 目前 で 証 拠 隠 滅 等 の 言 動 ・態 度 等 が 積 極 的 に示 され た場 合 に限 られ るべ きで あ ろ う。. 3捜. 索 ・差 押 え の 範 囲. (1)憲 法35条2項. が 定 め る一一 般 令 状 の 禁 止 は,一 一 般 的 探 索 に よ る個 人 の. 住 宅 等 の プ ラ イバ シ ー侵 害 お よ び無 差 別 的 な 捜 索 差 押 え を 禁 止 す る こ と に よ りプ ラ イバ シ ー等 の 人 権 保 障 に資 す る と い うの が その 趣 旨で あ る。 した が って,捜 索 差 押 え の令 状 に は,「 捜 索 す べ き場 所 」(219条1項 。憲35条1項 は 「捜索す る場所」),「差 し押 さ え る べ き物 」(219条1項 。憲35条1項 は 「押収 す る物」)を 記 載 しな けれ ば な らな い し,当 然 に して,捜 査 機 関 が 令 状 に よ り捜 索 差 押 え す る こ と が で き る 場 所 ・物 件 に 限 定 され る の で あ る。 さ ら に,「1捜. 索 場 所 お よ び 押 収 物 の 明 示」 に お い て検 討 した よ うに,令 状 は. 「正 当 な 理 由 に基 づ い て 」 発 せ られ て い る 関係 で,罪 名 に導 か れ,明 示 さ れ た被 疑 事 実 に関 す る場 所 ・物 件 が 捜 索 ・差 押 え の 範 囲 を 示 して お り,差 し押 さえ るべ き物 につ き,例 示 され た具 体 的 な 証 拠 物 件 と 「本 件 に関 係 あ る」 物 件 を 併 せ 差 押 対 象 物 件 と して 記 載 され て い る場 合 で も,あ. くまで 罪. 名 に導 か れ た被 疑 事 実 が 差 押 対 象 物 件 の 範 囲 で あ る と解 す べ きで あ る。. (2)差 押 え の 範 囲 と,こ れ に関 連 す る別 件 捜 索 ・差 押 え 等 が 問 題 とな っ た事 案 は,暴 力 団0連 合0組 若 頭 補 佐AがBと. 共 謀 の 上,Aに. お いて 県 会. 議 員Mに 対 し,「Nを 助 け る た め に現 金2,000万 円 をす ぐ準 備 せ よ」 な ど と 198.
(13) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. 申 し向 け,け ん 銃 を 突 き つ け るな ど して 脅迫 し,現 金1,000万 円を 喝 取 した と い う被 疑 事 実 につ き,捜 索 差 押 許 可 状 が 発 付 され た が,そ の 令 状 に は, 捜 索 す べ き場 所 と して 「0組 事 務 所 及 び 附 属 建 物 一 切 」,差 し押 さえ るべ き 物 と して 「本 件 に関 係 あ る,1,暴 2,拳. 銃,ハ. 力 団 を 標 章 す る状,バ. トロ ン紙 包 み の現 金,3,鉄. ッチ,メ モ等,. 砲 刀 剣 類 等 」 と記 載 さ れ て い た。. この 令 状 に よ り0組 事 務 所 を 捜 索 した結 果,0連. 合 会 名 入 り腕 章,ハ ッ ピ,. 組 員 名 簿 等 を 差 し押 さえ る と と も に,手 本 引 き博 変 を 開 帳 した 際 の,開 帳 日,寺 師,胴 師 の 名 前,張. り客 の 名 前,寺 銭 その 他 の 計 算 関 係 等 を 記 録 し. た メ モ8枚 を 含 む メ モ196枚 を差 し押 さえ た,と い う もの で あ る。 最 高 裁 は,差 押 え の 範 囲 につ いて は,本 件 捜 索 差 押 許 可 状 に は,前 記 恐 喝 被 疑 事 件 に関 係 の あ る 「暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等 」 が,差. し押 え るべ き物 の ひ とつ と して 記 載 され て い るが,こ の 「記 載 物 件 は,右 恐 喝 被 疑 事 件 が 暴 力 団 で あ る0連 合0組. に所 属 し又 は これ と親 交 の あ る被. 疑 者 らに よ りその 事 実 を 背 景 と して 行 わ れ た と い う もの で あ る こ とを 考 慮 す る と き は,0組. の 性 格,被 疑 者 らと 同組 との 関 係,事 件 の 組 織 的 背 景 な. どを 解 明 す る た め に必 要 な 証 拠 と して 掲 げ られ た もの で あ る こ とが,十 分 に認 め られ,本 件 メ モ写 しの 原 物 で あ る メ モ に は,0組. の 組 員 ら に よ る常. 習 的 な 賭 博 場 開 張 の 模 様 が 克 明 に記 録 され て お り,こ れ に よ り被 疑 者 で あ るAと 同組 との 関 係 を 知 りう る ばか りで な く,0組. の 組 織 内容 と暴 力 団 的. 性 格 を 知 る こ と が で き,右 被 疑 事 件 の証 拠 とな る もの で あ る と認 め られ る。 して み れ ば,右 メ モ は前 記 許 可 状 記 載 の 差 押 の 目的 物 に あた る と解 す る の が,相 当 で あ る」 と した。 また,賭 博 関係 の メ モ は,「 別 罪 で あ る賭 博 被 疑 事 件 の 直 接 の 証 拠 とな る もの で は あ るが,前 記 の とお り,同 時 に恐 喝 被 疑 事 件 の 証 拠 とな りう る もの で あ り,0連. 合 名 入 りの 腕 章 ・ハ ッピ,. 組 員 名 簿 等 と と もに 差 し押 え られ て い る か ら,同 被 疑 事 件 に 関 係 の あ る 『暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ 等 』 の 一一 部 と して差 し押 え られ た も 199.
(14) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. の と推 認 す る こ とが で き,記 録 を 調 査 して も,捜 査 機 関 が 専 ら別 罪 で あ る 賭 博 被 疑 事 件 の 証 拠 に 利 用 す る 目 的 で これ を 差 し押 え た と み るべ き証 跡 は,存 在 しな い」,と した⑳。. (3)本 件 に お いて 問 題 点 は,Oり 恐 喝 被 疑 事 件 につ いて 発 付 され た捜 索 差 押 許 可 状 に差 押 対 象 物 件 と して 記 載 され た 「本 件 に関 係 あ る,1,暴 を標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等,2,拳. 銃,ハ. 力団. トロ ン紙 包 み の 現 金,3,. 銃 砲 刀 剣 類 等 」 の う ち,「 暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ 等 」 は,恐. 喝 被 疑 事 件 の 背 景 に関 す る証 拠 で あ り,憲 法 ・刑 訴 法 の 定 め る差 押 対 象 物 件 の 明 示 要 求 に反 して い るか ど うか,(イ)令状 執 行 の 際,差 賭 博 に 関 す る メ モ8枚. は,「 暴 力 団 を標 章 す る状,バ. し押 さえ られ た. ッチ,メ モ 等」 に含. まれ るか,最 高 裁 の い うよ うな 「差 押 許 可 状 に明 示 され た 物 」 とい え る か, (ウ)差し押 さえ た メ モが 別 罪 の 証 拠 で あ っ た と して も,差 押 え が 許 され る場 合 が あ るか,と. い う もの で あ る㈱。. この 問 題 につ いて,控 訴 審 裁 判 所 は,こ れ らの メ モ は,賭 博 の 状 況 な い し寺 銭 等 の 計 算 関 係 を 記 録 した賭 博 特 有 の メ モで あ る こ と は一一 見 して 明 ら か で あ り,恐 喝被 疑 事 件 に関係 が あ る もの とは と うて い認 め られ ず,ま た, 「暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等 」 に 該 当す る もの と も考 え られ な. いの で,そ の 差 押 え は令 状 に記 載 され て いな い物 に対 して な され た違 法 な もの と いわ ざ るを 得 な い,と. して 被 告 人 を 無 罪 と した。. これ に対 して,最 高 裁 は,(ア)令状 記 載 の 「暴 力 団 を標 章 す る状,バ メ モ等 」 は,0組. ッチ,. の 性 格,被 疑 者 らと 同組 との 関 係,事 件 の 組 織 的 背 景 な. ど を解 明 す る た め に必 要 な 証 拠 と して 掲 げ られ た もの で あ る こ とが,十 分 に認 め られ る し,賭 博 関係 の メモ に よ り,「被 疑 者 で あ るAと 同組 との 関 係 を知 りう る ばか りで な く,0組. の 組 織 内容 と暴 力 団 的 性 格 を 知 る こ とが で. き るの で,そ の 賭 博 メ モ は恐 喝 被 疑 事 件 の 捜 索 差 押 許 可 状 記 載 の 差 押 対 象 200.
(15) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. 物 に あ た る と解 す るの が 相 当で あ る と した。 さ らに,α)憲 法35条1項,刑 訴 法218条1項,219条1項. は,差 押 え は差 押 対 象 物 件 を 明 示 した 令 状 に よ. らな けれ ばす る こ とが で きな い 旨規 定 す るが,そ の 趣 旨か らす る と,(a)令 状 に明 示 され て いな い物 の 差 押 え が 禁 止 され る ばか りで な く,捜 査 機 関 が も っぱ ら別 罪 の 証 拠 に利 用 す る 目的 で 差 押 許 可 状 に明 示 され た 物 を 差 し押 さえ る こ と も禁 止 され,こ の 点 か ら本 件 メ モの 差 押 え の 適 法 性 を 検 討 す る と,(b)賭 博 関 係 の メ モ は別 罪 で あ る賭 博 被 疑 事 件 の 直 接 の 証 拠 とな る もの で は あ るが,同 時 に恐 喝 被 疑 事 件 の 直 接 の 証 拠 とな りう る もの で あ り,0 連 合 名 入 りの 腕 章 ・ハ ッ ピ ・組 員 名 簿 等 と と も に差 し押 さえ られ て い るか ら,(ウ)同被 疑 事 件 に関 係 の あ る 「暴 力 団 を 標 章 す る,バ. ッジ,メ モ等 」 の. 一一 部 と して 差 し押 さえ られ た と推 認 す る こ とが で き る し,捜 査 機 関 が も っ ぱ ら別 罪 で あ る賭 博 被 疑 事 件 の 証 拠 に利 用 す る 目的 で これ を 差 し押 さえ た とみ るべ き証 拠 はな い,と. した。. Oり 捜 索 差 押 許 可 状 に お いて,差 つ と して,で. し押 さえ るべ き物 を 特 定 す る方 法 の 一・. き る限 り具 体 的 な 文 書 ・物 件 を 例 示 し,そ の 例 示 に準 じる も. の と い う意 味 に お いて 「その 他 本 件 に関 係 あ りと思 料 され る一 切 の 文 書 ・ 物 件 」とい う総 括 的 な文 言 を書 き加 え る とい う方 法 が採 られ て い る こ とは, す で に述 べ た と お りで あ る が,そ の 際,「 そ の他 本 件 に関 係 あ る」 文 書 ・ 物 件 と は,令 状 主 義 に お け る差 押 対 象 物 件 の 明 示 要 求 に照 ら し,罪 名 に導 か れ た被 疑 事 実 が 差 押 対 象 物 件 の 範 囲 で あ る と解 す べ きで あ る。 した が っ て,恐 喝 被 疑 事 件 につ いて 発 付 され た捜 索 差 押 許 可 状 に差 押 対 象 物 件 と し て 記 載 され た 「本 件 に関 係 あ る,1,暴. 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ. 等 」 は,恐 喝 被 疑 事 件 の 背 景 に関 す る証 拠 で あ り,憲 法 ・刑 訴 法 の 定 め る 差 押 対 象 物 件 の 明 示 要 求 に反 して お り⑳,こ れ を 差 押 対 象 物 件 に含 め る こ と は令 状 主 義 の 形 骸 化 にな りか ね な い と解 す べ きで あ る。 201.
(16) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. (イ)最 高 裁 に よれ ば,令 状 執 行 の 際,差. し押 さえ られ た賭 博 に関 す る メ. モ8枚 は,捜 索 差 押 許 可 状 に明 示 され た 「暴 力 団 を 標 章 す る状,バ メ モ等 」 に 含 まれ る とす る。 これ は,「 暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,. ッ チ,メ. モ等 」 が 事 件 の 組 織 的 背 景 な どを 解 明 す る た め に必 要 な 証 拠 で あ り,賭 博 メ モ も 「暴 力 団 を標 章 す る メ モ」 と して 「0組 の組 織 内容 と暴 力 団 的性 格 」 と い う恐 喝 被 疑 事 件 の 背 景 を 知 る こ とが で き るか ら,差 押 対 象 物 件 に あ た る と して い る。 これ は,賭 博 メ モを 「暴 力 団 を 標 章 す る メ モ」 と位 置 づ け る こ と に よ り,恐 喝 被 疑 事 件 の 背 景 を 解 明 す る た め に必 要 な 証 拠 と して い る た めで あ るが,か. りに背 景 解 明 の 証 拠 の 一一 つ にな りう る と して も,本 件. に お いて は組 織 的 背 景 に関 わ る0連 合 会 名 入 り腕 章,ハ. ッ ピ,組 員 名 簿 が. 差 し押 さえ られ て い る関 係 で,賭 博 メ モを 差 し押 さえ る必 要 性 は ほ とん ど な い もの と解 され る⑳。. (ウ)最 高 裁 は,賭 博 メ モ は賭 博 被 疑 事 件 の 直 接 の 証 拠 とな る もの で あ る が,同 時 に恐 喝被 疑 事 件 の証 拠 とな り う る もの で あ るか ら,「暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等 」 の 一一 部 と して 差 し押 さえ られ た もの と推 認 す る. こ とが で き る と して い る。 これ は,事 件 の 背 景 に関 す る証 拠 で あ る 「暴 力 団 を標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等 」 に賭 博 メ モを 位 置 づ け た こ と に よ る。. 「捜 査 機 関 が 専 ら別 罪 で あ る賭 博 被 疑 事 件 の証 拠 に 利 用 す る 目的 で これ を 差 し押 さえ た とみ るべ き証 跡 は,存 在 しな い」 と して も,最 高 裁 は,令 状 に明 示 す べ き差 押 対 象 物 の 範 囲 を 背 景 に関 す る証 拠 で あ る 「暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等 」 を 挺 子 と して,別 罪 の 証 拠 に拡 張 した と いえ よ. う⑳㈱。. 202.
(17) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. 4場. 所 に 対 す る 捜 索 差 押 許 可 状 に よ る身 体 ・着 衣,所. 持品. の捜 索 (1)場 所 に 対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ り捜 索 場 所 に い る人 の身 体 ・着 衣,所 持 品 等 つ いて 捜 索 す る こ と は,原 則 と して 許 され な い。 そ れ は,令 状 の 方 式 を 定 め る刑 訴 法107条1項. お よ び219条1項. が 令 状 に明 示 す べ き も. の と して,「 捜 索 す べ き場 所,身 体 若 し くは物 」 と捜 索 対 象 を 区別 して 記 載 す べ き 旨定 め て い る こ と欝,お よ び実 質 的 に見 て も,場 所 に対 す る捜 索 (住居権侵害)と 人 の 身 体 ・着 衣,所 持 品 に対 す る そ れ(人 身の 自由権侵害) と は,プ ラ イバ シ ーの 権 利 侵 害 の 質 お よ び程 度 にお いて 格 段 に差 異 が あ る こ と⑳ に よ る。 しか し,学 説 ・裁 判 例 の す う勢 は,一 定 の 場 合 に は,例 外 的 に場 所 に対 す る捜 索 令 状 に よ りその 捜 索 場 所 に い る人 の 身 体 ・着 衣,所 持 品 に対 す る捜 索 も許 され る とす る。 その 際,令 状 に明 示 され た捜 索 す べ き場 所 に あ る物 は,場 所 に対 す る捜 索 令 状 に よ り捜 索 で き るが,捜 索 場 所 に含 まれ る物 と は どの よ うな もの で あ るか と い う問 題 と捜 索 場 所 に は含 まれ な い物 で あ って も,捜 索 差 押 許 可 状 の 執 行 に お け る実 効 性 確 保 の 観 点 か ら,場 所 に対 す る捜 索 令 状 に よ り捜 索 で き る場 合 と は いか な る もの か と い う問 題 とを 区 別 して 検 討 す る必 要 が あ る絢。. (2)人 の 住 居 等 あ る特 定 の 場 所 に対 す る捜 索 令 状 を 執 行 す る に あた って は,そ の 場 所 に あ る物 につ いて 捜 索 で き る もの と解 され る。 書 棚 ・机 等, 戸 棚 ・箪 笥 等 の 家 具,鞄 類,金 庫,衣 類 等,常. にそ の 場 所 に置 か れ て い る. 物 で あれ,そ の 場 所 か ら戸 外 に持 ち運 び う る物 で あれ,そ れ らの 物 の 内部 を 捜 索 す る こ とが で き る。 そ こで,通 常,捜 索 場 所 に い る人 の所 持 品(鞄 類)に つ いて は,そ の 場 所 にあ る物 と して 捜 索 差 押 え の 対 象(身 体の捜索は 203.
(18) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. 除 く)とな りう るG③ 。 その 上 捜 索 令 状 の 執 行 につ いて は,「錠 を はず し,封 を 開 き,そ の 他 必 要 な 処 分 を す る こ とが で き る」(222条1項,111条)の. で あ る。. た だ し,た ま た ま その 捜 索 場 所 に居 合 わ せ た第 三 者 の 占有 物 と認 め られ る 物 は その 場 所 に あ る物 と は解 され ず,し. たが って その 物 を 捜 索 す る こ と は. で きな い⑳。 最 高 裁 平 成6年 決 定 鮒 は,捜 索 場 所 の被 告 人(同 居人)が 携 帯 す る ボ ス ト ンバ ッグを 捜 索 した事 案 につ いて,Aに 件 につ き,A及. 対 す る覚 せ い剤 取 締 法 違 反 被 疑 事. び被 告 人 が 居 住 す る マ ン シ ョンの 居 室 を 捜 索 場 所 とす る捜. 索 差 押 許 可 状 の 発 付 を 受 け,そ の 令 状 に基 づ き その 居 室 の 捜 索 を 実 施 した が,そ の 際,同 室 に い た被 告 人 が 携 帯 す る ボ ス トンバ ッグの 中を 捜 索 した の は,捜 索 差 押 許 可 状 に基 づ くもの と して 適 法 で あ る と した。 この よ う に して 上 述 の 判 例 や 裁 判 例 は,通 常,捜 索 場 所 に居 る人 の 所 持 す る物 につ いて は,捜 索 の 時 点 で 直 接 身 体 に着 けて い る物 を 除 き,捜 索 差 押 許 可 状 に明 示 され た 「場 所 」 に あ る物 と して,捜 索 差 押 え の 対 象 にな る と解 した もの と いえ る。 そ こ に は,鞄 類 が 捜 索 場 所 に置 か れ て い るか,捜 索 場 所 に お いて 居 住 者 等 が 携 帯 して い るか で,プ. ラ イバ シ ーの 権 利 侵 害 の. 質 お よ び程 度 に お いて 格 段 に差 異 が あ る と は解 しが た い とす る思 考 が あ る と思 わ れ る。 しか し,こ の 場 合 で も,場 所 に対 す る捜 索 令 状 の 効 力 が 当然 に その 場 所 に居 る人 の 携 帯 す る所 持 品 に及 ぶ とす るの で はな く,そ の 物 件 が 元 々置 か れ て い た場 所 に戻 して も らう と い う原 状 回 復 的 措 置 と して 所 持 品 の 捜 索 を す る こ とが で き る とす るの が 令 状 主 義 の 趣 旨 に適 う解 釈 で あ る と思 わ れ る紛。. (3)場 所 に 対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ り,そ の 場 に居 合 わ せ た 人 の 身 体 ・着 衣 の 捜 索 は許 され るか と い う問 題 が あ る。 凶器 準 備 集 合 罪 等 の 被 疑 事 件 に関 して 発 付 され た捜 索 差 押 許 可 状 の 執 行 204.
(19) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. に あ た り,捜 索 場 所 に居 た者 につ いて その 所 持 品 を 調 べ た 際,0の 検 査 に 当 た っ た警 察 官 は,0が. 所持品. その 着 用 の コ ー トの ポケ ッ トか ら しぶ しぶ. 取 り出 した単 行 本 や メ モ等 を 調 べ た後,「 も うほ か に持 っ て い な い か」な ど と い って,0着. 用 の コ ー トの 左 右 の ポケ ッ トの 上 か ら手 を 触 れ て 押 さえ た. と こ ろ,堅 い石 の よ うな もの が 入 って い る感 触 が あ った こ とか ら,投 て き 用 の 凶器 で はな い か と直 観 し,「 これ は何 や,出 強 く迫 る と,0は. して くれ 」 な ど とい って. これ を 拒 み きれ ず 両 ポケ ッ ト内か ら鉛 塊14個 を 取 り出 し. たの で,軽 犯 罪 法 違 反(凶 器携帯 の罪)に よ り現 行 犯 逮 捕 した事 案 に つ い て, 第1審 裁 判 所 は,捜 索 令 状 の 執 行 に 当 た って,捜 索 場 所 に い る人 の 身 体 に つ いて 捜 索 す る こ と は,そ の 者 が その 場 所 に あ った 捜 索 の 目的 物 を 身 体 に 隠 匿 して い る と認 め る に足 りる客 観 的 状 況 が 存 在 す るな どの 特 段 の 事 情 の な い か ぎ り,原 則 と して 許 さ れ な い もの と解 す る の が 相 当 で あ る 旨判 示 し,警 察 官 が0の 承 諾 を 得 ず に その 着 衣 の 上 か ら手 を 触 れ るな ど した 行 為 は,身 体 の 捜 索 が 許 され る特 段 の 事 情 が 存 した こ とを 認 め る に足 りる資 料 はな いか ら,そ の 警 察 官 の 行 為 は,令 状 に基 づ か な い身 体 の 捜 索 と して 違 法 の 評 価 を 免 れ な い と した㈲。 既 述 した よ う に,場 所 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ り,そ の 場 に居 る者 の 身 体 につ い て 捜 索 す る こ と は許 さ れ な い。 そ れ は,令 状 主 義 に基 づ い て,刑 訴 法(222条1項,102条)が. 捜 索対 象 と して 「身 体,物 又 は住 居 又 は. その 他 の 場 所 」 と定 め,捜 索 対 象 を 区 別 し,身 体 を 捜 索 対 象 とす る と き に は,人 の 身 体 に対 す る捜 索 に よ って 侵 害 され る利 益(人 身 の 自由 ・プラィバ シー)が 場 所 の 捜 索 に よ り侵 害 され る利 益(住 居の不可侵 ・プライバ シー)よ りも大 き い もの で あ る た め に,令 状 記 載 条 項 と して,「捜 索 す べ き場 所,身 体 若 し くは物 」 を あ げて 明 確 に区 別 し特 定 させ よ う とす る趣 旨が あ るか ら で あ るω。 それ ゆえ に,人 の身 体 を捜 索 す る とき は,「 人 」 が 特 定 され て 令 状 に記 載 され る必 要 が あ り,そ う した人 の 特 定 明 示 が な い以 上,前 述 の 京 205.
(20) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. 都 地 裁 が 判 決 した よ う に,場 所 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ り,捜 索 場 所 に居 る人 の 身 体 につ いて 捜 索 す る こ と は原 則 と して 許 され な いの で あ る。 覚 せ い剤 取 締 法 違 反 被 疑 事 件 に お いて,場 所 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ り捜 索 場 所 に居 る被 告 人 が ポケ ッ トに両 手 を 入 れ た ま まで あ っ たの で, 捜 索 の 目的 物 の 隠 匿 を 疑 い,う つ 伏 せ 状 態 の 被 告 人 の ポケ ッ トか ら手 を 引 き抜 き,握 っ た ま まの 拳 につ いて 指 を 一一 本 ず つ こ じ開 け たが,拳. 中 に は何. も握 って いな か っ た もの の,被 告 人 の 股 間 付 近 の 絨 毯 の 上 に ピン ク色 の 小 物 入 れ が 落 ちて い るの を 発 見 し,そ の 中を 確 認 した と こ ろ,覚 せ い剤 と思 わ れ る 白色 結 晶 の 入 っ た ビニ ール 袋3袋 を 発 見 し,被 告 人 の 家 族 らの 同意 を得 て,試 薬 検 査 した と こ ろ,覚 せ い剤 で あ る こ とが 確 認 で き たの で,被 告 人 を現 行 犯 人 と して 逮 捕 し,覚 せ い剤 等 を 差 し押 さえ た こ と につ いて, 場 所 に 対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ る着 衣 ・身 体 の 捜 索 の 適 法 性 が 問題 と な っ た。 これ につ いて,東 京 高 裁 は,場 所 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 の 効 力 は,当 該 捜 索 す べ き場 所 に現 在 す る者 が 当該 差 し押 さえ るべ き物 を その 着 衣 ・身 体 に隠 匿 所 持 して い る と疑 う に足 りる相 当な 理 由が あ り,許 可 状 の 目的 とす る差 押 え を 有 効 に実 現 す る た め に は その 者 の 着 衣 ・身 体 を 捜 索 す る必 要 が 認 め られ る具 体 的 な 状 況 の 下 に お いて は,そ の 者 の 着 衣 ・身 体 に も及 ぶ と解 す るの が 相 当で あ る 旨判 示 して い る働。 しか し,場 所 に対 す る捜 索 令 状 の 執 行 に お いて,捜 索 場 所 に現 在 す る者 が 差 押 対 象 物 件 を その 着 衣 ・身 体 に隠 匿 所 持 して い る と疑 う に足 りる相 当 な 理 由が あ る と き は,当 該 令 状 の 効 力 は 当然 に その 者 の 着 衣 ・身 体 に及 ぶ と解 す る点 は,場 所 に対 す る令 状 の 効 力 が 当然 に着 衣 ・身 体 に も及 ぶ と し て い るが,証 拠 隠 匿 の 相 当 な疑 い が あ れ ば,そ の 令 状 の 効 力 は 当 然 に 着 衣 ・身 体 に及 ぶ とす る点,令 状 主 義 の 司 法 的 抑 制 を 緩 め,権 利 保 障 よ りも 捜 査 の 実 効 的 保 障 を 優 先 させ る こ と とな り,妥 当で はな い と思 わ れ る。 この 点 学 説 に お いて,場 所 に居 合 わ せ た人 の 身 体 ・着 衣 につ いて 社 会 的 206.
(21) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. に相 当 な範 囲 内 で あ れ ば,そ の 外 面 的 な捜 索 程 度 は許 さ れ る とす る見 解 ⑬ や 捜 索 場 所 に通 常 存 在 す る人 の 身 体 につ いて あ る程 度 の 捜 索 は場 所 に対 す る捜 索 令 状 に よ り許 容 され る とす る見 解 幽,刑 訴 法102条2項. の 趣 旨 に照 ら. し,捜 索 の 対 象 とな って い る物 の 存 在 を 認 め る に足 りる状 況 の あ る と き に 限 り場 所 に 準 じて 人 の 身 体 ・着 衣 の 捜 索 を 行 う こ と が で き る と す る 見 解 ㈲,さ らに は,強 制 処 分 と して 捜 索 を行 う権 限 が 与 え られ て い る と い う こ と は,そ の 実 施 に あ た って,捜 索 の 目的 達 成 を 困 難 にす る よ うな 事 由が 生 じた と き に は,そ の 人 に対 し,当 該 捜 索 を 支 障 な く実 施 し,そ の 目的 を 有 効 に 達 成 す る た め に 合 理 的 にみ て必 要 か つ 相 当 な 措 置 を取 る こ とな ど も,当 該 捜 索 の権 限 に 当 然 含 ま れ る もの と して,許. さ れ て い る とす る見. 解 ㈹ な どは,い ず れ も令 状 主 義 を形 骸 化 させ る もの とい え よ う㊨。 それ で は,場 所 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ りそ の 捜 索 場 所 に居 る者 の 身 体 ・着 衣 につ いて 捜 索 す る こ と は一切 許 され な いで あ ろ うか 。 この 点 につ いて,先 述 の 京 都 地 裁 昭 和48年 決 定 は,場 所 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ りその 場 所 に居 る人 の 身 体 につ いて 捜 索 す る こ と は,そ の 者 が その 場 所 に あ っ た捜 索 の 目的 物 を 身 体 に隠 匿 して い る と認 め る に足 りる 客 観 的 な 状 況 が 存 在 す るな どの 特 段 の 事 情 が な い限 り,原 則 と して 許 され な い 旨判 示 して い るが,こ れ を 例 外 的 に身 体 ・着 衣 につ いて の 捜 索 が 許 さ れ る基 準 とす べ きで あ ろ う姻。 た だ し,例 外 的 に 場 所 に対 す る令 状 の 効 力 が 当然 に身 体 ・着 衣 に及 ぶ,あ. る い は 「必 要 な 処 分 」 と して 身 体 ・着 衣 に. 対 す る捜 索 を行 う こ とが で き る と解 す るべ きで は な い㈹。 身 体 ・着 衣 につ いて の プ ラ イバ シ ー ・人 身 の 自 由の 利 益 が 場 所 につ いて の プ ラ イバ シー ・ 住 居 権 よ り も格 段 に 大 き い こ と な ど に鑑 み て も,捜 索 場 所 に あ る物 を 身 体 ・着 衣 に隠 匿 した こ とを 捜 索 差 押 許 可 状 の 執 行 機 関 にお いて 目撃 した 場 合 に限 り,緊 急 や む を 得 な い原 状 回 復 措 置 と して そ の 者 の 着 衣 ・身 体 の 捜 索 が 許 さ れ る に 過 ぎな い と解 す る べ き で あ る⑳。 捜 索 差 押 許 可 状 の執 行 に 207.
(22) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. あ た り,当 該 人 物 の 挙 措 動 作 を は じめ事 件 及 び物 件 の 内容,性 質,人. と場. 所 との 結 びつ き等 諸 般 の 事 情 を 総 合 的 に考 慮 した結 果,隠 匿 の 疑 い につ き 合 理 的 な理 由 が あ る場 合 に着 衣 ・身 体 の捜 索 が 許 され る とす る見 解 は61), 例 外 的 事 由の 一般 化,す な わ ち捜 査 機 関 の 主 観 的 ・裁 量 的 な 判 断 を 許 す こ と とな り,令 状 主 義 の 趣 旨 は没 却 され か ね な い こ と とな ろ う6⇒ 。. お わ りに. 以 上,令 状 に よ る捜 索 差 押 え に関 す る若 干 の 問 題 を 検 討 したが,判 例 ・ 裁 判 例 に は お おむ ね 司 法 的 抑 制 に よ る権 利 保 護 よ りも捜 索 差 押 え の 実 効 性 の 確 保 ・証 拠 の 確 保 に優 先 的 配 慮 を して,令 状 主 義 の 趣 旨を 没 却 す る傾 向 が あ る よ う に思 わ れ る。 第1に,押. 収 物 の 明 示 につ いて,令 状 発 付 時 に お いて 裁 判 官 が 押 収 す る. 物 につ いて 事 前 に具 体 的 ・詳 細 に知 って 令 状 に列 挙 す る こ とが 不 可 能 で あ る以 上,具 体 的 な 文 書 ・物 件 を 例 示 し 「その 他 本 件 に関 係 あ りと思 料 され る一 切 の 文 書 ・物 件 」 と い う総 括 的 な 文 言 を 書 き加 え る こ と はや む を 得 な い もの と解 し う る。 しか し,「罪 名 」 と して 「地 方 公 務 員 法 違 反 」 を 記 載 す る だ けで は,被 疑 事 件 を 特 定 す る こ と はで きず,一 般 的 探 索 を 許 す こ と とな り,令 状 主 義 は空 洞 化 しか ね な い。 第2に,令. 状 呈 示 前 の 立 入 りにつ いて,最 高 裁 は,警 察 官 が 身 分 と来 意. を告 げず に マ ス タ ー キ ーで 入 室 した措 置 を,捜 索 差 押 え の 実 効 性 確 保 の た め に必 要 で 相 当な 処 分 で あ る と して い る。 その 点 につ いて,事 案 ご と に捜 索 差 押 え の 実 効 性 の 確 保(隠 滅破棄 されやす い証拠物件の確保)と 被 処 分 者 の 利 益 ・権 利 の 保 護 にか か る諸 事 情 を 総 合 的 に勘 案 し,事 前 呈 示 の 例 外 を 認 め るべ きか 否 か を 判 断 す べ きで あ る こ とを 明 らか に した もの で あ ろ う。 ま た,捜 索 場 所 に入 場 後 の 令 状 呈 示 につ いて も,令 状 呈 示 前 の 立 入 りと表 裏 208.
(23) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察. 一一 体 的 に捉 え られ て ,薬 物 の 殿 棄 ・隠 滅 等 の お それ と捜 索 ・差 押 え の 実 効 性 確 保 を 理 由 と して,令 状 の事 前 呈 示 の 例 外 に加 え ら れ て い る。 こ こで も,証 拠 確 保 の 観 点 か ら,証 拠 隠 滅 破 棄 の 抽 象 的 な お そ れ を 令 状 執 行 機 関 の 裁 量 に委 ね る結 果,捜 索 差 押 え の 実 効 性 の 確 保 が 被 処 分 者 の 利 益 ・権 利 の 保 護 を 凌 ぐこ と とな り,令 状 主 義 に よ る司 法 的 抑 制 は大 き く後 退 して い る。 第3に,捜. 索 差 押 え の 範 囲 につ いて,最 高 裁 は,恐 喝 被 疑 事 件 に関 係 の. あ る 「暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等 」 が 背 景 事 実 を 解 明 す るた め. に必 要 な 証 拠 で あ り,恐 喝 被 疑 事 件 の 捜 索 差 押 許 可 状 に よ り差 し押 さえ ら れ た賭 博 関 係 の メ モ は 「暴 力 団 を 標 章 す る状,バ る と した が,「 暴 力 団 を 標 章 す る状,バ. ッチ,メ モ等 」 に含 まれ. ッチ,メ モ 等」 とい う記 載 自体 が. 「恐 喝」 とい う 「罪 名 」 に導 か れ た恐 喝被 疑 事 実 の差 押 対 象 物 件 の範 囲 に 含 まれ ず,ま. た,そ の 記 載 は恐 喝 被 疑 事 件 の 背 景 に関 す る証 拠 で あ り,令. 状 主 義 に お け る差 押 対 象 物 件 の 明 示 要 求 に反 す る もの と解 せ ざ る を得 な いo 第4に,場. 所 に対 す る捜 索 差 押 許 可 状 に よ る身 体 ・着 衣,所 持 品 の 捜 索. につ いて,判 例 ・裁 判 例 は,捜 索 場 所 に居 る人 の 所 持 品 につ いて は,捜 索 の 時 点 で 直 接 身 体 に 着 け て い る物 を 除 き,捜 索 差 押 許 可 状 に 明 示 さ れ た 「場 所 」に あ る物 と して,捜 索 差 押 え の 対 象 にな る と解 して い る。 そ こ に は 捜 索 対 象 物 件 が 捜 索 場 所 に 置 か れ て い る か,居 住 者 等 が 携 帯 して い るか で,プ. ラ イバ シ ー権 の 侵 害 の 質 ・程 度 に差 異 は生 じな い とす る思 考 が あ る. と思 わ れ るが,そ の 場 合 も場 所 に対 す る捜 索 令 状 に よ り当 然 にそ の 場 所 に 居 る人 の 携 帯 す る所 持 品 につ いて 捜 索 で き る とす るの で はな く,も と も と 置 か れ て い た場 所 に戻 して も らう と い う原 状 回 復 措 置 とす るの が 令 状 主 義 の 趣 旨 に適 う解 釈 と いえ よ う。 ま た,捜 索 場 所 に現 在 す る人 の 身 体 ・着 衣 の 捜 索 につ いて,場 所 に対 す 209.
(24) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. る捜 索 差 押 許 可 状 の 効 力 は,当 該 捜 索 す べ き場 所 に現 在 す る者 が 当該 差 し 押 さえ るべ き物 を その 着 衣 ・身 体 に隠 匿 所 持 して い る と疑 う に足 りる相 当 な 理 由が あ る場 合 に は,そ の 者 の 着 衣 ・身 体 に も及 ぶ とす る裁 判 例 や 有 力 な 見 解 が あ る 。 しか し,令. 状 主 義 の 趣 旨 を 没 却 さ せ な い た め に は,身. 体 ・. 着 衣 に つ い て の プ ラ イ バ シ ー の 利 益 ・権 利 が 場 所 に つ い て の プ ラ イ バ シ ー ・住 居 権 よ りも格 段 に大 き い こ と に照 ら して,捜 索 場 所 に あ る物 を 身 体 ・着 衣 に隠 匿 した こ とを 令 状 執 行 機 関 に お いて 目撃 した場 合 に限 り,緊 急 や む を 得 な い原 状 回 復 措 置 と して その 者 の 着 衣 ・身 体 の 捜 索 が 許 され る と解 す るべ きで あ ろ う。. 注 (1)憲 法 と刑 事 訴 訟 法 と の 関係 に つ い て は,『 憲 法 的 刑事 訴 訟 論 」312頁 以 下(林 敏 彦 ・竹 之 内 明)参 照 。 (2)最 決 昭 和33年7月29日. 刑 集12巻12号2776頁. 。. (3)憲 法 的 刑 事 訴 訟 論(林 敏 彦 ・竹 之 内 明)324頁. 。. (4)平 野 龍 一 『捜 査 と人 権 」 刑 事 法 研 究 第3巻209頁,光. 藤 景 咬 「刑 事 訴 訟 法1」. 141頁 参 照 。 (5)地 方 公 務 員 法60条 は,平 等 取 扱 原 則 の違 反(1号),守 人 事 委 員 会 ・公 平 委 員 会 の 指 示 不 服 従(3号),61条 会 の 証 人 喚 問 不 出頭(1号),61条. は,職 員 不 正 任 用(2号),受. 争 議 行 為 遂 行 の 共 謀 ・そ そ の か し(4号),62条 号 の 罪 を 企 て,命. 秘 義 務 違 反(2号), は,人 事 委 員 会 ・公 平 委 員. は,61条1号. 験 阻 害(3号), か ら3号 お よ び5. じ,故 意 に これ を 容 認 した 罪 な どを 規 定 す る。. (6)三 井 誠 『刑 事 手 続 法(1)〔新 版 〕」42頁 。 令 状 の 事 前 呈 示 は 憲 法35条 の 令 状 主 義 が 直 接 要 請 す る とす る。 刑 訴 法 上 規 定 に す ぎ な い とす る見解 に つ い て,平 場 安 治 ほか 『注 解 刑 事 訴 訟 法 上 〔 全 訂 新 版 〕」(高 田卓 爾)363頁 (7)最 決 平 成14年10月4日. 刑 集56巻8号507頁. (8)平 場 安 治 ほか ・前 掲(6)(高 田 卓 爾)364頁,伊 〔 新 版 〕2巻201頁(佐. な ど。. 。 藤 栄 樹 ほ か 『注 釈 刑 事 訴 訟 法. 藤 道 夫)。. (9)松 尾 浩 也 監 修 「条 解 刑 事 訴 訟 法(新 版 増 補 版)」182頁 。 ⑩. 田宮 裕 『注 釈 刑 事 訴 訟 法 」133頁,平 か ・前 掲(8)(佐 藤 道 夫)201頁. 場 安 治 ほ か ・前 掲(6)364頁,伊. な ど。. (ID大 阪 高 判 平 成5・10・7判. 時1497号134頁 。. ⑫. 刑 集49巻1号43頁. 東 京 高 判 平 成8・3・6高. 210. 。. 藤栄樹 ほ.
(25) 令 状 に よ る捜 索 ・差 押 え に関 す る一 考 察 ⑬ ⑭. 宮 城 啓 子 ・平 成6年 度 重 要 判 例 解 説172頁 。 松 尾 浩 也 『刑 事 訴 訟 法(上)〔. 新 版 〕」72頁,井. 上正仁 「 捜 査 手段 と して の 通. 信 ・会 話 の 傍 受 』74頁 。 ⑮. 松代剛枝 「 捜 索 差 押 令 状 執 行 に伴 う家 宅 立 入 」法 学62巻6号271頁,宮 前 掲 ⑬172頁,光. ㈲. 松 代 剛枝 ・前 掲 ⑮271頁,同 (2002)年10月4日. 城啓子 ・. 藤 景 咬 ・前 掲(4)159頁 。 「捜 索 差 押 令 状 執 行 に 伴 う立 入. 最 高 裁 平 成14. 決 定 を 契 機 と して 一 」『小 田 中聡 樹 先 生 古 稀 祝 賀 論 文 集 」,光. 藤 景 咬 ・前 掲(4)159頁 。 q7)安 村 勉 ・法 学 教 室276号94頁 。 ⑬. 永 井 敏 雄 ・ジ ュ リ ス ト1240号122頁,田. 中 開 ・平 成14年 度 重 要 判 例 解 説178. 頁,加 藤 克 佳 ・本 百 選 〔 第8版 〕50頁 な ど。 ⑲. この 場 合 は,被 処 分 者 の利 益 ・権 利 放 棄 と解 し,事 前 の令 状 呈 示 は 必 要 で な く,呈 示 な しの 捜 索 差 押 え が 許 され よ う;三 井 誠 ・前 掲(6)42頁。 裁 判 例 と し て,東 京 地 判 昭和50・5・29判 昭 和58・3・29刑. 時805号84頁 。 逃 走 した場 合 につ い て,東 京 高 判. 事 月 報15巻3号247頁. 。. ⑳. 裁 判 例 と して,東 京 高 判 昭 和40・10・29判. ⑳. 東 京 高 判 昭 和58・3・29判 1497号134頁,大. ⑬. 時430号33頁 。. 時1120号143頁,大. 阪 高 判 平 成6・4・20高. 阪 高 判 平 成5・10・7判. 刑 集47巻1号1頁. 時. な ど。. 田宮 裕 『刑 事 訴 訟 法 〔 新 版 〕」106頁 。. ㈱. 田 口守 一 「刑 事 訴 訟 法 〔 第5版 〕」86頁 。. ⑳. 本 判 決 につ い て は,そ の 評 釈 者 に お い て もお お む ね 肯 定 的 に評 釈 さ れ て い る。 永 井 敏 雄 ・前 掲 ジ ュ リス ト122頁,井 上 宏 ・警 察 学論 集56巻5号191頁,田 中開 ・平 成14年 度 重 要 判 例 解 説187頁,安. 村 勉 ・前 掲 ⑰94頁,加. 藤 克 佳 ・前 掲 ⑯. 50頁 な ど。 ⑳. 永 井 敏 雄 ・法 曹 時 報56巻12号3006頁,加. ⑳. 田中 開 ・前 掲 ⑳180頁 。. 藤 克 佳 ・前 掲 ⑱51頁 。. ⑳. 最 判 昭 和51年11月18日. ㈱. 本 判 決 に関 連 して,捜 索 差 押 許 可 状 に 関 す る 問題 点 に つ い て は,的 場 純 男 ・. 判 時837号104頁 。. 刑事訴訟法判例百選 〔 第8版 〕52頁 参 照 。 ⑳ ⑳. 光 藤 景 咬 ・前 掲(4)148頁 。 石 松 竹 雄 ほ か 編 「小 野 慶 二 退 官 記 念 論 文 集 ・刑 事 裁 判 の 現 代 的 展 開 」107頁 〔 梶 田英 雄 〕。. ⑳ 鋤. 光 藤 景 咬 ・前 掲(4)148頁 。 別 件 捜 索 ・差 押 え は,本 件 につ い て の証 拠 を発 見 ・収 集 す る 目的 で,捜 索 差 押 え の 理 由 ・必 要 性 を欠 い た,な い し乏 しい事 件 の捜 索差 押 え の 手 続 を と る こ とで あ る(三 井 誠 ・前 掲(6)47頁)。 これ には,(a)本 件 につ いて の 証 拠 を 捜 索,差 し押 さえ る 目的 で,別 件(別 罪)に つ い て捜 索 ・差 押令 状 を 発 付 して も らい そ の 捜 索 の 過 程 で 発 見 した,本 件 の証 拠 を,任 意 提 出 を受 け て 領 置 す る場 合 や,. 211.
(26) 近畿大学法学. 第58巻 第2・3号. (b)狙いの 法 禁 物 を発 見 した場 合 に,被 疑 者 を現 行 犯 逮 捕 し,物 を 差 し押 さえ る 方 策 と して,別 件 捜 索 が 行 わ れ る場 合 も含 ま れ る(光 藤 景 咬 ・前 掲(4)148頁)。 別 件 捜 索 ・差 押 え は,そ の手 続 に よ り司法 審 査 を経 ず して本 件 の 証 拠 収 集 を す る点 に お いて,令 状 主 義 潜 脱 の違 法 が あ り,違 法 収 集 排 除法 則 が 適 用 され,証 拠 能 力 は否 定 され る。 本 判 決 は,捜 査 機 関 が専 ら別 罪 の証 拠 に 利 用 す る 目的 で 差 押 許 可 状 に明 示 され た物 を差 し押 さ え る こ と と定 義 して い る。 上 述 した と こ ろか らす れ ば,最 高 裁 の この 定 義 は,狭 す ぎ よ う。 ㈱. 村 井 敏 邦 ・後 藤 昭 編 「現 代 令 状 実 務 二 五 講 」63頁. 〔 高 田 昭 正〕 は,令 状 主 義. の 趣 旨か ら,人 の身 体 の捜 索 を許 す た め に は令 状 に人 を特 定 して い な けれ ば な らな い とす る。 井 上 正 仁 『松 尾 浩 也 先 生 古 稀 祝 賀 記 念 論 文 集(下)』166頁 鋤 ㈲. 新 関 雅 夫 ほか 「増 補 令 状 基 本 問 題 下 」232頁 新 関 雅 夫 ほ か ・前 掲 ㈹232頁 〔 第7版 〕」48頁,拙. 。. 〔 島 田仁 郎 〕。. 〔 島 田 仁 郎 〕,川 出 敏 弘 『刑 事 訴 訟 法 判 例 百 選. 稿 「特 定 の 場 所 に対 す る捜 索 令 状 を執 行 す るに 当 た り,そ. の 場 所 に居 合 わ せ た 者 の 所 持 品 を 調 べ る こ との 適 否(消 極)」 同 志 社 法 学26巻4 号73頁 。 ㈱. 平 場 安 治 ほか ・前 掲(6)336頁 〔 高[H卓 爾 〕,小 野 慶 二 ほ か 『ポ ケ ッ ト注 釈 全 書 改 訂 刑 事 訴 訟 法215頁 。 京 都 地 決 昭 和48年12月11日. 判 タ307号305頁 。. ⑳. 京 都 地 決 昭 和48年12月11日. 判 夕307号305頁 。. ㈹. 最 決 平 成6・9・8刑. ㈲. 捜 索 場 所 に あ る物 か ど う か と い う問題 に 関連 して,被 疑 者 方 を 令 状 に よ り捜. 集48巻6号263頁. 。. 索 中 に 同人 宛 に配 達 され た荷 物 につ い て捜 索 す る こ とが で き るか とい う問 題 が 生 じた 。 最 高 裁 平 成19年 決 定(最 決 平 成19・2・8刑. 集61巻1号1頁)は,警. 察 官 が,覚 せ い剤 取 締 法 違 反 被 疑 事 件 に つ い て,捜 索場 所 を 被疑 者 方 居 室 等, 差 し押 さえ るべ き物 を覚 せ い剤 等 とす る捜 索 差 押許 可状 に基 づ き,被 疑 者 立 会 い の下 に被 疑 者 方 居 室 を 捜 索 中,宅 配 便 の 配 達 員 に よ っ て 被 疑 者 宛 に配 達 さ れ,被 疑 者 が 受 領 した荷 物 につ い て,警 察 官 に お い て これ を 開封 した と こ ろ, 中か ら覚 せ い剤 が 発 見 さ れ た た め,被 疑 者 を覚 せ い剤 取 締 法 違 反 で 現 行 犯 逮 捕 し,逮 捕 の 現 場 で 上 記 覚 せ い剤 が発 見 さ れ た た め,被 疑 者 を 覚 せ い 剤 所 持 罪 で 現 行 犯 逮 捕 し,逮 捕 の 現 場 で 上 記 覚 せ い剤 を 差 し押 さ え た と い う事 案 に お い て,令 状 に よ り捜 索 場 所 を捜 索 中 に配 達 さ れ た荷 物 に つ い て も上 記 許 可 状 に基 づ き捜 索 で き る もの と解 す るの が 相 当 で あ る と した 。 本 決 定 は,第1に,先. 述 した判 例 や裁 判 例 が認 め る よ うに,捜 索 場 所 にあ る. 物 につ いて は,場 所 に対 す る捜 索 令 状 に よ り捜 索 す る こと が で き る が,そ れ は, 令 状 発 付 に よ り許 され る住 居 権 侵 害 に含 ま れ る か らで あ る。 令状 を 超 え る新 た な 住 居 権 侵 害 が な い以 上,捜 索 中 の場 所 に宅 配 さ れ た荷 物 に つ い て も,そ の 場 所 に あ る物 と して そ の荷 物 の 中 を捜 索 す る こ とが で き る と解 され る(島 根 悟 ・ 警 察 学 論 集60巻4号184頁,池. 田公 博 ・平 成19年 度 重 要 判 例 解 説200頁)。. もっ. と も,宅 配 され た荷 物 は,場 所 に対 す る捜 索 令 状 の執 行 中 に 被疑 者(住 居 管 理. 212.
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