1 事業再生のための第二会社方式の活用 1 第二会社方式の意義と留意点 第二会社方式は、第二会社（通常は新設会社とする場合が多い）に対して会社分割や事業譲渡 により事業を承継させることで収益性のある事業を移転させ事業を継続させていく再建手法であ る。移転元の旧会社は、他の（収益性のない）事業を停止し、負債の支払などの残務整理を行っ たのち、解散・清算される。 重要なポイントは、以下の2 点である。 ① 移転した事業の価値に見合った相当な対価を移転元の会社に交付して、負債の支払・整理に 充当すること。 ② 債権者（特にメインバンク）の理解を得ること。 事業再生の場面においては、再生計画に基づいて、弁済可能な範囲の債務を新設会社に承継し て、移転元の旧会社に残す債務については、債権者の同意の下で特別清算などを用いて、債務整 理を行う方法が採られる場合が多い。 2 第二会社方式の具体的な仕組み (1) 会社分割または事業譲渡の活用 第二会社方式は、会社分割または事業譲渡により行われる場合がほとんどである。会社分割お よび事業譲渡は、いずれも会社の事業（権利および義務）の全部または一部を他の会社に承継さ せる行為であり、外形的には共通性がある。 事業譲渡により行われる場合は、譲渡代金がキャッシュで譲渡会社に流入するので、そのまま 債権者に対する弁済原資に充てられる。会社分割により行われる場合は、対価として交付を受け た承継会社株式をスポンサーに譲渡し、現金化したうえで債権者に対する弁済原資に充てるのに 比べるとその仕組みが異なる。また、事業譲渡で行われる場合は、移転する事業に不動産が含ま れているときに、原則として不動産取得税が課されるといった会社分割と比較した税務面の相違 点がある点も考慮する必要がある。 (2) 分社型分割を活用した再生スキーム 分割会社は債務超過である場合がほとんどである。債務超過である分割会社の株主に対して承 継会社株式を交付する「分割型分割」を利用するケースは少ない。なぜならば、債権者に対する 弁済が優先されるので、分割会社の株主に対して分割の対価を交付することについては、通常は 分割会社の債権者が同意しないからである。債権者への弁済が優先されるため、分割の対価を株 主ではなく分割会社に交付する、すなわち「分社型分割」を用いる場合が大部分である。 なお、増減資によって、再生会社をスポンサー企業の子会社にしたうえで、分割型分割を行う というスキームが利用される場合もみられる。その場合は、承継会社株式がスポンサー企業に交 付されることになる。ただし、この場合は、分割会社の債権者に対する弁済原資となるべきもの が分割会社に流入しないため、分割会社に対する金融機関等の債権者の債権が存在しないような 場合に限定されるものと考えられる。例えば、分割会社に対する債権がオーナー貸付金のみであ れば、オーナーが債権放棄を行う方法により、分割会社の債務整理が可能であると考えられる。
2 以下、分社型分割により事業再生を行う場合の具体的な仕組みを解説する。 分割後において、B 事業を営む新設会社の株式をスポンサー企業に譲渡する。譲渡代金がキャッ シュで流入するが、それは債権者に対する弁済原資に充てる。スポンサー企業からみた場合、B 分割会社の株主 整理予定の 事業 (A 事業) 継続事業 (B 事業) 分割会社 移転事業 (B 事業) 会社分割 新株発行 新設分社型分割により、B 事業を新設会社に移転する。 オーナー 整理予定の 事業 (A 事業) 移転事業 (B 事業) 分割会社 新設会社株式を譲渡 スポンサー企業 承継会社(新設会社) スポンサー企業 整理予定の 事業 (A 事業) 継続事業 (B 事業) 分割会社 移転事業 (B 事業) 増減資により、再生会社をスポンサー企業の 子会社としたうえで、継続事業を新設分割に より切り分ける。 会社分割 新株発行 承継会社(新設会社) 100％
3 事業を行う新設会社の株式の取得については、分割により特定の資産および負債が移転した新設 会社の株式であるため、基本的には簿外債務の承継リスクがないという点がポイントである。 (3) 事業譲渡型再生スキーム 一方、事業譲渡を活用した弁済スキームによると、再生会社が事業の全部または一部をスポン サー企業またはスポンサー企業の関係会社に譲渡し、その譲渡代金をもって再生会社の債権者に 対して一括弁済する。 譲渡元会社に債務を残した形で事業譲渡を行うため、スポンサー企業が買い取るケースが少な くない。 収益を原資に弁済するスキームと事業譲渡を活用した一括弁済のスキームのどちらのスキーム も、事業の価値が弁済原資になっていると考えられ、どちらのスキームの方が弁済額の合計額が 再生企業の債権者
③債務の弁済 再生会社 スポンサー企業 ①事業を譲渡 ②譲渡代金 オーナー A 事業 分割会社 特別清算等で整理 スポンサー企業 B 事業 100％
4 多くなるかはケース・バイ・ケースである。しかし、①事業譲渡を活用したスキームによれば、 長期間にわたる弁済ではなく一括弁済となる、②再生会社の再生が確実ではないため長期にわた る分割弁済には回収リスクが伴う、以上の 2 点から事業譲渡を活用したスキームは債権者にとっ て支持されやすい面がある。 また、通常の再建型手続をとった場合に、債務免除益課税が避けられないケースでは、事業譲 渡型再生スキームを活用する場合が多い。なぜならば、事業譲渡後において再生会社は解散・清 算により整理するため、残余財産がないと見込まれることを要件とした期限切れ欠損金の損金算 入特例の適用を受けることにより、課税が生じない場合が多いからである。 なお、再生会社の債権が金融機関の債権である場合は、金融検査マニュアルの分類上破綻先債 権として取り扱われ、所要の償却が求められることから、その点においても一括弁済の方が好ま れる傾向がある。 3 会社分割または事業譲渡の選択 会社分割と事業譲渡は、事業の移転を行うという点で外形的に類似している。しかし、両者の 間にはいくつかの相違点があり、事業再生の場面ではその相違点をよく踏まえたうえで選択を行 うことが必要である。 両者の主な相違点を次に掲げるものとする。 (1) 債権者の個別の同意の要否 事業譲渡は、取引行為によって事業を移転するものであり、負債を移転することについて債権 者の個別の同意が必要である。 一方、会社分割は、組織法上の行為であり、事業は包括的に承継される。債権者の個別の同意 は必要ないが、異議を述べることができる債権者が存在する場合には、債権者保護手続（公告お よび催告）が必要となる。この債権者保護手続により、会社分割に異議のある債権者は異議を申 し述べることができる。また、異議を述べることができる債権者が存在しない場合には、債権者 保護手続を行う必要はない。事業譲渡のように、個別の移転手続が必要ないため、法律手続の負 担は少ない。なお、会社分割に対して異議を述べることができる債権者は、次のとおりである。 ① 分割会社の債権者のうち、会社分割後において分割会社に対して債務の履行を請求できなく なる債権者。ただし、新設会社または承継会社に承継された債務に係る債権者であっても、 分割会社が連帯保証または重畳的債務引受を行う場合には、債権者は異議を述べることはで きないとされている。 ② 分割会社が分割の対価である新設会社株式または承継会社株式を株主に交付する場合の分割 会社の債権者（いわゆる分割型分割の場合）。 ③ 吸収分割の場合における承継会社の債権者。 会社分割の場合、上記に掲げられている異議を述べることができる債権者が存在しない場合に は、債権者の意向に左右されないという点がポイントである。ただし、会社分割によって、分割 会社の債権者が害されると判断される場合には、分割会社の債権者が民法上の 詐害行為取消請求権を行使する可能性がある点には留意が必要である。
5 (2) 許認可の承継の可否 事業譲渡については、許認可の承継はできない。一方、会社分割については、承継が可能であ る場合が多い。再生会社が許認可事業を行っている場合は、許認可の承継を行うために、会社分 割を選択するケースが多い。 (3) 税務上の取扱い 事業譲渡および会社分割は、税務上の取扱いに大きな相違点がある。その選択にあたっては両 者の相違点も十分に踏まえたうえで判断する必要がある。 ① 事情譲渡の税務 a) 事業譲渡は、法律上特定承継であるため、税務上、個々の資産および負債が譲受会社に譲渡 されたものとして取り扱われる。時価と帳簿価額との差額が譲渡会社において譲渡益または 譲渡損として認識される。 また、事業を譲り受けるスポンサー企業において、譲渡の対価の額が受け入れる資産および 負債の時価純資産額を超える場合の超える部分の金額は、資産調整勘定として計上し、60 ヵ 月で損金算入する。逆に、譲渡の対価の額が受け入れる資産および負債の時価純資産額を下 回る場合の下回る部分の金額は、差額負債調整勘定として計上し、60 ヵ月で益金算入する。 b) 事業譲渡は、消費税法上の譲渡等に該当するため、消費税の課税対象となる。譲受法人にお いては、仕入税額控除の対象になる。事業譲渡の対価を決定するにあたって、消費税も考慮 する必要がある。 c) 事業譲渡の対象となる財産に不動産が含まれている場合は、不動産移転登記が必要である。 不動産の移転登記に伴い登録免許税が課される。 d) 事業譲渡の対象となる財産に不動産が含まれている場合は、譲受会社について原則として不 動産取得税が課される（固定資産税台帳の価格に対して 4％）。ただし、更生計画において第 二会社を設立し、更生会社から新会社に不動産を移転する場合は、新会社において非課税と されている。また、産業再生法の認定事業者からの事業譲渡による移転の場合に、減免措置 が設けられている。 ② 会社分割の税務 a) 法人税法上の取扱いは次のとおりである。 事業再生の場面で会社分割が行われる場合は、分割後において分割法人の解散・清算が行わ れるのが一般的である。分割法人の整理が予定されているため、分割法人と分割承継法人と の間の支配関係の継続が見込まれていないことになる。そのため、同一の企業グループ内の 適格分割に該当しない。また、分割法人の整理が予定されていることから、分割法人が取得 した分割承継法人株式の継続保有が見込まれていない。株式の継続保有要件を満たしていな いため、共同事業を行うための適格分割にも該当しない。結果として、非適格分割により行 われる場合が多い。 非適格分割に該当する場合は、分割法人から分割承継法人に対して移転する資産・負債は時 価で譲渡したものとして処理することになる。吸収分割の場合は、事業を承継するスポンサ ー企業において、発行する株式の時価の合計額が受け入れる資産および負債の時価純資産額 を超える場合の超える部分の金額は資産調整勘定として計上し、60 ヵ月で損金算入する。逆
6 に、発行する株式の時価の合計額が受け入れる資産および負債の時価純資産額を下回る場合 の下回る部分の金額は差額負債調整勘定として計上し、60 ヵ月で益金算入する。その点は、 事業譲渡した場合と実質的に同様の処理になる。 なお、会計上、簿価で移転する処理を行い、のれんを計上しなかった場合であっても、資産 調整勘定については損金経理要件が課せられていないため、損金算入することは可能である。 b) 消費税法上の取扱いであるが、会社分割は、消費税法上の譲渡等に該当しないため、課税対 象外取引となる。 c) 不動産取得税の取扱いは次のとおりである。次に掲げる要件に該当する会社分割で分割対価 資産として分割承継法人の株式以外の資産が交付されないものについては、不動産取得税が 課されない。 ① 当該分割により分割事業（分割法人の分割前に営む事業のうち、当該分割により分割 承継法人において営まれることとなるものをいう。以下この条において同じ）に係る 主要な資産および負債が分割承継法人に移転していること。 ② 当該分割に係る分割事業が分割承継法人において当該分割後に引き続き営まれること が見込まれていること。 ③ 当該分割の直前の分割事業に係る従業員のうち、その総数のおおむね 100 分の 80 以 上に相当する数の者が当該分割後に分割承継法人の業務に従事することが見込まれて いること。 事業譲渡は不動産取得税の課税対象になるのに対して、会社分割は一定の要件を満たしたも のについて不動産取得税が課されない点が大きく異なる。 d) 登録免許税の取扱いは次のとおりである。吸収分割の場合、増加した資本金の額に対して 1,000 分の 7 を乗じた額が登録免許税の額となる。 また、会社分割に伴う不動産の所有権の移転登記に対する登録免許税の税率については、軽 減措置が置かれている。 平成 26 年 3 月 31 日までに新設分割または吸収分割を行った場合 1,000 分の 15 平成 26 年 4 月 1 日から平成 27 年 3 月 31 日までの間に新設分割または吸収分割を行っ た場合1,000 分の 18 以 上
