商業登記法 宿題第１１問 解答例 問１ 登記の事由 取締役、代表取締役及び監査役の変更 登記すべき事項 平成２３年１０月３１日 取締役Ａ、同Ｂは任期満了により退任 同日 監査役Ｄは任期満了により退任 平成２３年１１月２７日 下記の者就任 取締役 Ａ 同 Ｂ 同 Ｄ 監査役 Ｅ 同日 代表取締役Ｂは資格喪失により退任 平成２３年１１月２８日 下記の者就任 福岡市北区本町三丁目２番１号 代表取締役 Ｄ 登録免許税額 金１万円 添付書面 定款 １通 株主総会議事録 １通 取締役及び監査役の就任承諾書は、株主総会議事録の記載を援用する。 取締役会議事録 １通 代表取締役の就任承諾書は、取締役会議事録の記載を援用する。 印鑑証明書 ４通 委任状 １通 問２ 登記すべき事項 代表取締役Ａは平成２３年１０月３１日資格喪失により退任 添付書面 定款 １通
商業登記法 宿題 第１１問 解説 第１ 実体上の問題 １ 取締役の変更 （１） 取締役Ａ，Ｂ，Ｃの退任 取締役の任期は，選任後２年以内に終了する事業年度のうち最終のものに関する定時株主総会の 終結の時までであり，定款で短縮することもできる（会社§３３２－１）。この期間は，公開会社 でない株式会社においては，定款をもって，選任後１０年内に終了する事業年度のうち最終のもの に関する定時株主総会の終結の時まで伸張することも可能であり，その場合は定款所定の任期に従 うことになる。 本問における展開 本問では，申請会社は公開会社であり，定款に取締役の任期に関する別段の規定は設けられてい ないので（別紙４ 聴取記録１），登記されている取締役Ａ，Ｂ，Ｃの任期は，選任後２年以内に 終了する事業年度のうち最終のもの（すなわち，平成２３年８月３１日に終了する事業年度）に関 する定時株主総会の終結の時まで，ということになる。本問においては，平成２３年８月３１日に 終了する事業年度に関する定時株主総会が平成２３年１１月２７日に開催され，同日終結している が，申請会社の定款には，「当会社の定時株主総会は，毎事業年度の翌日から２ヶ月内に招集する。」 とあるため，平成２３年１０月３１日までに定時株主総会が開催されなければならないところ，当 該期間内に定時株主総会が開催されていないので，取締役Ａ，Ｂ，Ｃは平成２３年１０月３１日に 任期が満了して退任することになる。 なお，本問では問題中に示された登記簿から，Ｃのみ退任登記がなされているが，これはＣが任 期満了後（権利義務取締役である間）の平成２３年１１月１０日に死亡し（別紙１ 株主総会議事 録参照），権利義務取締役でなくなったために退任登記が可能となったものである。取締役会設置 会社では，取締役は３名以上必要であり（会社§３３１－Ⅳ），Ｃの退任登記をすることによって， 登記簿上取締役の法定員数を欠くことになるが，Ｃは死亡して権利義務を承継することはないため， 退任登記を申請しなければならない。 この場合，Ｃの退任事由は，問題中の登記簿から明らかなとおり「（任期満了による）退任」で あり，その日付はＣの取締役としての任期が満了した日であり，死亡の日ではないことに注意しな ければならない。Ｃは本来の任期である平成２３年１０月３１日の満了で実体上退任しており，死 亡により退任したのではなく，平成２３年１１月１日から死亡までの間，権利義務を承継していた ために退任登記ができなかったに過ぎないからである。 一方，他の取締役Ａ，Ｂについては，法定員数を満たす後任取締役が就任するまで，なお取締役 としての権利義務を承継するので，本問では，後任として平成２３年１１月２７日開催の定時株主 総会でＡ，Ｂ，Ｄが就任し，その旨の登記をするまで，退任登記をすることができない。本問では， 後任取締役の就任登記と同時に従前の取締役のうち，権利義務を承継していたＡ及びＢの退任登記 を申請することになるが，従前の取締役Ａ，Ｂの退任の日付はあくまで任期満了した平成２３年１ ０月３１日であり，後任取締役が就任した平成２３年１１月２７日にならないことは，Ｃの退任日 についての考え方と同様である。 （２） 取締役Ａ，Ｂ，Ｄの就任 取締役は，株主総会の決議によって選任する（会社§３２９－Ⅰ）。この決議は普通決議による （会社§３０９－Ⅰ）。また，株式会社と取締役との関係は，委任の関係に従うので（会社§３３ ０），取締役が就任を承諾した時に就任の効力が生じる（民§６４３）。 本問における展開 本問では，議決権のある株主全員が出席した平成２３年１１月２７日開催の株主総会で，Ａ，Ｂ， Ｄが満場一致をもって選任されており，総会の席上で就任を承諾している（別紙１ 株主総会議事 録第２号議案参照）。よって，取締役Ａ，Ｂ，Ｄの就任の効力は，平成２３年１１月２７日に生じ ている。なお，新たに選任された取締役のうち，Ａ，Ｂはいずれも従来の取締役が再任されたもの だが，任期満了と再任との間に時間的間隔があるため，「重任」とならず，「平成２３年１０月３１ 日退任」及び「平成２３年１１月２７日就任」の登記を申請することになることは，（１）で示し たとおりである。 兼任禁止規定との関係
監査役は，自ら監査役として就任している株式会社の取締役と兼任することができない（会社§ ３３５－Ⅱ）。取締役が自らの職務執行を監査することになれば，適正な監査が行われることが期 待できないからである。もっとも，兼任禁止規定が適用されるのは，現に監査役の職務を行う者に ついてであって，かつて監査役であった者が当該会社の取締役に就任することを将来的に，かつ全 面的に禁止するものではない。 本問における展開 別紙１第２号議案で取締役に選任された者のうち，Ｄは問題中に示された登記簿に監査役として 登記されている。そこで，監査役であるＤが取締役に就任することはできないとも考えられるが， 本問では，Ｄは平成２３年１０月３１日に退任しており（もっとも，平成２３年１１月２７日に後 任監査役Ｅが就任するまでは権利義務を承継している点に注意しなければならない。），かつ，平成 ２３年１１月２７日開催の定時株主総会でＥが後任監査役として選任され，就任しているので，監 査役の権利義務を承継することもなく，Ｄが取締役に就任することは会社法３３５条２項の兼任禁 止規定に抵触するものではない。 ２ 代表取締役の変更 （１） 代表取締役Ａの退任 取締役会設置会社における代表取締役の退任事由は，下記のとおりである。 ①取締役としての地位の喪失 ②代表取締役のみの辞任 ③取締役会決議による解職 本問における展開 本問では，登記された代表取締役Ａは，その地位の基礎となる取締役の任期が平成２３年１０月 ３１日に満了しており，取締役を退任している（ただし，平成２３年１１月２７日まで後任取締役 が選任されなかったため，この間は権利義務取締役となる）ので，代表取締役となる資格を喪失し ている。 したがって，代表取締役Ａにつき，「平成２３年１０月３１日資格喪失により退任」の旨の登記 を申請しなければならない。なお，代表取締役についても，退任後，後任の代表取締役が就任する までは代表取締役の権利義務を承継することは，取締役，監査役と同様であり（会社§３４６－Ⅰ）， 本問では，後任代表取締役Ｂが就任した平成２３年１１月１５日まで代表取締役としての権利義務 を承継していた。問題中で示された登記簿では，代表取締役Ａの退任登記がなされていないが，Ｂ が後任代表取締役として就任したことにより，Ａは代表取締役の権利義務を承継しなくなるので， 代表取締役Ｂの就任登記と同時に代表取締役Ａの退任登記もすべきであったところ，申請会社では， 代表取締役Ａの退任登記がなされずにいたものである。 退任日については，上記のとおり，平成２３年１０月３１日となる。後任代表取締役が就任した 平成２３年１１月１５日にならない点に注意しなければならない。 （２） 代表取締役Ｂの退任 代表取締役の退任事由については，（１）参照。 本問における展開 代表取締役Ｂは，平成２３年１１月１５日に就任している。ここで注意しなければならないのは， Ｂが権利義務取締役の地位を基礎として代表取締役に就任している点である。すなわち，Ｂが代表 取締役に就任した時点では，Ｂは取締役としての任期が満了しており，取締役の権利義務を承継し ていたのである。よって，Ｂは，権利義務取締役でなくなった時に，代表取締役の地位の基礎を失 い退任する。具体的には，平成２３年１１月２７日に後任取締役としてＡ，Ｂ，Ｄが就任すること により，従前の取締役Ａ，Ｂは権利義務取締役でなくなるため，同日付で権利義務取締役の地位を 基礎として就任していた代表取締役Ｂは資格喪失により退任する。 （３） 代表取締役Ｄの就任 取締役会設置会社においては，代表取締役の選定は取締役会の決議によって行う（会社§３６２ －Ⅱ③）。この決議は，議決に加わることができる取締役の過半数（これを上回る割合を定款で定 めた場合は，その割合以上）が出席し，その過半数（これを上回る割合を定款で定めた場合は，そ の割合以上）をもって行う（会社§３６９－Ⅰ）。また，株式会社と役員との関係は，委任に関す る規定に従うことから（会社§３３０），選定の効力は被選定者が就任を承諾することによって生
じる。 本問における展開 平成２３年１１月２８日付取締役会において，代表取締役としてＤが選定されている（別紙２ 取締役会議事録参照）。また，被選定者であるＤは席上就任承諾しているので，同日付でＤが代表 取締役に就任することになる。 したがって，代表取締役Ｄにつき，「平成２３年１１月２８日就任」の旨の登記を申請しなけれ ばならない。 ３ 監査役の変更 （１）参考：会社法の施行に伴う監査役の退任 ①監査役の権限 監査役は，取締役の職務の執行を監査する（会社§３８１－Ⅰ。以下この権限を「業務監査権」 という。）。ただし，公開会社でない株式会社（監査役会設置会社及び会計監査人設置会社を除く） は，定款をもって監査役の監査の範囲を会計に関するものに限定することができる（会社３８９－ Ⅰ。以下この権限を「会計監査権」という。）。 ②旧商法及び旧監査特例法における監査役の権限 旧商法及び旧監査特例法（正しくは「株式会社の監査等に関する商法の特例に関する法律」。平 成１８年５月１日の会社法施行に伴い廃止された。）では，株式会社を小会社（資本金の額が１億 円以下で，かつ，最終の貸借対照表に記載された負債の合計額が２００億円以下の株式会社），中 会社（資本金の額が１億円を超え５億円未満で，かつ，最終の貸借対照表に記載された負債の合計 額が２００億円以下の株式会社），大会社（資本金の額が５億円以上，又は，最終の貸借対照表に 記載された負債の合計額が２００億円以上の株式会社）の３つに区分し，小会社においては，公開 会社であるか否かに関わらず，監査役の権限は会計監査権に限定されていた（旧商§２７４－Ⅰ， 旧監査特例§２２以下）。 ③資本金の額が１億円以下の公開会社（大会社を除く）の監査役の退任 上述のとおり，旧商法の下においては，小会社の監査役は，公開会社であっても，その権限が会 計監査権に限定されていたが，会社法では，公開会社でない株式会社に限り，定款をもって監査役 の権限を会計監査権に限定することができるのであって，公開会社においては，たとえ資本金の額 が１億円以下であっても，監査役は当然に業務監査権を有するので，定款をもってしても，その権 限を会計に関するものに限定することはできない。そこで，旧商法の下での公開小会社の監査役の 取扱いが問題となる。 そもそも，会計監査権しか有していない監査役に自動的に業務監査権を付与するということにな ると，会社の役員である監査役に，株主総会の決議によることなく，新たな権限を付与することに なり，妥当でない。そこで，公開小会社の監査役は，会社法施行に伴い退任し，改めて株主総会で 業務監査権を有する監査役を選任しなおす必要が生じることになる。 （２）監査役Ｅの就任 監査役は，株主総会の決議によって選任する（会社§３２９－Ⅰ）。この決議は普通決議による （会社§３０９－Ⅰ）。また，株式会社と監査役との関係は，委任の関係に従うので（会社§３３ ０），監査役が就任を承諾した時に就任の効力が生じる（民§６４３）。 本問における展開 本問では，議決権のある株主全員が出席した平成２３年１１月２７日開催の株主総会で，監査役 Ｅが満場一致をもって選任されており，総会の席上で就任を承諾している（別紙１ 株主総会議事 録第２号議案参照）。よって，監査役Ｅの就任の効力は，平成２３年１１月２７日に生じている。 よって，監査役Ｅにつき「平成２３年１１月２７日就任」の登記を申請することになる。 第２ 登記手続 問１ （１） 取締役の変更 本問においては，平成２３年１０月３１日に取締役Ａ，Ｂの任期が満了したことによる退任の登 記，及び同年１１月２７日に取締役Ａ，Ｂ，Ｄが就任したことによる変更登記をしなければならな い。なお，既述のとおり，任期満了と再任との間に時間的間隔が存在するため，「重任」とならな
い点に注意を要する。 （２）代表取締役の変更 本問においては，平成２３年１０月３１日に取締役Ａが退任したことに伴い代表取締役の基礎と なる地位を喪失したため，同日付で代表取締役Ａが資格喪失により退任した旨，平成２３年１１月 ２７日に取締役Ｂが取締役の権利義務を喪失したことに伴い代表取締役の基礎となる地位を喪失 したため，同日付で代表取締役Ｂが資格喪失により退任した旨ならびに平成２３年１１月２８日に 代表取締役Ｄが就任したことによる変更登記をしなければならない。 （３）監査役の変更 本問においては，平成２３年１０月３１日に監査役Ｄの任期が満了したことによる退任の登記， 及び平成２３年１１月２７日に監査役Ｅが就任したことによる変更登記をしなければならない。 問２ 第１の２で触れたとおり，代表取締役Ａは平成２３年１０月３１日に資格喪失により退任しており， かつ，同年１１月１５日に後任の代表取締役Ｂが就任しているので，代表取締役Ｂの就任登記と同時に 代表取締役Ａの退任登記をすべきであったので，その登記申請に係る登記すべき事項及び添付書面を答 えることになる。なお，本件では取締役としてのＡの任期が満了したことを明らかにする必要があるが， そのための書類としては，取締役の任期及び定時株主総会の開催時期についての規定を明らかにする定 款を添付すべきことになる。 申請書作成上の注意点 （１）登記の事由 「取締役，代表取締役及び監査役の変更」と記載する。なお，「取締役の変更」「代表取締役の変更」 「監査役の変更」と３行に区分して記載しても誤りとは言えないが，役員変更登記として１つのグ ループなので，１行でまとめて記載する方が望ましいだろう。 （２）登記すべき事項 取締役Ａ，Ｂ，代表取締役Ａ，Ｂ，監査役Ｄの退任，及び取締役Ａ，Ｂ，Ｄ，代表取締役Ｄ，監査 役Ｅの就任した旨ならびにその年月日を，解答例のように記載する。なお，取締役及び監査役につい ては，氏名のみが登記事項であり，住所は登記事項とはならない（会社９１１－Ⅰ⑰）。 （３）登録免許税 金１万円である（登免別表第一２４（１）カ）。 （４）添付書面 ①定款（商登§５４－Ⅳ） 平成２３年１１月２７日開催の定時株主総会が，定款所定の定時株主総会開催期間中に行われた ものではないため，取締役Ａ，Ｂ及び監査役Ｄの退任時期（事業年度と定時株主総会の開催期間の 末日である平成２３年１０月３１日）を証するために添付しなければならない。なお，定款所定の 期間内に定時株主総会が開催されていないことを証する書面は，添付を要しない。 ②株主総会議事録（商登§４６－Ⅱ） 取締役及び監査役の選任を証する書面として，別紙１の株主総会議事録を添付する。 ③取締役の就任承諾書（商登§５４－Ⅰ） 取締役の就任は，被選任者がその就任を承諾することにより効力が生じるので（民§６４３参照）， 就任承諾したことを証する書面を添付する。なお，本問では別紙１の株主総会議事録にＡ，Ｂ，Ｄ がそれぞれ席上就任した旨の記載があり，申請会社は取締役会設置会社であるため，商業登記規則 ６１条２項の適用はなく（したがって，就任承諾を証する書面に実印の押印不要），別紙１の株主 総会議事録の記載をもって，就任承諾書として援用することができる。 ④取締役会議事録（商登§４６－Ⅱ） 代表取締役Ｄを選定したことを証する書面として添付する。なお，代表取締役Ｄが就任を承諾し た旨が議事録の記載から明らかであるが，この議事録の記載をもって代表取締役の就任承諾を証す る書面として援用することの可否については，下記⑤及び⑥参照のこと。 ⑤代表取締役Ｄの就任承諾書（商登§５４－Ⅰ） 代表取締役の就任は，被選定者がその就任を承諾することにより効力が生じるので（民§６４３ 参照），就任承諾したことを証する書面を添付する。なお，本問では別紙２の取締役会議事録にＤ が席上就任承諾した旨の記載があり，かつ別紙２の取締役会議事録にＤが個人の実印を押印してい
るため，別紙２の議事録をもって，代表取締役Ｄの就任承諾を証する書面として援用することがで きる。 ⑥Ａ，Ｂ，Ｄ，Ｅの印鑑証明書（商登規§６１－Ⅲ，Ⅳ） 取締役会設置会社において，商業登記規則６１条３項で同２項を読み替えて適用される代表取締 役Ｄの印鑑証明書を添付する。また，代表取締役選定に係る取締役会議事録に押印された印鑑につ いての証明書（商登規§６１－Ⅳ）については，出席者全員が市区町村届出印で別紙２の取締役会 議事録に押印しており，同項ただし書きの適用がないため，出席者全員のものを添付しなければな らない。なお，Ｄについては，商業登記規則６１条３項，４項の両規定により印鑑証明書の添付が 求められることになるが，登記申請書には両規定を根拠として印鑑証明書１通を添付すれば足りる ので，添付すべき印鑑証明書の通数はＡ，Ｂ，Ｄ，Ｅの各自のもの各１通となり，合計で４通添付 することになる。 ここで注意しなければならないのは，監査役の取締役会への出席義務についてである。本問では 問われていなかったが，公開会社でない株式会社（監査役会設置会社及び会計監査人設置会社を除 く）では，定款をもって監査役の監査の範囲を会計に関する事項に限定することができ（会社§３ ８９－Ⅰ），その場合，監査役は取締役会への出席権限及び義務を有しない（会社§３８９－Ⅶ， 同§３８３－Ⅰ）。そのため，登記簿上監査役設置会社とあっても，公開会社でない株式会社で， かつ，監査役の監査の範囲を会計に関するものに限定する旨の定款の定めがある株式会社の監査役 については，代表取締役選定に係る取締役会議事録に添付すべき印鑑証明書の通数の算定にあたっ ては，出席義務のある者として計算してはならないことになる。 ⑦委任状（商登§１８） 本問のポイント １ 定時株主総会が定款所定の開催期間内に開催されなかったときは，役員の任期が満了するのは，定 款の規定上定時株主総会を開催すべき最終日となる。なお，この場合，当該期間内に定時株主総会が 開催され，終結しなかったことを証する書面を添付する必要はない。 ２ 権利義務取締役を代表取締役に選定することができる。この場合，選定された代表取締役は正規の 代表取締役として扱われるのであり，権利義務代表取締役となるのではない。 なお，この代表取締役が資格を喪失するのは，法令又は定款所定の員数を満たす後任取締役が就任 したことにより，権利義務取締役がその権利義務を喪失した時であって，後任代表取締役が就任した 時になるのではない。 ３ 取締役会設置会社において，監査役に取締役会への出席義務があるのは，会社法２条９号の監査役 設置会社であり，監査役の監査の範囲を会計に関する事項に限定している監査役設置会社では，監査 役に取締役会への出席義務（権限）がない。 ４ 取締役会設置会社において，商業登記規則第６１条第４項の印鑑証明書の通数の算定にあたっては， 監査役に取締役会への出席義務があるときは，出席監査役のものも必要である。
