債権差押命令における債権特定についての一考察──「全店一括順位付け方式による預金債権差押命令の申立てと差押債権の特定」平成23年(許)第34号、最高裁平成23年9月20日第三小法廷決定(民集65巻6号2710頁)を参考として──

債権差押命令における債権特定についての一考察─

─「全店一括順位付け方式による預金債権差押命令

の申立てと差押債権の特定」平成23年(許)第34号、

最高裁平成23年9月20日第三小法廷決定(民集65巻6

号2710頁)を参考として──

著者

前川 勤

雑誌名

東北法学

号

42

ページ

89-113

発行年

2013-09-30

URL

http://hdl.handle.net/10097/63814

89

研

究

ノ

ー

ト

債

権

差

押

命

令

に

お

け

る

債

権

特

定

に

つ

い

て

の

一

考

察

﹁

全

店

一

括

順

位

付

け

方

式

に

よ

る

預

金

債

権

差

押

命

令

の

申

立

て

と

差

押

債

権

の

特

定

﹂

平

成

二

三

年

︵

許

︶

第

三

四

号

、

最

高

裁

平

成

二

三

年

九

月

二

〇

日

第

三

小

法

廷

決

定

︵

民

集

六

五

巻

六

号

二

七

一

〇

頁

︶

を

参

考

と

し

て

前

川

勤

は じ め に 債 権 差 押 命 令 に お け る 差 押 債 権 の 特 定 に つ い て は 、 従 前 か ら い ろ い ろ 議 論 が な さ れ て き た と こ ろ で あ る 。 近 時 、 債 権 執 行 に お い て 、 金 融 機 関 の 全 支 店 ま た は 複 数 の 支 店 等 を 列 挙 し て こ れ に 順 位 を 付 し 、 一 定 金 額 に 満 つ る ま で の 預 貯 金 債 権 の 差 押 命 令 を 申 し 立 て る 事 件 が な さ れ る よ う に な っ て き た 。 特 に 、 平 成 二 三 年 一 月 以 降 、 預 貯 金 債 権 の 取 扱 店 舗 、 又 は ゆ う ち よ 銀 行 の 事 務 セ ン タ ー を 一 つ に 特 定 せ ず 差 押 命 令 を す る 例 が 見 受 け ら れ る よ う に な り 、 全 店 一 括 順 位 付 け 方 式 に よ る 差 押 命 令 を 却 下 し た 執 行 裁 判 所 の 決 定 に 対 す る 抗 告 審 が 東 京 高 等 裁 判 所 に 相 次 い で 係 属 し 、 六 件 の 決 定 が な さ れ た 。 そ の 結 果 、 そ の 当 否 に つ い て は 肯 定 説 と 否 定 説 に 二 分 さ れ る も の と な っ た 。 こ う し た 中 に あ っ

て 、 最 高 裁 第 三 小 法 廷 は 、 平 成 二 三 年 九 月 二 〇 日 、 こ う し た 問 題 に つ い て 初 め て の 判 断 を 下 し た 決 定 を し た 。 こ れ は 、 債 権 執 行 に お け る ﹁ 差 押 債 権 の 特 定 ﹂ と い う 民 事 執 行 規 則 一 三 三 条 二 項 の 問 題 で あ る が 、 問 題 点 と し て 一 つ に は 、 債 権 者 は 第 三 債 務 者 で あ る 銀 行 等 の 金 融 機 関 と 債 務 者 間 の 預 金 債 権 に つ い て 、 そ の 詳 細 に つ い て 知 り 得 る こ と は で き な い こ と が 多 く 、 差 押 債 権 の 特 定 を す る こ と が 困 難 で あ る と い う 事 情 が あ る 。 こ れ に 対 し 、 債 権 の 特 定 が 十 分 に な さ れ て い な け れ ば 、 執 行 裁 判 所 が こ の 申 立 て が 法 的 に 許 容 さ れ る も の か ど う か の 判 断 及 び 超 過 差 押 え に 当 た ら な い か ど う か の 判 断 を す る こ と が で き な い と い う 問 題 が あ る 。 こ の よ う に 、 債 権 の 特 定 に 関 し て 相 対 立 す る 要 請 が あ る 中 で 、 ど の よ う に バ ラ ン ス を と る か と い う こ と で 、 こ れ ま で 学 説 、 判 例 、 実 務 が 展 開 さ れ て き た 。 近 時 、 そ の 判 断 基 準 の 要 素 で あ る 社 会 経 済 的 変 化 、 具 体 的 に は コ ン ピ ュ ー タ ー に よ る 事 務 処 理 能 力 の 向 上 を 踏 ま え て 、 全 店 も し く は 複 数 店 に つ い て 、 迅 速 か つ 確 実 に 差 押 債 権 の 識 別 が 可 能 で あ る と し て 、 差 押 債 権 の 特 定 を 肯 定 す る 裁 判 例 が 散 見 さ れ る よ う に な っ て き た 。 そ の 結 果 、 も し 、 従 前 よ り 差 押 債 権 を 特 定 す る 作 業 の 迅 速 性 が 損 な わ れ る と し て も 、 債 務 者 あ る い は 第 三 債 務 者 の 二 重 払 い や 債 務 不 履 行 責 任 の リ ス ク に つ い て 、 そ れ を 回 避 で き る と す る 見 解 な ど が あ ら わ さ れ 、 従 前 の 確 立 し た 判 例 や 実 務 に つ い て の 変 更 の 動 き が み ら れ て い た 。 こ う し た 状 況 の 中 で 、 平 成 二 三 年 に 六 件 の 東 京 高 裁 の 決 定 と 本 件 最 高 裁 の 決 定 が な さ れ る こ と に な っ た 。 東北 法学 第42号(2013)90

一

参

考

と

す

る

判

例

の

概

要

［ 事 実 の 概 要 ］ 本 件 は 、 抗 告 人 が 、 抗 告 人 の 相 手 方 に 対 す る 金 銭 債 権 を 表 示 し た 債 務 名 義 に よ る 強 制 執 行 と し て 、 相 手 方 の 第 三 債

務 者 で あ る 三 菱 東 京UFJ 銀 行 、 同 三 井 住 友 銀 行 及 び 同 み ず ほ 銀 行 に 対 す る 預 金 債 権 並 び に 第 三 債 務 者 ゆ う ち よ 銀 行 に 対 す る 貯 金 債 権 の 差 押 え を 求 め て 申 立 て を し た も の で あ る 。 抗 告 人 は 、 そ の 申 立 書 に お い て 、 差 し 押 さ え る 債 権 を 表 示 す る に あ た り 、 各 第 三 債 務 者 の 全 て の 店 舗 ま た は 貯 金 事 務 セ ン タ ー を 対 象 と し て 、 次 の よ う な 方 式 で 表 示 し た 。 三 つ の 銀 行 に 対 す る 預 金 債 権 に 対 し て は 、 そ れ ぞ れ の 取 扱 店 舗 を 一 切 限 定 せ ず 、﹁ 複 数 の 店 舗 に 預 金 債 権 が あ る と き は 、 支 店 番 号 の 若 い 順 に よ る ﹂ と い う 順 位 付 け を 行 い 、 ゆ う ち よ 銀 行 に 対 す る 貯 金 債 権 に つ い て は 、 全 国 の 貯 金 事 務 セ ン タ ー を 全 部 列 挙 し て 、﹁ 複 数 の 貯 金 事 務 セ ン タ ー に 貯 金 債 権 が あ る と き は 、 別 紙 貯 金 事 務 セ ン タ ー の 一 覧 表 の 番 号 の 若 い 順 に よ る ﹂ と い う 順 位 付 け を し た 上 で 、 同 一 の 店 舗 の 預 金 債 権 あ る い は 貯 金 事 務 セ ン タ ー の 貯 金 債 権 に つ い て は 、 先 行 の 差 押 え 又 は 仮 差 押 え の 有 無 、 預 貯 金 の 種 類 に よ る 順 位 付 け を し て い る 。 原 審 は 、 こ の よ う な 表 示 方 式 に よ る 債 権 差 押 命 令 の 申 立 て は 、 差 押 債 権 の 特 定 ︵ 民 事 執 行 規 則 一 三 三 条 二 項 ︶ を 欠 き 不 適 法 で あ る と し て 、 こ れ を 却 下 し た 。 こ れ に 対 し 、 抗 告 人 が 許 可 抗 告 を し た の が 本 件 事 案 で あ る 。 91 債権差 押命 令にお け る債権 特定 につ いて の一 考察 ―「全 店一 括順 位付 け方式 によ る預 金債 権差 押命 令 の申立 てと 差押 債権 の特定 」 平 成二三 年 （許） 第三 四号 、最 高裁 平成 二三 年九 月二〇 日 第三小 法 廷決定 （民集 六五 巻六 号二 七一 〇頁 ）を 参考 とし て― （前川 ） ［ 決 定 要 旨 ］ 抗 告 棄 却 決 定 。 ﹁ 民 事 執 行 規 則 一 三 三 条 二 項 は 、 債 権 差 押 命 令 の 申 立 書 に 強 制 執 行 の 目 的 と す る 財 産 を 表 示 す る と き は 、 差 押 債 権 の 種 類 及 び 額 そ の 他 の 債 権 を 特 定 す る に 足 り る 事 項 を 明 ら か に し な け れ ば な ら な い と 規 定 し て い る 。 そ し て 、 債 権 差 押 命 令 は 、 債 務 者 に 対 し 差 押 債 権 の 取 り 立 て そ の 他 の 処 分 を 禁 止 す る と と も に 、 第 三 債 務 者 に 対 し 差 押 債 権 の 債 務 者 へ の 弁 済 を 禁 止 す る こ と を 内 容 と し 、 そ の 効 力 は 差 押 命 令 が 第 三 債 務 者 に 送 達 さ れ た 時 点 で 直 ち に 生 じ 、 差 押 え の 競

合 の 有 無 に つ い て も そ の 時 点 が 基 準 と な る 。 東 北法 学 第42号(2013)92 こ れ ら の 民 事 執 行 法 の 定 め に 鑑 み る と 、 民 事 執 行 規 則 一 三 三 条 二 項 の 求 め る 差 押 債 権 の 特 定 と は 、 債 権 差 押 命 令 の 送 達 を 受 け た 第 三 債 務 者 に お い て 、 直 ち に と は い え な い ま で も 差 押 え の 効 力 が 上 記 送 達 の 時 点 で 生 ず る こ と に そ ぐ わ な い 事 態 と な ら な い 程 度 に 速 や か に 、 か つ 、 確 実 に 、 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 を 識 別 す る こ と が で き る も の で な け れ ば な ら な い と 解 す る の が 相 当 で あ る ﹂ と す る 。 そ し て 、 ﹁ 債 権 差 押 命 令 の 送 達 を 受 け た 第 三 債 務 者 に お い て 、 一 定 の 時 間 と 手 順 を 経 る こ と に よ っ て 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 を 識 別 す る こ と が 物 理 的 に 可 能 で あ る と し て も 、 そ の 識 別 を 上 記 の 程 度 に 速 や か に 確 実 に 行 い 得 な い よ う な 方 式 に よ り 、 差 押 債 権 を 表 示 し た 債 権 差 押 命 令 が 発 せ ら れ る と 、 差 押 命 令 の 第 三 債 務 者 に 対 す る 送 達 後 そ の 識 別 作 業 を 完 了 す る ま で の 間 、 差 押 の 効 力 が 生 じ た 債 権 の 範 囲 を 的 確 に 把 握 す る こ と が で き な い こ と に な り か ね な い か ら 、 そ の よ う な 方 式 に よ る 差 押 債 権 の 表 示 を 許 容 す る こ と が で き な い 。 本 件 申 立 て は 、 ⋮ ⋮ 各 第 三 債 務 者 に お い て 、 先 順 位 の 店 舗 の 預 貯 金 債 権 の 全 て に つ い て そ の 存 否 及 び 先 行 差 押 え の 種 別 又 は 仮 差 押 え の 有 無 、 定 期 預 金 、 普 通 預 金 等 の 種 別 、 差 押 え の 効 力 が 生 ず る 預 貯 金 債 権 の 総 額 を 把 握 す る 作 業 が 完 了 し な い 限 り 、 後 順 位 の 店 舗 の 預 貯 金 債 権 に つ い て 差 押 え の 効 力 が 生 ず る か 否 か が 判 明 し な い の で あ る か ら 、 本 件 申 立 て に お け る 送 達 を 受 け た 第 三 債 務 者 に お い て 上 記 の 程 度 に 速 や か に 、 か つ 、 確 実 に 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 を 識 別 で き る も の で あ る と い う こ と は で き な い 。 そ う す る と 、 本 件 申 立 て は 、 差 押 債 権 の 特 定 を 欠 き 不 適 法 と い う べ き で あ る 。 ﹂ と し た 。 な お 、 本 決 定 に は 田 原 睦 夫 裁 判 官 に よ る 補 足 意 見 が あ る 。

93 債 権差 押命 令にお け る債権 特定 につ いて の一 考察 ―「全 店一 括順 位付 け方式 によ る預 金債 権差 押命 令 の申立 てと 差押 債権 の特定 」 平 成二三 年 （許） 第三 四号 、最 高裁 平成 二三年 九 月二〇 日 第三小 法廷 決定 （民集 六五 巻六 号二 七一〇 頁） を 参考 とし て― （前川 ）

二

従

前

の

学

説

・

判

例

・

実

務

1 学 説 (1) 民 事 執 行 規 則 一 三 三 条 二 項 は 、 債 権 執 行 に つ い て の 差 押 命 令 申 立 書 に 強 制 執 行 の 目 的 と す る 財 産 を 表 示 す る と き は ﹁ 差 し 押 さ え る べ き 債 権 の 種 類 及 び 額 、 そ の 他 債 権 を 特 定 す る に 足 り る 事 項 ﹂ を 明 ら か に し な け れ ば な ら な い と 規 定 し て い る 。 し か し 、 無 形 の 財 産 で あ り 、 公 示 も さ れ て い な い 他 人 の 債 権 を 差 し 押 さ え よ う と す る 者 が 、 そ の 債 権 の 内 容 を 具 体 的 に 把 握 す る こ と は 通 常 困 難 で あ り 、 差 押 債 権 の 特 定 と し て 何 を ど の 程 度 記 載 す る か は 債 権 執 行 手 続 き に お い て 従 前 か ら 問 題 と な っ て い た 。 こ の 点 に つ い て 、 第 一 に 特 定 が 要 求 さ れ る の は 、 執 行 裁 判 所 が 被 差 押 債 権 に つ い て 法 律 上 差 押 え 可 能 な 債 権 で あ る か 否 か の 判 断 を す る こ と を 可 能 に す る た め で あ り 、 第 二 に 、 債 権 差 押 命 令 が 被 差 押 債 権 に つ い て 債 務 者 に 処 分 を 禁 止 し 、 第 三 債 務 者 に 弁 済 を 禁 止 す る 効 果 を 持 つ こ と か ら 、 そ の 差 押 命 令 の 送 達 を 受 け た 債 務 者 お よ び 第 三 債 務 者 が 被 差 押 債 権 を 他 の 債 権 と 識 別 す る こ と を 可 能 に す る た め で あ る と さ れ て き た 。 し た が っ て 、 差 押 債 権 の 特 定 は 、 債 務 者 と 第 三 債 務 者 間 の い か な る 債 権 か を 明 ら か に し 、 そ の 債 権 の 発 生 日 時 ・ 原 因 お よ び 内 容 を 記 載 さ れ る こ と に よ っ て な さ れ る こ と に な る 。 た だ 、 債 権 者 は 、 他 人 間 で あ る 債 務 者 の 第 三 債 務 者 に 対 す る 債 権 に つ い て 、 そ の 詳 細 を 知 る こ と が で き な い 場 合 が 多 い の で 、 必 ず し も 差 押 債 権 を 特 定 す る こ と が 正 確 に で き な い と い う 事 情 が あ る の で 、 差 押 債 権 と 他 の 債 権 と が 区 別 で き る 程 度 に 特 定 し て 記 載 さ れ て い れ ば よ い と さ れ て い る 。

東 北法 学 第42号(2013)94 (2) 具 体 的 な 問 題 と し て 、 金 融 機 関 を 第 三 債 務 者 と す る 債 権 差 押 命 令 に お い て 、 ど の 程 度 の 記 載 が あ れ ば 特 定 が な さ れ て い る の か と い う こ と に つ い て は 、 実 務 上 の 例 も 多 い こ と か ら 、 従 前 か ら 議 論 が な さ れ て き た 。 学 説 と し て は 、 債 権 執 行 の 第 三 債 務 者 は 、 ﹁ 他 人 間 の 紛 争 に 巻 き 込 ま れ た 第 三 者 ﹂ で あ る の で 、 過 度 の 負 担 を か け る べ き で な い と す る も の が あ る 。 そ し て 、 銀 行 預 金 債 権 等 の 特 定 に 必 要 な 事 項 を 確 知 す る こ と を 申 立 債 権 者 に 期 待 で き な い 種 類 の 債 権 に つ い て は 、 差 押 命 令 に お い て 、 被 差 押 債 権 の 特 定 の 基 準 を 具 体 的 に 措 定 す る こ と に よ っ て 、 間 接 的 に 被 差 押 債 権 を 特 定 す る こ と ︵ 間 接 特 定 ︶ も 必 要 な 執 行 掴 取 の た め に 許 さ れ る が 、 そ の 特 定 基 準 は 、 第 三 債 務 者 が そ れ に よ る 調 査 に 格 段 に 時 間 や 過 度 の 負 担 を 要 す る こ と な く 、 被 差 押 債 権 を 特 定 で き る も の で な く て は な ら な い と さ れ て い た 。 こ う し た 理 論 状 況 の 中 で 、 金 融 機 関 の 取 扱 支 店 を 特 定 す る 理 由 は 、 金 融 機 関 は 法 人 と し て は 単 一 で あ る に し て も 、 銀 行 等 の 実 際 の 取 引 は 本 支 店 ご と あ る 程 度 独 立 し て 行 っ て い る と い う 実 態 か ら 、 第 三 債 務 者 の ﹁ 債 権 管 理 を 単 位 ﹂ と し て 特 定 さ れ る べ き で あ る と い う こ と で 実 務 が 行 わ れ て い て 、 判 例 、 学 説 も そ れ を 是 と し て い た 。 こ の よ う な 中 で 、 平 成 五 年 の 東 京 高 裁 決 定 ︵ 平 成 五 年 四 月 一 六 日 東 京 高 裁 決 定 ・ 判 例 時 報 一 四 六 二 号 一 〇 二 頁 ︶ を 機 に 、 ﹁ 金 融 機 関 が 特 定 さ れ て い さ え す れ ば 、 そ れ 以 上 に 店 舗 ま で 特 定 す る こ と を 省 い た 預 金 債 権 差 押 命 令 申 立 て で あ っ て も 、 店 舗 不 特 定 の ゆ え に 不 適 法 却 下 さ れ る べ き で は な い と 解 す る 。 ﹂ と い う 見 解 や 、﹁ 本 決 定 で も 採 用 さ れ た ﹁ 複 数 の 店 舗 の 表 示 ﹂ で も ﹁ 債 権 を 特 定 す る に 足 り る 事 項 ﹂ と い う 特 定 要 件 を 充 た す も の で あ る と い う 折 衷 的 な 解 釈 の ほ う が 勝 っ て い る も の と 思 わ れ る 。﹂ と い う 見 解 の よ う に 、 従 前 の 学 説 や 判 例 、 実 務 と 異 な る 考 え 方 が 出 て く る こ と と な っ た 。

95 債権 差押 命令 にお ける債 権特定 に つい ての一 考察 ―「 全店一 括順 位付 け方 式に よ る預金 債権差 押 命令 の申立 て と差押 債権 の特 定」 平 成二 三年 （許 ）第三 四 号、 最高 裁平 成二三 年九 月二 〇 日第三 小 法廷決 定 （民 集六 五巻 六号二 七一 〇頁 ）を 参考 と して ―（前 川） 2 判 例 ︵1 ︶ 従 前 の 判 例 債 権 差 押 命 令 の 申 立 書 面 に 銀 行 の 取 扱 店 舗 、 す な わ ち 本 支 店 の 別 を 記 載 す る こ と ま で を 必 要 と す る か ど う か と い う 点 に つ い て は 、 そ の 申 立 て に 応 じ て 発 令 さ れ る 、 差 押 命 令 を 送 達 す べ き 場 所 を 定 め る 問 題 に も 関 連 を 持 つ と さ れ て い る 。 そ し て 、 送 達 に つ い て は 本 店 、 支 店 の ど ち ら に 送 達 さ れ て も 、 適 法 と さ れ て い た 。 つ ま り 、 債 権 差 押 命 令 の 効 力 と し て は 、 銀 行 は 法 人 格 と し て は 単 一 で あ る か ら 、 本 支 店 の 区 別 な く 第 三 債 務 者 で あ る 銀 行 に 送 達 さ れ れ ば 、 銀 行 の 本 支 店 全 部 に つ い て 及 ぶ と さ れ て い た 。 し か し 、 店 舗 明 示 の 要 否 に つ い て は 、 従 前 か ら た び た び 銀 行 側 の 実 務 担 当 者 も 交 え て 検 討 が 繰 り 返 さ れ て き て い て 、 本 支 店 表 示 必 要 説 、 不 要 説 、 中 間 的 立 場 を と る も の と 考 え 方 が 分 か れ て い た が 、 実 務 と し て は 、 ﹁ 取 扱 店 舗 の 表 示 ﹂ が 執 行 実 務 と し て 定 着 し て お り 、 疑 い を 差 し 挟 ま れ る こ と も な く 実 施 さ れ て き た こ と か ら 、 学 説 と し て も ﹁ 店 舗 表 示 必 要 説 ﹂ が 優 勢 で あ っ た と さ れ る 。 そ う し た 中 で 、 東 京 高 裁 平 成 五 年 四 月 一 六 日 決 定 ︵ 判 例 時 報 一 四 六 二 号 一 〇 二 頁 ︶ が あ ら わ れ 、 実 際 の 取 引 は 本 支 店 ご と 独 立 し て 行 わ れ て い る と い う 実 態 か ら 、 預 金 債 権 は 口 座 を 開 設 し た 店 舗 ご と に 別 個 の も の と な る と し て 、 取 扱 店 舗 を 具 体 的 に 表 示 す る こ と を 要 求 し た 。 こ の 平 成 五 年 の 決 定 は 、 結 論 と し て 、 裁 判 所 は ﹁ 第 三 債 務 者 に お け る 支 店 番 号 の 若 い 順 か ら 順 次 充 当 ﹂ す る と い っ た 記 載 で 特 定 性 を 充 た す と 解 す る こ と は 困 難 で あ り 、 債 権 の 特 定 を 欠 く と し て 申 立 て を 却 下 し た も の で あ る が 、 こ の 評 釈 等 に お い て 金 融 機 関 を 第 三 債 務 者 と す る 差 押 命 令 の 申 立 て に お け る 差 押 債 権 に つ い て 特 定 す る 方 式 に つ い て の 議 論 が 盛 ん に な さ れ る よ う に な っ て い っ た 。

東 北法 学 第42号(2013)96 こ の 後 の 裁 判 例 と し て は 、 ① 東 京 高 裁 決 定 平 成 八 年 九 月 二 五 日 ︵ 金 融 法 務 事 情 一 四 七 九 号 五 四 頁 ︶ ［ 特 定 肯 定 ］ 、 ② 東 京 高 裁 決 定 平 成 一 二 年 一 一 月 二 九 日 ︵ 判 例 タ イ ム ズ 一 一 〇 三 号 一 八 三 頁 ︶ ［ 特 定 否 定 ］ 、 ③ 東 京 高 裁 決 定 平 成 一 四 年 九 月 一 二 日 ︵ 判 例 時 報 一 八 〇 九 号 七 七 頁 ︶ ［ 特 定 否 定 ］ 、 ④ 東 京 高 裁 決 定 平 成 一 七 年 六 月 七 日 ︵ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 二 七 号 四 八 頁 ︶ ［ 特 定 否 定 ］ 、 ⑤ 東 京 高 裁 決 定 平 成 一 七 年 六 月 二 一 日 ︵ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 二 七 号 四 八 頁 ︶ ［ 特 定 否 定 ］ 、 ⑥ 東 京 高 裁 決 定 平 成 一 七 年 九 月 七 日 ︵ 金 融 法 務 事 情 一 七 五 五 号 五 頁 ︶ ［ 特 定 否 定 ］ な ど が あ る が 、 こ れ ら の 裁 判 例 を 経て後記(2)の東京高裁の六件の決定へと続いていくことになる。 な お 、 近 時 の 裁 判 例 の う ち 、 多 数 の 取 扱 店 舗 を 対 象 と し て 順 序 を 付 し た 預 金 債 権 仮 差 押 命 令 申 立 て に つ い て 、 仮 差 押 債 権 の 特 定 を 欠 く と は 言 え な い と 判 旨 し た も の に 、 広 島 高 裁 岡 山 支 部 決 定 平 成 一 六 年 一 二 月 一 五 日 、 東 京 高 裁 決 定 平 成 一 七 年 一 〇 月 五 日 が あ る 。 こ れ ら 決 定 に 対 し て は 、 名 寄 せ の た め の シ ス テ ム を 利 用 す れ ば ︵ 仮 ︶ 差 押 え の 効 力 の 及 ぶ 範 囲 を 容 易 に 把 握 で き 、 後 は 該 当 店 舗 に 支 払 停 止 措 置 等 を 指 示 す れ ば よ い だ け で あ る と の 事 実 認 識 を 前 提 と し て 、 金 融 機 関 に と っ て 過 大 な 負 担 で な い と 判 旨 し て い る が 、 名 寄 せ の た め の シ ス テ ム を 利 用 し て 当 該 預 金 者 の 預 金 情 報 を コ ン ピ ュ ー タ ー 画 面 上 に 表 示 さ せ る だ け の も の で は 、 ︵ 仮 ︶ 差 押 債 権 を 特 定 で き な い と す る 執 行 裁 判 所 の 見 解 が 述 べ ら れ て い る 。 そ し て 、 上 記 裁 判 例 に つ い て 、 こ れ ら の 点 を 看 過 な い し 軽 視 し て い る と 思 わ れ る 点 て 、 第 三 債 務 者 に よ り 大 き な 負 担 を 課 す こ と を 許 容 す る こ と に な り 、 第 三 債 務 者 の 立 場 へ の 配 慮 が 不 十 分 で あ る と し て 、 こ の 二 つ の 裁 判 例 を 批 判 し 、 こ れ ら 決 定 が あ っ て も 執 行 実 務 は 変 わ ら な い と し て い る 。 (2) 平 成 二 三 年 の 東 京 高 裁 の 裁 判 例 そ の 後 、 平 成 二 三 年 に な っ て 、 東 京 高 裁 に お い て 、 相 次 い で 複 数 の 店 舗 が 取 り 扱 う 預 金 債 権 の 差 押 命 令 申 立 て の 適 法 性 に 関 し て の 決 定 が で た 。

97 債権 差押 命令 にお け る債権 特定 につい て の一考 察 ―「 全店 一括 順位 付け方 式 によ る預金 債権 差押 命令 の申 立て と差 押債 権 の特定］ 平成 二三 年（ 許） 第三 四号、 最 高裁平 成二 三年 九月 二〇 日第 三小 法廷 決定 （民 集 六五 巻六 号二七 一〇 頁） を参 考 として ―（ 前川 ） い ず れ の 事 案 で も 、 原 審 の 執 行 裁 判 所 は 、 差 押 債 権 の 特 定 を 認 め ず に 申 立 て を 却 下 し た も の で あ る が 、 下 記 ① ② ③ の 事 例 が 差 押 債 権 の 特 定 を 肯 定 し 、 ④ ⑤ ⑥ の 事 例 が 差 押 債 権 の 特 定 を 否 定 し て 抗 告 棄 却 し て い る 。 ① 東 京 高 裁 決 定 平 成 二 三 年 一 月 一 一 日 ︵ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 三 六 三 号 三 七 頁 ︶ ︵ イ ︶ ［ 差 押 債 権 の 表 示 ］ 第 三 債 務 者 の 本 店 営 業 部 と 東 京 都 内 に 所 在 す る 一 一 の 支 店 ・ 出 張 所 を 掲 げ て 順 位 を 付 け た も の 。 ︵ 口 ︶ ［ 肯 定 の 理 由 ］ 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム に よ り 、 第 三 債 務 者 が 差 押 え の 目 的 物 と な る 債 権 を 識 別 し て 支 払 を 停 止 す る ま で の 時 間 と 負 担 は 、 社 会 通 念 上 合 理 的 な 範 囲 を 超 え る も の で は な い と 推 認 さ れ る と し た 。 ま た 、 第 三 債 務 者 の 二 重 払 い の 危 険 等 に つ い て は 、 民 法 四 七 八 条 の 趣 旨 を 類 推 し て 第 三 債 務 者 の 免 責 を 認 め る こ と で 対 処 す る の が 相 当 で あ る と い う 理 由 で 、 特 定 を 肯 定 し た 。 ② 東 京 高 裁 決 定 平 成 二 三 年 一 月 一 二 日 ︵ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 三 六 三 号 三 七 頁 ︶ ︵ イ ︶ ［ 差 押 債 権 の 表 示 ］ 店 舗 を 限 定 せ ず に 、 債 務 者 が 第 三 債 務 者 に 対 し て 有 す る 預 金 債 権 の う ち 、 ﹁ 複 数 の 店 舗 に 預 金 債 権 が あ る と き は 、 支 店 番 号 の 若 い 順 に よ る ﹂ 等 の 順 序 に よ る と し た も の 。 ︵ 口 ︶ ［ 肯 定 の 理 由 ］ ① と 同 様 の 趣 旨 を 判 旨 し 、 金 額 の 違 い や 支 店 を 限 定 し て い な い こ と に つ い て は 、 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム に よ っ て 支 店 番 号 を 確 認 し 、 該 当 す る 預 金 債 権 の 存 否 を 確 認 す る ほ か 、 存 在 が 確 認 さ れ た 預 金 債 権 の 指 定 さ れ た 順 番 へ の 並 び 替 え 、 各 預 金 債 権 の 現 存 額 の 再 確 認 等 の 作 業 を 要 す る と し て も 、 預 金 債 権 を 識 別 し て 支 払 を 停 止

す る ま で に 要 す る 時 間 と 負 担 は 、 社 会 通 念 上 合 理 的 な 範 囲 を 超 え る も の で は な い と 推 認 さ れ る と し 、 特 定 を 肯 定 し た 。 東北 法学 第42号(2013)98 ③ 東 京 高 裁 決 定 平 成 二 三 年 三 月 三 〇 日 ︵ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 三 六 五 号 四 〇 頁 ︶ ︵ イ ︶ ［ 差 押 債 権 の 表 示 ］ 店 舗 を 限 定 せ ず に 、 債 務 者 が 第 三 債 務 者 に 対 し て 有 す る 預 金 債 権 の う ち 、 ﹁ 複 数 の 店 舗 に 預 金 債 権 が あ る と き は 、 支 店 番 号 の 若 い 順 序 に よ る ﹂ と し た も の 。 ︵ 口 ︶ ［ 肯 定 の 理 由 ］ 差 押 債 権 の 表 示 の 解 釈 に つ い て 、 差 押 債 権 者 と 第 三 債 務 者 で あ る 金 融 機 関 の 負 担 の 公 平 な 分 担 と い う 観 点 に 照 ら し 、 通 常 想 定 さ れ る 業 務 内 容 等 を 前 提 と し て 、 社 会 通 念 上 合 理 的 と 認 め ら れ る 時 間 と 負 担 の 範 囲 内 で 、 差 押 の 目 的 物 と な る 債 権 を 確 定 す る こ と が で き る 程 度 に 表 示 さ れ て い る こ と を 要 す る と し 、 さ ら に 差 押 債 権 者 に お い て 差 押 債 権 の 特 定 の た め に す べ き 調 査 を 尽 く し た か ど う か に つ い て も 判 断 す る の が 相 当 で あ る と し て 、 こ の 件 に つ い て 具 体 的 に 検 討 し た う え で 特 定 を 肯 定 し た 。 ④ 東 京 高 裁 決 定 平 成 二 三 年 三 月 三 一 日 ︵ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 三 六 五 号 四 〇 頁 ︶ ︵ イ ︶ ［ 差 押 債 権 の 表 示 ］ 各 銀 行 ︵ 三 行 ︶ に 金 額 を 割 り 付 け た う え で 、 各 銀 行 に つ い て は 、 店 舗 を 限 定 せ ず に 、 債 務 者 が 第 三 債 務 者 に 対 し て 有 す る 預 金 債 権 の う ち 、 ﹁ 複 数 の 店 舗 に 預 金 債 権 が あ る と き は 、 支 店 番 号 の 若 い 順 序 に よ る ﹂ 等 の 順 序 付 け を し た も の 。

99 債権 差押命 令 にお ける 債権特 定 につい て の一 考 察 ―「 全店一 括順 位付 け方 式 によ る預金 債権 差押 命令 の申 立て と差 押債 権の特 定」 平 成二 三年 （許 ）第 三四 号、 最高 裁平 成二 三年 九月二 〇 日第三 小 法廷 決定 （民 集六 五巻 六号二 七 一〇頁 ） を参考 と して ―（前 川） ︵ 口 ︶ ［ 否 定 の 理 由 ］ 原 決 定 を 引 用 し た 上 で 、 第 三 債 務 者 は 二 重 払 い の 危 険 を 民 法 四 七 八 条 に よ っ て 回 避 す る こ と が で き な い こ と 、 取 扱 店 舗 が 特 定 さ れ て い な い 差 押 命 令 の 送 達 を 受 け た 金 融 機 関 に お い て は 、 該 当 す る 預 金 を 検 索 す る の に 相 応 の 時 間 と 手 間 が か か る の が 実 情 で あ る と し た 。 ま た 、 名 寄 せ シ ス テ ム は 、 差 押 命 令 へ の 対 応 を 予 定 し て い な い こ と も 挙 げ て 、 特 定 を 否 定 し た 。 ⑤ 東 京 高 裁 決 定 平 成 二 三 年 四 月 二 八 日 ︵ 金 融 法 務 事 情 一 九 九 二 号 八 七 頁 ︶ ︵ イ ︶ ［ 差 押 債 権 の 表 示 ］ 店 舗 を 限 定 せ ず に 、 債 務 者 が 第 三 債 務 者 に 対 し て 有 す る 預 金 債 権 の う ち 、﹁ 複 数 の 店 舗 に 預 金 債 権 が あ る と き は 、 支 店 番 号 の 若 い 順 序 に よ る ﹂ 等 の 順 序 付 け に よ る 。 ︵ 口 ︶ ［ 否 定 の 理 由 ］ 銀 行 預 金 の 差 押 は 、 預 金 債 権 の 種 類 や 口 座 番 号 を 特 定 掲 記 す る こ と な く 差 押 債 権 を 表 示 す る こ と が 許 容 さ れ て い る が 、 こ れ は 相 当 と 認 め ら れ る 特 別 の 事 情 が あ る も の と し て 適 法 性 が 認 め ら れ る も の で 、 差 し 押 さ え る べ き 債 権 の 属 性 を 具 体 的 に 掲 記 す る こ と な く 、 債 権 の 属 性 に 関 す る 順 位 を 定 め て 差 し 押 さ え る 方 法 が 仮 に 債 権 差 押 命 令 一 般 に 拡 大 さ れ る と 、 第 三 債 務 者 に お い て 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 の 存 否 お よ び そ の 内 容 を 調 査 す る た め の 労 力 を 要 す る こ と に な り 事 務 処 理 の 停 滞 を 招 く の で 、 差 押 の 目 的 物 の 性 質 そ の 他 の 事 情 か ら み て 緩 や か な 特 定 方 法 を 許 容 す る だ け の 特 別 の 事 情 が あ る か ど う か を 慎 重 に 検 討 す る 必 要 が あ る と し た 上 、 特 定 を 否 定 し た 。

東 北法 学 第42号(2013)100 ⑥ 東 京 高 裁 決 定 平 成 二 三 年 五 月 一 六 日 ︵ 金 融 法 務 事 情 一 九 二 三 号 九 一 頁 ︶ ︵ イ ︶ ［ 差 押 債 権 の 表 示 ］ 店 舗 を 限 定 せ ず に 、 債 務 者 が 第 三 債 務 者 に 対 し て 有 す る 預 金 債 権 の う ち 、 ﹁ 複 数 の 店 舗 に 預 金 債 権 が あ る と き は 、 支 店 番 号 の 若 い 順 序 に よ る ﹂ 等 の 順 序 付 け を し た も の 。 ︵ 口 ︶ ［ 否 定 の 理 由 ］ 前 掲 の ⑤ と 同 旨 を 述 べ 、 特 定 を 否 定 し た 。 3 実 務 従 来 は 、 執 行 実 務 に お い て ﹁ 取 扱 店 舗 ﹂ の 表 示 が 不 可 欠 で あ る こ と に 疑 い が 差 し 挟 ま れ る こ と は な か っ た 。 そ し て 、 預 金 債 権 の 特 定 に つ い て は 、 従 前 か ら 本 支 店 ご と に 預 金 債 権 を 割 り 付 け る 方 式 が 採 用 さ れ て き て い て 、 実 務 慣 行 と し て 定 着 し て い た 。 近 時 の 実 務 に つ い て は 、 東 京 地 方 裁 判 所 民 事 執 行 セ ン タ ー の 実 務 例 の と お り で あ り 、 ま た 、 大 阪 地 方 裁 判 所 第 一 四 民 事 部 ︵ 執 行 部 ︶ も 同 じ で あ る こ と か ら 、 全 国 の 執 行 裁 判 所 で の 実 務 は 、 本 決 定 の 前 後 に お い て も 、 東 京 地 方 裁 判 所 民 事 執 行 セ ン タ ー の 見 解 と 同 じ で あ り 、 一 貫 し て 同 じ よ う に 行 わ れ て い る も の と 思 わ れ る 。

三

本

決

定

の

意

義

と

差

押

債

権

の

特

定

1 本 決 定 は 、 高 裁 段 階 で 分 か れ て い た 複 数 の 店 舗 が 取 り 扱 う 預 金 債 権 の 差 押 命 令 申 立 て の 適 法 性 に 関 す る 最 近 の

裁 判 に つ い て 判 例 の 統 一 を 図 る と と も に 、 そ の 基 準 を 最 高 裁 と し て 初 め て 示 し た も の と し て 重 要 な も の と 言 え る 。 101 債権 差押 命令 にお け る債権 特定 につ いて の一考 察 ―「 全店 一括 順位 付 け方 式 によ る預 金債権 差押 命令 の申 立て と差 押債 権 の特定 」 平成 二三 年（ 許） 第三 四号、 最 高裁平 成二 三年 九月 二〇 日 第三小 法廷 決定 （ 民集 六五 巻六 号二七 一〇 頁） を参 考 として ―（ 前川 ） 本 決 定 の 判 示 の 中 で 、 差 押 債 権 の 特 定 の 基 準 に あ た る の は 、﹁ 直 ち に と は い え な い ま で も 差 押 え の 効 力 が 上 記 送 達 の 時 点 で 生 ず る こ と に そ ぐ わ な い 事 態 と な ら な い 程 度 に 速 や か に 、 か っ 、 確 実 に 、 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 を 識 別 す る こ と が で き る も の で な け れ ば な ら な い ﹂ と い う 部 分 で あ る が 、﹁ 直 ち に と は 言 え な い ま で も 差 押 え の 効 力 が 上 記 送 達 の 時 点 で 生 ず る こ と に そ ぐ わ な い 事 態 と な ら な い 程 度 に 速 や か に ﹂ と か ﹁ 確 実 に 、 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 を 識 別 す る こ と が で き る も の ﹂ と い う 基 準 は 抽 象 的 な も の で あ り 、 具 体 的 事 案 に お い て ど の 程 度 が そ の 基 準 に 該 当 す る か は そ の 都 度 判 断 さ れ て い く し か な い も の と 考 え ら れ て い る 。 こ の よ う な 文 言 に な っ た の は 本 件 の よ う な 、 全 国 展 開 の 金 融 機 関 だ け で な く 、 全 国 に 展 開 す る 業 務 に お い て 生 じ た 債 権 債 務 を 店 舗 又 は 地 域 単 位 で 管 理 す る 各 種 業 者 を 第 三 債 務 者 と す る 場 合 も 視 野 に 入 れ て 検 討 が な さ れ て い る か ら で あ る と 考 え ら れ る 。 ま た 、 本 決 定 を 解 釈 す る 場 合 に お け る 田 原 補 足 意 見 の 位 置 づ け に つ い て は 、 判 例 タ イ ム ズ の 評 釈 で 述 べ ら れ て い る よ う に 、 本 決 定 の 法 廷 意 見 を 敷 衍 し て い る も の と し て 重 要 な も の と 考 え ら れ る 。 つ ま り 、 本 決 定 の 実 務 に お よ ぼ す 重 要 性 か ら 、 誤 っ て 解 釈 さ れ な い よ う に 田 原 補 足 意 見 が な さ れ 、 そ れ で も 誤 解 さ れ る 恐 れ が あ る の で 、 判 例 タ イ ム ズ の 評 釈 で 注 意 喚 起 の た め の 記 載 が な さ れ た も の と 考 え ら れ る か ら で あ る 。 こ の よ う に 考 え る と 、 差 押 債 権 特 定 の 基 準 は 法 廷 意 見 で 述 べ ら れ た と お り と し て も 、 具 体 的 な 射 程 を 検 討 す る 際 に は 、 田 原 補 足 意 見 を 詳 細 に 検 討 し て な さ れ る べ き も の と 考 え ら れ る 。

東北 法学 第42号(2013)102 2 本 決 定 に 対 す る 評 価 本 決 定 は 、 妥 当 で あ る と 考 え ら れ る 。 本 決 定 は 、 債 権 差 押 命 令 申 立 て に お け る 差 押 債 権 特 定 の 有 無 の 判 断 基 準 に つ い て 、 最 高 裁 と し て 初 め て 判 断 を 示 し た も の で あ る が 、 基 準 と し て は 抽 象 的 な も の で あ る 。 よ っ て 、 具 体 的 事 案 に お い て 判 断 が 分 か れ る 原 因 と な る の は 、 当 然 で あ る と 言 え る の か も し れ な い 。 こ の こ と を 示 し て い る の は 、 本 決 定 直 前 に お い て 、 間 接 特 定 に よ る 預 金 債 権 の 特 定 に つ い て の 表 示 方 法 に つ い て 、 高 裁 段 階 で 判 断 が 分 か れ て い て 、 そ の 原 因 と し て 、 判 断 の 基 礎 と な っ た 銀 行 等 金 融 機 関 の 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム ︵CIF シ ス テ ム ︶ の 実 情 に つ い て の 認 識 の 違 い が あ っ た も の と 考 え ら れ る 。 つ ま り 、 第 三 債 務 者 で あ る 銀 行 等 の コ ン ピ ュ ー タ ー に よ る 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム に よ っ て 、 差 押 え さ れ た 債 権 の 識 別 が 、 迅 速 に 、 か つ 、 負 担 が 少 な く で き る と 判 断 さ れ れ ば そ の 差 押 え の 特 定 が 肯 定 さ れ 、 そ う で な い と 判 断 さ れ れ ば 本 決 定 の 事 例 の よ う に 、 間 接 特 定 に よ る 差 押 債 権 の 表 示 方 法 と し て は 否 定 さ れ る と い う こ と に な っ た も の と 考 え ら れ る 。 阿 部 耕 一 ﹁ 取 扱 店 舗 を 特 定 し な い ︵ ま た は 複 数 の 支 店 を 特 定 範 囲 と す る ︶ 預 金 債 権 の 差 押 え に 対 す る 金 融 実 務 の 実 情 ︱ 全 銀 協 ア ン ケ ー ト 調 査 結 果 を も と に し て ︱ ﹂ ︵ 金 融 法 務 事 情 一 七 七 一 号 三 〇 頁 、 二 〇 〇 六 ・ 五 ・ 二 五 ︶ に お け る 実 務 の 実 情 や 、 飯 塚 宏 ほ か ﹁ 座 談 会 複 数 支 店 に 対 す る ︵ 仮 ︶ 差 押 え ︵ 下 ︶ ﹂ ︵ 金 融 法 務 事 情 一 七 八 四 号 二 四 頁 、 二 〇 〇 六 ・ 一 〇 ・ 一 五 ︶ の 三 上 発 言 の 銀 行 実 務 の 実 情 、 同 二 四 頁 の 飯 塚 判 事 の 執 行 裁 判 所 の 対 応 に つ い て の 発 言 を 検 討 し て み る と 、 全 体 と し て は 、 本 決 定 の 基 準 に 該 当 し な い も の と 考 え ら れ る 。 し か し 、 個 別 的 な 銀 行 に お い て は 、 最 高 裁 の 基 準 に 該 当 す る と こ ろ も あ る の で は な い か と も 思 わ れ る も の と も な っ て い る 。 こ う し た こ と か ら 、 東 京 高 裁 で の 決 定 が 二 分 さ れ た 原 因 に な っ て き た よ う に も 思 わ れ る 。

103 債 権差 押命令 にお け る債権 特定 につ いて の一 考察 ―「全店 一括 順 位付 け方式 によ る預 金債 権差 押命 令 の申立 てと 差押 債権 の特定 」 平 成二三 年（ 許） 第三 四号 、最 高裁 平成 二三年 九 月二〇 日 第三 小法 廷決定 （民集 六五 巻六 号二七 一〇 頁） を 参考 として ―（ 前川 ） 本 件 に お い て は 、 最 高 裁 は 高 裁 段 階 で 判 断 が 分 か れ て い た こ と も 踏 ま え 、 銀 行 等 の 債 権 管 理 シ ス テ ム は 現 段 階 に お い て は 、 公 刊 さ れ て い る 資 料 に よ れ ば 債 権 差 押 え が 本 決 定 で 最 高 裁 の 示 し た 基 準 を 満 た す ほ ど 迅 速 に 、 か つ 、 負 担 が 少 な く で き う る も の で な い と の 実 情 認 識 の も と に 、 本 件 の 差 押 債 権 は 特 定 さ れ て い る も の で は な い と し た 。 確 か に 、 前 述 の よ う な 公 刊 さ れ て い る 資 料 を 見 る 限 り に お い て は 、 現 行 の 銀 行 等 の 債 権 管 理 シ ス テ ム に つ い て は 、 本 件 の よ う な 全 店 一 括 順 位 付 け 方 式 に よ る 預 金 債 権 差 押 命 令 の 申 立 て に 対 応 し た シ ス テ ム に な っ て い る と は 言 い 難 い も の と す る ほ か は な い も の と 考 え ら れ る 。 現 状 で は 、 差 押 え を 受 け た 店 舗 に お い て 、 全 店 舗 に 連 絡 を 取 り 、 そ れ ぞ れ 調 整 し な が ら 差 押 債 権 を 特 定 す る と い う 作 業 は 、 三 店 舗 程 度 の 店 舗 を 指 定 し て 差 押 え を す る こ と よ り は 、 各 段 に 事 務 量 が 多 く な り 、 そ れ に よ る 時 間 や 事 務 負 担 が か か り 、 連 絡 調 整 の 過 程 で の 過 誤 の 可 能 性 も 増 え る こ と か ら 、 迅 速 に 、 か つ 、 確 実 に 債 権 を 特 定 で き う る と 言 え る の か と い う と 、 現 状 で は 、 本 決 定 の と お り 、 特 定 し た と い う こ と に は な ら な い と い う 結 論 が 妥 当 で あ る も の と 考 え ら れ る 。 し か し 、 本 決 定 に つ い て は 、 ﹁ 現 段 階 ﹂ や ﹁ 公 刊 さ れ た 資 料 ﹂ と い う 限 定 か あ り 、 ま た 、 ﹁ 速 や か に ﹂ や ﹁ 負 担 ﹂ と い っ て も あ く ま で 抽 象 的 な 基 準 で あ り 、 社 会 経 済 状 況 の 変 化 に よ り 結 論 が 異 な っ て く る 可 能 性 が あ る こ と や 、 具 体 的 に ど の 程 度 で あ れ ば 迅 速 で 負 担 が 少 な い と 言 え る の か と い う こ と が 明 確 で は な い と い う こ と に は 留 意 し て お く 必 要 が あ る と 言 え る 。

東北 法学 第42号(2013)104

四

今

後

の

課

題

1 本 決 定 で の ﹁ 特 段 の 事 情 ﹂ の 変 化 と は 本 決 定 は 、 債 権 差 押 命 令 申 立 て に お け る 差 押 債 権 特 定 の 有 無 の 判 断 基 準 に つ い て 、 そ の 基 準 を 示 し 、 具 体 的 に そ の 基 準 を 全 店 一 括 順 位 付 け 方 式 に あ て は め 、 こ の よ う な 差 押 債 権 を 表 示 し た 申 立 て で は ︵ つ ま り 、 こ の よ う な 間 接 特 定 の 方 法 で は ︶、 現 状 で は 時 間 が か か り 正 確 に や ろ う と す れ ば 負 担 も 大 き い と い う こ と か ら 、 こ の よ う な 表 示 方 法 に よ る 特 定 に つ い て は 認 め る こ と が で き な い も の と し て 、 否 定 説 を と る こ と を 明 ら か に し た も の と 思 わ れ る 。 ま た 、 肯 定 説 を と る 裁 判 例 に お い て は 、 全 店 一 括 順 位 付 け 方 式 に よ る 申 立 て の 適 否 を 検 討 す る に あ た り 、 第 三 債 務 者 と さ れ た 金 融 機 関 が 債 務 者 名 義 の 預 金 の 有 無 、 取 扱 い 店 舗 等 に 関 す る 弁 護 士 法 二 三 条 の 二 に 基 づ く 照 会 に 回 答 し て い な い こ と を 考 慮 事 情 と す る も の が あ る の に 対 し 、 本 決 定 の 法 廷 意 見 で は こ の 点 に つ い て 触 れ る こ と が な い が 、 差 押 債 権 特 定 の 有 無 は 、 差 押 債 権 の 表 示 自 体 を 判 断 基 準 に す べ き で あ っ て 、 当 該 事 案 に お け る 第 三 債 務 者 の 個 別 的 な 対 応 如 何 に よ っ て 判 断 を 異 に す べ き で な い と い う の が 本 決 定 の 立 場 で あ る と 考 え ら れ る ︵ 田 原 裁 判 官 の 補 足 意 見 二 項 ︶ 。 ﹁ 現 状 ﹂ で は 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム が 、 ﹁ 公 刊 さ れ て い る 資 料 ﹂ に よ れ ば 、 ﹁ 債 権 差 押 に 対 応 し た シ ス テ ム で な い ﹂ と い う こ と を 前 提 に し て い る こ と を 考 え る と 、 ﹁ 今 後 ﹂ 、 ﹁ 各 銀 行 等 ﹂ に お い て 債 権 差 押 に 対 応 し た シ ス テ ム に 変 更 さ れ 、 速 や か に 、 か つ 、 確 実 に 差 押 債 権 が 第 三 債 務 者 の 負 担 が 少 な く 識 別 可 能 な こ と が 判 明 し た 場 合 は 、 本 決 定 の 内 容 か ら し て 、 ﹁ 特 段 の 事 情 ﹂ の 変 化 が 生 じ た と し て お の ず と 結 論 が 異 な っ て く る も の と 考 え ら れ る 。 さ ら に 、 も し 、 銀 行 等 の シ ス テ ム が 、 こ う し た 債 権 差 押 に 対 応 し た ﹁ 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム ﹂ に 変 更 さ れ た と し て も 、 そ れ を 銀 行 等 か ら 言 わ な い 限 り 、 債 権 者 や 裁 判 所 は 知 る す べ が な く 、 そ う し た 情 報 を ど の よ う に し て 得 ら れ る の か が 、 今 後 の 課 題 と

い え る 。 ま た 、 仮 差 押 債 権 の 特 定 に つ い て も 、 民 事 執 行 規 則 二 言 一 条 二 項 と 同 様 な 民 事 保 全 規 則 一 九 条 二 項 一 号 が あ り 、 仮 差 押 事 件 で も 同 様 の 事 案 が あ っ た が 、 本 決 定 の 判 示 が 同 様 に 妥 当 す る も の と 考 え ら れ る 。 105 債権差 押命 令に おけ る債 権特定 につ いて の一 考察 ―［ 全 店一 括順 位付 け方式 に よる 預金 債権差 押命 令 の申立 て と差押 債権 の特 定］ 平 成二 三年 （許） 第三 四 号、 最高 裁平成 二三 年九 月二 〇 日第三 小法 廷決 定 （民 集六五 巻 六号二 七一 〇頁 ）を 参考 と して ―（前 川） 2 本 決 定 後 の 裁 判 例 ［ 特 定 肯 定 ］ 及 び 判 例 ［ 特 定 否 定 ］ 本 決 定 後 、 平 成 二 三 年 一 〇 月 二 六 日 東 京 高 裁 第 二 二 部 決 定 ︵ 判 例 時 報 二 一 三 〇 号 四 頁 ︶ が で た が 、 こ の 決 定 は 、 最 高 裁 決 定 の 判 旨 を 踏 ま え た 上 で 、 ﹁ 預 金 額 最 大 店 舗 指 定 方 式 ﹂ ︵ こ の よ う な 方 式 に よ る 間 接 特 定 ︶ で あ れ ば 、 差 押 債 権 の 特 定 に 欠 け る も の で は な い と し た も の で あ っ た ︵ 原 審 の 執 行 裁 判 所 は 、 差 押 債 権 の 特 定 を 否 定 し 、 申 立 て を 却 下 し て い る が 、 こ の 高 裁 決 定 自 体 は 確 定 し て い る 。 ︶ 。 し か し 、 そ の 後 、 平 成 二 五 年 一 月 一 七 日 最 高 裁 第 一 小 法 廷 は 、 上 記 事 案 と 同 様 な 事 案 で あ る ﹁ 預 金 額 最 大 店 舗 指 定 方 式 ﹂ に よ る 預 金 債 権 の 差 押 命 令 申 立 て に つ い て 、 差 押 債 権 の 特 定 を 欠 き 不 適 法 と し た ︵ 原 審 、 原 原 審 と も 特 定 を 欠 く と し て 申 立 て を 却 下 し て い る ︶ 。 こ れ に よ っ て 、 ﹁ 預 金 額 最 大 店 舗 指 定 方 式 ﹂ に よ る 債 権 を 特 定 す る 方 法 は 否 定 さ れ 、 こ の よ う な 債 権 差 押 の 特 定 の 問 題 に つ い て は 結 論 が 出 た こ と に な っ た 。 3 弁 護 士 照 会 の 問 題 本 決 定 の 法 廷 意 見 で は 触 れ ら れ て い な い が 、﹁ 差 押 債 権 の 特 定 の 有 無 は 、 差 押 債 権 の 表 示 そ れ 自 体 を 基 準 に 判 断 す べ き で あ っ て 、 当 該 事 案 に お け る 第 三 債 務 者 の 個 別 的 な 対 応 如 何 に よ っ て 判 断 を 異 に す べ き で は な い と い う の が 本 決 定 の 立 場 で あ ろ う ︵ 田 原 裁 判 官 の 補 足 意 見 二 参 照 ︶ ﹂ と す る と 、 差 押 債 権 の 特 定 の 問 題 は 、 差 押 債 権 の 表 示 そ れ 自 体

を 基 準 に す る と い う こ と で 決 着 が つ い た こ と に な る 。 し か し 、 差 押 債 権 の 特 定 と い う 問 題 は 、﹁ あ え て 議 論 の た め に 問 題 提 起 を し ま す と 、 も し 、 特 定 と い う も の が 、 債 権 者 と 第 三 債 務 者 の 利 害 調 整 と い う 形 で 、 か な り 規 範 的 に 判 断 さ れ る も の と し ま す ﹂ と い う こ と で あ れ ば 、 一 つ の 考 え 方 と し て 、 弁 護 士 照 会 に 応 じ な け れ ば 、 実 効 的 な 財 産 開 示 制 度 で な い 現 状 と し て は 、 検 索 的 な 差 押 方 法 を と る し か 執 行 の 実 効 性 を 上 げ る こ と が で き な い 場 合 も あ り 、 弁 護 士 照 会 が 公 的 義 務 と さ れ 実 効 性 が 高 ま れ ば 、 そ れ が 判 断 材 料 の 一 つ と さ れ て い く こ と も あ る よ う に も 考 え ら れ る 。 ま た 、 ﹁ 弁 護 士 法 二 三 条 の 二 に よ る 照 会 も 、 今 の と こ ろ 必 ず し も 実 効 的 で な い と み ら れ て い ま す 。 ﹂ と あ る よ う に 、 銀 行 側 の 対 応 と し て 、 ﹁ 弁 護 士 照 会 で 来 る 限 り は 、 債 務 者 の 同 意 が 必 要 だ と 思 い ま す 。 ﹂ と か 、 ﹁ 弁 護 士 会 と し て 、 照 会 先 に は 一 切 の 損 害 ・ 負 担 を か け な い と い う 制 度 を 作 っ て も ら え る の で あ れ ば 、 ご 協 力 で き る 幅 は 広 が る と 思 い ま す 。 ﹂ と い う こ と で あ り 、 現 状 で は 照 会 に 応 じ な い 大 手 都 市 銀 行 も あ る の が 実 情 で あ り 、 債 権 者 の 債 務 者 へ の 財 産 調 査 能 力 に は 限 界 が あ る と い え る 。 こ う し た こ と か ら 、 実 際 に は 探 索 的 な 差 押 え が な さ れ て い る 実 状 が あ る こ と が 窺 え る よ う に 思 わ れ る 。 弁 護 士 照 会 制 度 に つ い て は 、 執 行 段 階 だ け で な く 訴 訟 段 階 で も 問 題 と な る こ と か ら 、 今 後 、 多 角 的 に ど う あ る べ き か 検 討 が な さ れ て い く 必 要 が あ る よ う に 思 わ れ る 。 東北 法学 第42号(2013)106 4 財 産 開 示 制 度 の 充 実 民 事 執 行 の 建 前 は 、 執 行 債 権 者 の 実 体 法 上 の 権 利 の 実 現 で あ り 、 民 事 執 行 に 実 効 性 が な い と 、 司 法 に 対 す る 市 民 の 信 頼 が 揺 ら ぐ の で は な い か と い う 意 見 も 出 て き て い る 。 現 実 に 、 現 行 の 弁 護 士 照 会 制 度 や 財 産 開 示 制 度 な ど に は 問 題 が あ り 実 効 性 を 欠 い て い る と の 指 摘 も な さ れ て お り 、 債 権 者 の 財 産 調 査 義 務 に 限 界 が 生 じ て い る 以 上 、 立 法 論 と し て 財 産 開 示 制 度 の 充 実 を 求 め る 声 が 多 い の も 事 実 で あ る 。

107 債 権差押 命令 にお け る債権 特定 につ いて の一 考察 ―「全店 一括 順位 付 け方式 によ る預 金債 権差 押命 令の 申立 てと 差押 債権 の特定 」 平 成二三 年 （許） 第三 四号 、最 高裁 平成 二三 年九 月二〇 日 第三小 法廷 決定 （民集 六五 巻六 号二 七一 〇頁 ）を 参考 とし て― （前川 ） 最 近 の 動 き と し て 、﹁ 学 者 の 先 生 方 は 、 財 産 開 示 制 度 を も っ と 充 実 さ せ な け れ ば な ら な い と お っ し ゃ っ て い て 、 財 産 開 示 制 度 に 対 し て は 前 向 き で す ね 。 そ う し た 見 解 が 、 今 後 、 実 務 に ど の よ う に 影 響 し て い く の か 注 目 し て い き た い と 思 っ て い ま す ﹂ と あ る と お り 、 財 産 開 示 制 度 の 充 実 の 動 き が 顕 著 に な っ て き て い る よ う に 思 わ れ る 。 今 後 、 弁 護 士 照 会 制 度 や 調 査 嘱 託 な ど に つ い て 公 的 義 務 を 明 確 化 し て い く と と も に 、 民 事 執 行 の 問 題 と し て 、 財 産 開 示 制 度 の 充 実 を は か っ て い く こ と が 執 行 制 度 改 革 の 本 筋 で は な い だ ろ う か と も 考 え ら れ る 。 お わ り に 本 決 定 に よ り 、 債 権 ︵ 仮 ︶ 差 押 の 際 の 差 押 債 権 の 特 定 ︵ 民 事 執 行 規 則 一 三 三 条 二 項 ︶ に つ い て は 、 基 準 が 示 さ れ 一 応 の 決 着 が つ い た か の よ う に 思 わ れ る 。 し か し 、 本 決 定 は 、 田 原 補 足 意 見 に あ る と お り 、 預 金 債 権 だ け で な く ﹁ 第 三 債 務 者 が 全 国 あ る い は 一 定 の 地 域 に 多 数 店 舗 を 展 開 し 、 当 該 店 舗 毎 あ る い は 一 定 数 の 店 舗 を 束 ね た ブ ロ ッ ク 毎 に 仕 入 代 金 の 管 理 が な さ れ て い る 百 貨 店 、 流 通 業 者 、 外 食 産 業 の 場 合 や 、 支 店 単 位 あ る い は ブ ロ ッ ク 単 位 毎 に 下 請 業 者 の 管 理 を 行 っ て い る 全 国 規 模 の ゼ ネ コ ン 、 広 い 地 域 で 事 業 を 展 開 す る 土 木 建 設 業 者 等 の 場 合 も 問 題 と な る 。﹂ の で あ っ て 、 そ れ ら も 踏 ま え た 上 で の ﹁ 債 権 差 押 命 令 に お け る 債 権 の 特 定 ﹂ の た め の 基 準 で あ り 、 本 決 定 の よ う な 金 融 機 関 の ﹁ 預 金 債 権 ﹂ だ け を 対 象 と し た 基 準 で な い こ と か ら も 、 基 準 自 体 と し て は 抽 象 的 な 表 現 に な ら ざ る を 得 な か っ た も の と 考 え ら れ る 。 本 稿 の テ ー マ に お け る よ う な ﹁ 預 金 債 権 の 場 合 の 差 押 債 権 の 特 定 ﹂ と い う こ と に し ぼ っ て 考 え る と 、 判 例 ︵ 裁 判 例 も 含 む ︶ や 銀 行 実 務 の ア ン ケ ー ト 、 座 談 会 に お け る 銀 行 実 務 に 携 わ っ て い る 方 の 発 言 を 含 め て 考 え る と 、 銀 行 の コ ン

ピ ュ ー タ ー を 利 用 し た 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム や ﹁ 名 寄 せ の た め の シ ス テ ム ﹂ の 利 用 に よ り ﹁ 速 や か に 、 か つ 、 確 実 に 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 を 識 別 す る こ と が で き る ﹂ か と い う 、 銀 行 の 差 押 え に つ い て の 業 務 の 実 情 認 識 の 違 い が 大 き く 見 解 の 分 か れ る 原 因 と な っ て い る よ う に 思 わ れ る 。 東 北法学 第42号(2013)108 債 権 者 や 裁 判 所 は 、 公 刊 さ れ た 資 料 等 に よ っ て の み し か そ の 実 情 を 知 る こ と は で き な い こ と 、 民 事 執 行 法 上 の ﹁ 財 産 開 示 制 度 ﹂ の 実 効 性 の 確 保 が ま ま な ら な い 現 状 や 、 弁 護 士 法 二 三 条 の 二 の ﹁ 弁 護 士 照 会 制 度 ﹂ に よ っ て も 債 務 者 の 預 金 口 座 の 情 報 を 入 手 す る こ と が で き な い 実 情 な ど か ら 、 し か た な く 、 検 索 的 な 債 権 ︵ 仮 ︶ 差 押 の 申 立 て を せ ざ る を 得 な い よ う な 状 況 に な っ て い る よ う に 思 わ れ る 。 債 務 名 義 を 得 た 債 権 者 が 、 実 効 的 な 執 行 に よ り 債 権 の 満 足 を 得 ら れ な い 現 状 は 、 民 事 裁 判 制 度 へ の 不 信 と い う だ け で な く 、 司 法 制 度 全 体 へ の 不 信 や 不 満 へ と つ な が り か ね な い 重 大 な 問 題 で あ る と 考 え ら れ る 。 こ の よ う な 事 態 の 解 決 の た め に は 、 本 質 的 な 問 題 と し て 民 事 執 行 法 上 の ﹁ 情 報 開 示 制 度 ﹂ の 改 革 が 求 め ら れ て い る よ う に 思 わ れ る 。 そ れ ま で の 間 に お い て は 、 ﹁ 弁 護 士 照 会 制 度 ﹂ が 公 的 義 務 と 明 確 化 さ れ 、 銀 行 等 金 融 機 関 が 弁 護 士 照 会 に 対 し 、 協 力 的 に 回 答 す る こ と が で き る よ う な 環 境 整 備 も 必 要 に な っ て く る も の と 思 わ れ る 。 債 権 者 側 ︵ 弁 護 士 ︶ も 、 弁 護 士 照 会 を し た か ら 回 答 す べ き だ と い う だ け で な く 、 銀 行 等 が 回 答 を た め ら う 理 由 等 に つ い て も 検 討 し 、 そ の 懸 念 を 取 り 除 く 努 力 を 銀 行 等 と 協 力 し な が ら し て い く 必 要 が あ る も の と 考 え ら れ る 。 債 権 者 と 債 務 者 の 民 事 紛 争 に 巻 き 込 ま れ た 第 三 債 務 者 と い う 銀 行 等 金 融 機 関 の 立 場 も 考 慮 し な が ら 、 民 事 執 行 制 度 改 革 ま で は 、 現 状 を 少 し で 改 善 し て い く 方 向 に も っ て い く こ と が 必 要 と 思 わ れ 、 少 し で も 預 金 債 権 に 対 す る 債 権 執 行 が 実 効 的 に な さ れ る よ う に 、 債 権 者 ︵ 弁 護 士 ︶ 、 第 三 債 務 者 ︵ 金 融 機 関 ︶ 、 裁 判 所 が 意 思 疎 通 を は か り な が ら 努 力 し て い く こ と が 今 後 必 要 で あ る よ う に 思 わ れ る 。

109 債権 差押 命令 にお け る債権 特定 につ いて の一考 察 ―「 全店 一括 順位 付け方 式 によ る預 金債 権差押 命令 の 申立 てと差 押 債権 の特定」 平成 二三 年（ 許） 第三 四号、 最 高裁平 成二 三年 九 月二〇 日 第三小 法廷 決定 （民 集 六五 巻六 号二七 一〇 頁） を 参考 とし て―（ 前川 ） (1) ﹁ 弁 済 充 当 の 規 定 を 類 推 適 用 し て 差 押 え ら れ た 預 金 を 特 定 す る こ と が で き る の で は な い か と の 発 言 が 加 藤 一 郎 、 三 ヶ 月 章 教 授 か ら 提 案 さ れ て い る 。﹂ 鈴 木 重 信 ﹁ 預 金 の 差 押 と 特 定 ﹂ 金 融 法 務 事 情 五 四 四 号 ︵ 昭 四 四 ・ 五 ・ 一 五 ︶ 四 四 頁 。 鈴 木 竹 雄 ほ か ﹁ ︵ 座 談 会 ︶ 預 金 の 差 押 第 一 回 ﹂ ジ ュ リ ス ト 二 二 四 号 ︵ 一 九 六 一 ・ 四 ・ 一 五 ︶ 六 八 頁 、 六 九 頁 で は 、 ﹁ 弁 済 充 当 的 な 考 え 方 ﹂ の テ ー マ の も と に 主 に 加 藤 一 郎 、 三 ヶ 月 章 の 両 教 授 が 発 言 し て い る 。 こ こ で 発 言 さ れ た 内 容 が 、 今 日 の 差 押 債 権 の 特 定 の 問 題 で あ る 、 同 一 の 店 舗 の 預 金 債 権 あ る い は 貯 金 事 務 セ ン タ ー の 貯 金 債 権 に つ い て 、 先 行 の 差 押 え 又 は 仮 差 押 え の 有 無 、 預 貯 金 の 種 類 に よ る 順 位 つ け を す る 方 向 に 発 展 し て い る よ う に 思 わ れ る 。 (2) ﹁ 判 批 ﹂ ﹁1 債 権 差 押 命 令 の 申 立 て に お け る 差 押 債 権 の 特 定 の 有 無 の 判 断 基 準2 大 規 模 な 金 融 機 関 の 全 て の 店 舗 又 は 貯 金 事 務 セ ン タ ー を 対 象 と し て 順 位 付 け を す る 方 式 に よ る 預 貯 金 債 権 の 差 押 命 令 の 申 立 て の 適 否 ﹂ 判 例 タ イ ム ズ 一 三 五 七 号 ︵ 二 〇 一 一 ・ 一 二 ・ 一 五 ︶ 六 六 頁 。 (3) 以 下 ﹁ 本 決 定 ﹂ と い う 。 (4) 預 金 債 権 の 取 扱 店 舗 が 複 数 に わ た る 場 合 の 差 押 債 権 の 特 定 に つ い て の 従 前 の 学 説 に つ い て は 、 上 原 敏 夫 ﹃ 債 権 執 行 手 続 の 研 究 ﹄ ︵ 有 斐 閣 ・ 一 九 九 四 年 ︶ 三 頁 、 鈴 木 正 和 ﹁ 判 批 ﹂ 判 例 タ イ ム ズ 八 二 二 号 ︵ 一 九 九 三 ・ 一 〇 ・ 一 二 ︶ 六 〇 頁 、 坂 田 宏 ﹁ 判 批 ﹂ 判 例 時 報 一 六 〇 〇 号 ︵ 平 九 ・ 七 ・ 一 ︶ 一 九 一 頁 、 高 田 昌 弘 ﹁ 判 批 ﹂ 伊 藤 眞 ほ か 編 ﹃ 民 事 執 行 ・ 保 全 判 例 百 選 ﹄ ︵ 別 冊 ジ ュ リ ス ト 一 七 七 号 ・ 二 〇 〇 五 ・ 八 ︶ 等 が あ り 、 こ れ ら に 引 用 さ れ た 文 献 等 参 照 。 (5) 字 数 制 限 の た め 補 足 意 見 は 割 愛 す る が 、 必 要 の 都 度 引 用 す る こ と と す る 。 (6) 鈴 木 忠 一 ＝ 三 ヶ 月 章 編 ﹃ 注 解 民 事 執 行 法(4) ﹄ ︵ 第 一 法 規 出 版 ・ 昭 六 一 ・ 一 ︶ 三 八 四 頁 ［ 稲 葉 威 雄 ］ 、 中 野 貞 一 郎 ﹃ 民 事 執 行 法 ︹ 増 補 新 訂 六 版 ︺ ﹄ ︵ 青 林 書 院 ︶ 六 六 二 頁 。 (7) 浦 野 雄 幸 編 ﹃ 基 本 法 コ ン メ ン タ ー ル 民 事 執 行 法 ︹ ︵ 第 六 版 ︶ ﹄ ︹ 別 冊 法 学 セ ミ ナ ー ︺ 四 四 二 頁 ［ 白 川 和 雄 ］ 。 深 沢 利 一 ﹃ 民 事 執 行 の 実 務 ︵ 中 ︶ ﹄ ︵ 第 一 法 規 出 版 ︶ 四 四 八 頁 。 (8) 上 原 ・ 前 掲 注(4) 七 頁 。 (9) 中 野 ・ 前 掲 注(6) 六 六 九 頁 。 本 決 定 の ケ ー ス の よ う な 、 条 件 設 定 ︵ 間 接 特 定 ︶ と い う 方 法 も 、 理 論 的 に は 認 め ら れ て い る 。 (10)鈴木竹雄ほか・前掲注(1)七一頁の三ヶ月発言でも、﹁従来の考え方からすれば、銀行は一つの法人だから、本店に送達

す れ ば い い の だ と い う 解 釈 に な る の で し ょ う ね 。 ﹂ と 発 言 が あ り 、 こ れ に 対 し ﹁ 従 来 の 裁 判 所 の 判 決 は そ う で す ね 。 ﹂ と 堀 内 発 言 が な さ れ て い る 。 東北 法学 第42号(2013)110 (11) 鈴 木 竹 雄 ほ か ・ 前 掲 注(1) 七 〇 頁 の 加 藤 発 言 で も ﹁ 店 舗 に つ い て は 、 取 引 の 実 情 か ら し て 、 や は り 店 舗 ま で 指 定 が な い と い け な い と い っ た 方 が い い よ う な 気 が し ま す 。 ﹂ と 述 べ ら れ て い る 。 従 来 は 、 ﹁ 取 扱 店 舗 の 表 示 ﹂ が 執 行 実 務 で は 、 疑 い を 差 し 挟 ま れ る こ と な く お こ な わ れ て き た 。 学 説 も 、﹁ 店 舗 表 示 必 要 説 ﹂ が 優 勢 で あ っ た と さ れ る ︵ 坂 田 ・ 前 掲 注(4) 一 九 三 頁 ︶ 。 こ の 、 店 舗 表 示 必 要 説 と 不 用 説 に つ い て は 、 住 吉 博 ﹁ 判 批 ﹂ 判 評 四 二 〇 号 ︹ 判 例 時 報 一 四 七 六 号 ︵ 平 七 ・ 二 ・ 一 ︶ ︺ 二 二 〇 頁 参 照 。 (12) 住 吉 ・ 前 掲 注(11) 二 二 一 頁 。 (13) 坂 田 ・ 前 掲 注(4) 一 九 三 頁 。 (14) 東 京 控 訴 院 昭 和 九 年 一 一 月 三 〇 日 判 決 ・ 判 決 新 聞 三 八 〇 六 号 一 四 頁 。 最 高 裁 昭 和 五 四 年 一 月 三 〇 日 判 決 ・ 判 例 時 報 九 一 九 号 五 七 頁 。 (15) 住 吉 ・ 前 掲 注(11) 五 〇 頁 。 (16) 鈴 木 竹 雄 ほ か ・ 前 掲 注(1) 七 〇 頁 の 鈴 木 竹 雄 発 言 、 加 藤 一 郎 発 言 。 石 川 明 ﹁ 判 例 研 究 ﹂ 法 学 研 究 三 五 巻 一 号 一 〇 三 頁 。 吉 原 省 三 ﹁ 銀 行 預 金 に 対 す る 差 押 え ﹂ 鈴 木 忠 一 ＝ 三 ヶ 月 章 編 ﹃ 新 ・ 実 務 民 事 訴 訟 法 講 座12 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 ・ 一 九 八 四 年 ︶ 三 七 八 頁 。 (17) 岩 田 真 ﹁ 最 近 に お け る 各 種 保 全 処 分 に 関 す る 諸 問 題 ﹂ ﹃ 東 京 弁 護 士 会 研 修 叢 書6 ﹄ 一 二 一 頁 以 下 。 (18) 岩 野 徹 ほ か ﹃ 債 権 の 差 押 え ︹ 強 制 執 行 セ ミ ナ ー(3) ︺ ﹄ ︵ 有 斐 閣 ・ 昭 和 四 二 年 ︶ 一 七 〇 頁 。 (19) 鈴 木 竹 雄 ほ か ・ 前 掲 注(1) 七 〇 頁 。 (20)住吉・前掲注(11)二二〇頁。坂田・前掲注(4)一九二頁。高田・前掲注(4)一二八頁。 (21) こ れ ら の 裁 判 例 の 概 括 的 内 容 に つ い て は 、 東 京 地 方 裁 判 所 民 事 執 行 セ ン タ ー ﹁ 債 権 差 押 命 令 に お い て 預 金 債 権 を 差 し 押 さ え る 場 合 の 取 扱 店 の 特 定 ﹂ 金 融 法 務 事 情 一 七 六 七 号 ︵ 二 〇 〇 六 ・ 四 ・ 五 ︶ 二 七 頁 参 照 。 (22) 東 京 地 方 裁 判 所 民 事 執 行 セ ン タ ー ・ 前 掲 注(21) 二 八 頁 。 (23) 笠 井 正 俊 ﹁ 複 数 の 店 舗 が 取 り 扱 う 預 金 債 権 の 差 押 命 令 申 立 て の 適 法 性 に 関 す る 最 近 の 裁 判 例 に つ い て ﹂ 銀 行 法 務21 ・ 七 三 二

号 ︵ 二 〇 一 一 ・ 七 ︶ 二 三 頁 。 (24) 坂 田 ・ 前 掲 注(4) 一 九 三 頁 。 111 債権 差押 命令 にお ける 債権特 定 につい て の一 考 察 ―「 全店一 括 順位付 け方 式 によ る預金 債権 差押 命令 の申 立て と差 押債 権の 特定」 平成 二三年 （許 ） 第三 四号、 最高 裁平 成二 三年 九月二 〇 日第 三小 法廷 決定 （民 集 六五 巻六号 二七 一〇頁 ） を参 考と して ―（前 川） (25) 東 京 地 方 裁 判 所 民 事 執 行 セ ン タ ー ・ 前 掲 注(21) 二 六 頁 。 高 橋 祐 喜 ﹁ 大 阪 地 方 裁 判 所 第 一 四 民 事 部 ︵ 執 行 部 ︶ の 事 件 処 理 の 現 状 ﹂NBL 九 五 四 号 ︵ 二 〇 一 一 ・ 六 ・ 一 ︶ 七 四 頁 。 (26) 具 体 的 例 と し て 、 ﹁ 朝 イ チ の 送 達 だ っ た の で す が 、 ⋮ 一 日 が か り だ っ た と い う こ と に な り ま す 。﹂ と あ る 。 飯 塚 宏 ほ か ﹁ 座 談 会 複 数 支 店 の 預 金 に 対 す る ︵ 仮 ︶ 差 押 え ︵ 上 ︶ ﹂ 金 融 法 務 事 情 一 七 八 三 号 ︵ 二 〇 〇 六 ・ 一 〇 ・ 五 ︶ 一 六 頁 。 阿 部 耕 一 ﹁ 取 扱 店 舗 を 特 定 し な い ︵ ま た は 複 数 の 支 店 を 特 定 範 囲 と す る ︶ 預 金 債 権 の 差 押 え に 対 す る 金 融 実 務 の 実 情 ︱ 全 銀 協 ア ン ケ ー ト 調 査 結 果 を も と に ︱ ﹂ 金 融 法 務 事 情 一 七 七 一 号 三 〇 頁 ︵ 二 〇 〇 六 ・ 五 ・ 二 五 ︶ 参 照 。 (27) ﹁ 判 批 ﹂ ・ 前 掲 注(2) 六 七 頁 。 (28) ﹁ 判 批 ﹂ ・ 前 掲 注(2) 六 七 頁 に ﹁ 田 原 裁 判 官 の 補 足 意 見 は 、 全 店 一 括 順 位 付 け 方 式 に よ る 債 権 差 押 命 令 申 立 て の 適 否 の 問 題 は 、 金 融 機 関 を 限 ら ず 、 全 国 に 展 開 す る 業 務 に お い て 生 じ た 債 権 債 務 を 店 舗 又 は 地 域 単 位 で 管 理 す る 各 種 業 者 を 第 三 債 務 者 と す る 場 合 も 視 野 に 入 れ て 検 討 す る 必 要 が あ る こ と を 指 摘 す る ほ か 、 差 押 え の 効 力 が 発 生 し て か ら 第 三 債 務 者 が 差 し 押 さ え ら れ た 債 権 を 識 別 す る ま で の タ イ ム ラ グ の 増 大 が 、 債 務 者 、 第 三 債 務 者 の み な ら ず 、 競 合 す る 差 押 債 権 者 の 地 位 を 不 安 定 に す る こ と な ど に つ き 、 法 廷 意 見 を 敷 衍 す る も の で あ る 。 ﹂ と し て い る 。 こ の こ と は 、 こ の 評 釈 の 、5 の 最 後 の 段 落 の ﹁ な お 、 本 決 定 に 関 す る 評 釈 に は 、 第 三 小 法 廷 が 本 決 定 を す る に 当 た り 金 融 機 関 か ら の ヒ ヤ リ ン グ を 実 施 し た か の よ う な 言 及 を す る も の が あ る が 、 最 高 裁 民 事 局 が 執 行 実 務 に 関 す る 実 情 把 握 の 一 環 と し て 実 情 を 聴 取 し た こ と に つ い て 、 誤 解 を 交 え た 紹 介 を す る も の で あ る と 思 わ れ る 。 ﹂ と す る 。 こ れ ら の 評 釈 の 文 言 を 検 討 す る と 、 田 原 補 足 意 見 は 、 本 決 定 に つ い て 誤 解 の な い よ う に 敷 衍 す る た め に 行 わ れ た よ う に 考 え ら れ る 。 本 判 例 の 射 程 を 検 討 す る 場 合 は 、 田 原 補 足 意 見 を 詳 細 に 検 討 す る こ と が 重 要 で あ る よ う に 思 わ れ る 。 (29) 阿 部 ・ 前 掲 注(26) 三 〇 頁 。 こ の ア ン ケ ー ト 調 査 に よ れ ば 、 全 店 照 会 等 を 行 い 、 預 金 債 権 を 特 定 し 、 裁 判 所 に 回 答 す る ま で に 要 す る 最 長 時 間 は ど の く ら い か か る か と い う 質 問 に 対 し 、 ﹁ 一 か ら 二 時 間 ︵ す べ て の 業 務 に 優 先 し て ︶ ﹂ と い う 回 答 も あ る 。 ま た 、 口 座 支 払 の シ ス テ ム 停 止 ま で は 最 長 五 時 間 程 度 で 可 能 と い う 回 答 も あ る 。 こ れ ら は 、 顧 客 情 報 管 理 シ ス テ ム を 利 用 す る

こ と を 前 提 と し て 回 答 し て い る 銀 行 が 大 部 分 で あ る 。 東北 法学 第42号(2013)112 (30) 最 新 の 公 刊 さ れ た 資 料 と し て 、 田 原 睦 夫 ほ か ﹁ 座 談 会 金 融 法 務 の 未 来 ﹂ 金 融 法 務 事 情 一 九 七 三 号 ︵ 二 〇 一 三 ・ 七 ・ 一 〇 ︶ 五 一 頁 の 中 で 、 ﹁ い わ ゆ る 全 店 差 押 え の 場 合 の 、 差 押 え の 目 録 に あ る よ う な 預 金 口 座 の 情 報 だ け を も っ て 全 店 に お け る 口 座 を 検 索 す る と い う の は 、 シ ス テ ム 対 応 も 含 め て 非 常 に 困 難 で す 。 ﹂ と す る 本 田 発 言 が あ る 。 (31) 小 原 将 照 ﹁ 全 店 一 括 順 位 つ け 方 式 に よ る 預 金 債 権 差 押 命 令 の 申 立 て と 差 押 債 権 の 特 定 ﹂ ジ ュ リ ス ト 一 四 四 〇 号 一 三 八 頁 。 (32) 平 成 一 七 年 二 件 、 平 成 一 八 年 二 件 の 東 京 高 裁 決 定 。 飯 塚 宏 ほ か ﹁ 座 談 会 複 数 支 店 の 預 金 に 対 す る ︵ 仮 ︶ 差 押 え ︵ 下 ︶ ﹂ 金 融 法 務 事 情 一 七 八 四 号 ︵ 二 〇 〇 六 ・ 一 〇 ・ 一 五 ︶ 一 〇 頁 。 (33) 同 様 の 見 解 を 、 前 記 座 談 会 に お い て 、 本 差 押 え と 仮 差 押 え で 扱 い は 異 な る か と い う 問 に 対 し 、 東 京 地 裁 民 事 第 二 一 部 ︵ 民 事 執 行 セ ン タ ー ︶ の 飯 塚 宏 判 事 は 、﹁ 理 屈 の 問 題 と し て は い ず れ も 特 定 の 問 題 な の で 基 本 的 に 同 じ よ う に 考 え ら れ る と 思 い ま す 。﹂ と 述 べ て い る 。 ま た 、 東 京 地 裁 民 事 第 九 部 ︵ 保 全 部 ︶ の 坂 庭 正 将 判 事 補 は 、 ﹁ 特 定 に つ い て は 、 本 来 、 保 全 と 執 行 で 変 わ る と こ ろ は な い は ず で す 。 ﹂ と 述 べ て い る 。 飯 塚 ほ か ・ 前 掲 注(32) 二 一 頁 、 二 二 頁 。 (34) ﹁ 判 批 ﹂ ・ 前 掲 注(2) 六 八 頁 。 (35) ﹁ 判 批 ﹂ ・ 前 掲 注(2) 六 七 頁 。 (36) 飯 塚 ほ か ・ 前 掲 注(32) 二 二 頁 の 坂 庭 発 言 。 (37) 同 様 の 考 え 方 が 窺 わ れ る も の と し て 、 ﹁ 複 数 店 舗 に 預 金 債 権 か あ る と き は 預 金 債 権 合 計 の 最 も 大 き な 店 舗 の 預 金 債 権 を 対 象 と す る 旨 の 方 式 に よ る 差 押 命 令 の 申 立 て と 差 押 債 権 の 特 定 ﹂ 判 例 時 報 二 一 三 〇 号 五 頁 。 (38) 笠 井 ・ 前 掲 注(23) 二 九 頁 。 (39) 飯 塚 ほ か ・ 前 掲 注(32) 二 二 頁 の 三 上 発 言 。 (40) 飯 塚 ほ か ・ 前 掲 注(32) 二 三 頁 の 中 原 発 言 。 (41)飯塚ほか・前掲注(26)一一頁の三上発言。東京高裁の平成一七年九月七日決定と平成一七年一〇月五日決定は、差押債権 者 、 債 務 者 、 請 求 債 権 、 代 理 人 が 同 一 で 、 第 三 債 務 者 の 金 融 機 関 だ け が 異 な っ て お り 、 ﹁ ち ょ っ と 下 品 な 言 い 方 を す れ ば 、 同 じ 内 容 の 申 立 て で 数 撃 っ て み た ら 、 そ の 一 つ が 当 た っ た と い い ま す か 、 そ う い う 面 が あ る わ け で す 。 ﹂ と し て 、 探 索 的 ︵ 仮 ︶