︱ Ｉ Ｖ Ｍ Ｉ 判 決 を 中 心 に

酬 訟 男 説 女 別 学 の 合 意 性

︱ Ｉ Ｖ Ｍ Ｉ 判 決 を 中 心 に

根 本

一  は じ め に 人種

の分 離 教 育 は本 質的 に不 平 等 であ てっ

︑ 公 教 育 の分 野 に お いて

﹁分 離 す れ ども 平等 に﹂ の♂ ０ミ お びＬ ｏｏ﹂ じ の

︵ １

︶

原 則 は存 立 の余 地 が な いと 述 べた 一九 五 四年 のブ ラ ウ 判ン 決 から 四

〇年 余 り が た たっ  ︒ 一方

︑ 男女 の別 学 に つい ては

︑ 最 高 裁 判 所 は︑ 現 在 も︑ 明 確 な 判断 を 示 し て いな い︒ し か し︑ 最高 裁 判 所 は︑ 個 々 のケ ー スで

︑ 別学 校 の存 在 を違 憲 と す る こ と で︑ 男 女 別 学 の自 然 消滅 を待 てっ いる か にみ え る︒ 別 学 が平 等 保 護 に違 反 す る と し て提 起 さ れ た 一九 八 二年 と 一九 九 六年 の二 つの 事件 で︑ 最 高 裁 判 所 は違 憲 判 断 を示 し た︒ 違 憲 判 決 は いず れ も︑ ブ ラ ウ 判ン 決前 夜 にみ ら たれ

﹁分︑ 離 す れ ど も平 等

﹂に を 厳格 に解 釈 し て︑ 当 該 別 学 が

﹁分 離 さ れ か つ不 平 等

﹂ ８︵ ミ一 け

︐ ● 目 ρ① じ と ぅぃ 前 提 に立 つ

︵ ２

︶ も の で あ っ た

︒

︵ ３

︶

︱Ｉ ＶＭ Ｉ判 決を 中心 に︱  ︱                                         二 一

猛

法政 研究 三巻 二号

︵一 九九 八年

︶ そ の こ と は

︑ 性 差 別 一般 に つ い て の 最 高 裁 判 所 の 現 在 の態 度 を 分 析 す る こ と にも な る だ ろ う

︒

︵１

︶

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︵２︶ ヨ∽

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﹀ イパ ルは 今︑ 日 の女 子大 学 の立 場は

︑ スウ

ェッ ト判 決 のあ たっ 一九 五〇 年 の自 人大 学 と同 じで あ ると るみ

﹁︒ ЧＦ Ｐ守

●ｏ８

︐詳８ 図や

︒覇 また

︑ スカ リア 判裁 官 も︑ 後述 のよ う に︑ ＶＭ Ｉ判 決 に照 せら 事ば 実上 男女 別学 は不 可能 とす る︒

︵３︶ この 題問 に関 るす 邦語 文の 献 とし て︑ 柳青 幸 一﹁国 公立 女 子大 学 の憲 法適 合性

﹂翁 個人 の尊 厳 と人 間 の尊 重﹂ 貧 九九 六年 し︑ 君塚 正臣

﹁性差 別司 法審 査基 準論

﹂第 六章

︵一 九九 六年

︶︑大 沢秀 介

﹁性 差別 とア フ ーァ マテ ィブ

・ア クシ ンョ

﹂法 学教 室第 一九 八号 五三 頁

︵一 九九 七年

︶︒

たま 辻︑ 村 みよ 子

﹁女 性 の権 利と

﹃平等 Ｌ

︵杉原 泰雄

・樋 口陽 一編

﹁論 争憲 法学

﹂ 二〇 一頁

︵一 九九 四年 と︒ 一一 

Ｖ Ｍ 判Ｉ 決 １ 

訴 訟 の経 緯 バ ージ ニア 州 立 士 官 学 校

︵くい 置

¨●ご く い澤 ミ くＨ房 一︼け●

けｐ 以 下

︑ ＶＭ Ｉ︶ は︑ ーバ ジ エア 州 の公 立 高 等 教 育 機関 のな か で唯 一の 別学 校 であ る︒ Ｖ ＭＩ の特 徴 的 な使 命 は 市︑ 民生 活 に お いて 軍も 隊 にお いて も リ ーダ ー シ プッ を備 えた 男 性

︑ す な わ ち

﹁市 民兵

﹂士 の養 成 であ る︒ 合 衆 国 政 府 は︑ ＶＭ Ｉ の男 性 のみ を 入 学 さ せ る と いう 政 策 が平 等 保 護条 項 に違 反 す ると 主 張 し て︑ バ ージ ニア 州 と Ｖ

一一 二

Ｍ Ｉを 相 手 取 てっ

︑ 訴 訟 を提 起 し た︒ 連 邦 地裁 は︑ Ｖ Ｍ Ｉを 勝訴 さ せ た︒ し かし

︑ 第 四巡 回 区連 邦 控 訴 裁 判 所 は︑ 原 判 決 を 破 棄 し︑ ーバ ジ エア 州 に︑ 憲 法 違 反 を 是 正 す る うよ に命 じ た︒ これ 対に し て︑ バー ジ ニア 州 は︑ 女 性 たの め の教 育

機 関 と し て

︑ バ ー ジ ニ ア 州 立 女 子 リ ー ダ ー シ ッ プ 学 校

︵ く に い

● ︻ ご ョ ｏ 日

① ●

． り 房 Ｈ け い 言 け ど

﹃ Ｆ

︐ ①

① 鮎

﹃ 争 ｐ 円 以 下

︑ Ｖ Ｗ Ｉ ｔ

︶

を設 立 し た︒ 連 邦地 裁 は︑ こ れが 平等 保 護 の要 件 を 満 た す も のと 判 断 し︑ 連 邦 控 訴 判裁 所 も︑ これ を支 持 し た︒ 最 高 裁 判 所 はい 七対 一の 多 数 決 で︑ 最 初 の原 判 決︱ Ｉ Ｖ Ｍ Ｉ の入 学 策政 は違 憲︱

︱ は支 持 し︑ 二回 目 の原 判 決︱ Ｉ Ｖ

︵ ４

︶

Ｗ ＩＬ の設 置 適は 切 救な 済 方 法︱

︱ は破 棄 し た︒ 六裁 判 官 の見 解 代を 表 し て︑ ギ ズン バ ーグ 裁 判 官 が 法 廷意 見 を述 べた ｏ ２ 

法 廷意 見

︵一

︶ 法 廷 意 見 は︑ 先 例 の回 顧 か ら始 め る︒ そ し て︑ 性 差 別 の違 憲 審 査 基 準 を確 認 す る︒

﹁我 々 は︑ 当裁 判 所 の進 路 を 明 ら か にし た判 決︱ Ｉ Ｊ Ｅ Ｂ対 ア ラ バ マ判 決 及び ミ シ シ ピッ 州 立 女 子大 学 判 決

︹ホー ガ ン判 決

︺ の中 核 的 な説 示 を︑ も う 一度

︑ 確 認 す る︒ す な わ ち︑ 性 別 に基 くづ 政 府 の行 為 擁を 護 し よ う と す る当 事 者 は︑ そ の行 為 の

﹃非常 に説 得 的 な正 当化 理由

﹄ ｘＧ ８ ｏ鮎︻ ｍ●

ぞ りの﹃旨 お く︼ ｏ一 湧 ０け轟 け¨ｏじ を 示 さな け れば なら な い﹂

﹁性 別 に基 づ き権 利 や機 会 を 否 定 す る公 的 行 為 に対 す る今 日 の懐 疑 的 な審 査 は︑ 長 い歴 史 に対 応 たし も の であ る﹂︒

憲 法 制 定 から 一三

〇 年 以 上 にわ た てっ

︑ 女 性 は投 票 権 を与 え ら れず

︑ さら に︑ そ の後

︑ 半 世紀 の間

︑ 何 ら か の

﹁合 理 的 根 拠

﹂ が あ れば 性 差 別 は容 認 さ れ る と考 え ら れ てき た︒ 史 上 初 め て︑ 性 差 別 で女 性 を勝 訴 さ せた 一九 七 一年 リの ード 判 決 以 来

︑

﹁当裁 判 所 は︑ 繰 り返 し︑ 法 や 公 的 な政 策 が

︑ 女性 であ る と いう だ け の理 由 で︑ 完 全 な市 民 と し て の資 格

︵ど︼︼

ｏ 器３ ｏのけ 長け ｇ

︑ す な わ ち︑ 才 能 能と 力 に基 づ き︑ 望 みを 持 ち そ れを 成 遂し げ 社会 に参 加 貢し 献 す る平 等 な機 会 を 否定 す る と き︑ 連 邦 及び 州 政府 の行 為 は平 等 保 護 則原 に 男女 別学 の合 憲性

︱Ｉ ＶＭ Ｉ判 決を 中心 に︱

︱                                          二 三

法政 研究 三巻 二号

︵一 九九 八年

︶                                                   一 一四 矛盾 す るも ので あ る こ とを 承認 し てき た︒ 性 別 によ る分 類 を︑ あ ら ゆる 点 で︑ 人 種 や出 身 国 に基 づ く 分類 と同 視 す る こと はな か たっ が︑ リ ード 判 決 以降 の判 決 で︑ 当 裁 判 所 は︑ 女 性

︵や男 性

︶ にド アを 閉ざ し た り機 会 を 否定 す る公 的行 為 注を 意 深 く審 査 し てき た

︒ 性別 に基 づ く 公的 な分 類 に関 す る事 件 に つ てい の︑ 当 裁 判 所 の最 近 傾の 向 を要 約 す ると 救︑ 済 が求 めら れ て るい 異 な る取 り扱 いや 機 会 の否 定 焦に 点 当を てる 際 審︑ 査 す る裁 判 所 は︑ 提 示 さ れ て いる 正当 化 理 由 が

﹃非常 説に 得

﹄的 か否 かを 判 断 し な け れ ば な らな い︒ 立 証 責 任 重は もい ので あ り す︑ べて 州 側 にあ る︒ 州 は︑

﹃少 な く もと 攻︑ 撃 され て いる 分 類 が 政府 の重 要 な 目的 に資 す るも の であ り︑ 用 いら れ て るい 差 別 的 手な 段 が うこ し た 目的 の達 成 に実 質 的 に関 連 し て いる こ と﹄ を 証明 し な け れば な ら な い︒ 正 当 化 理 由 真は のも ので な け れば な らず

︑ 仮定 的 なも ので あ たっ り︑ 訴 訟 への 対 応 後で から で ちっ あげ ら たれ も の であ てっ はな ら な い︒ そ し て︑ 男性 及び 女 性 の異 な る才 能 能︑ 力 ま た は選 好 に つ いて の過 度 に広 汎 な 一 般化 に依 拠 し て はな ら な い︒ 先 例 確が 立 し た高 次 の審 査 基 準 は︑ 性別 を 禁 止 され た分 類 と はし て いな い︒ 想 像 上 の

﹃本来 的相 違

﹄ は︑ も はや

︑ 人 種 や出 身 国 によ る分 類 根の 拠 とし て受 け 入 れら れ な いが 男︑ 女 の身 体 的 相違 今は も 存 在 す る﹂︒

し かし こ︑ のこ と は︑ 性 別 よに る分 類 が

︑ 女性 の法 的

︑ 社会 的 及び 経 済 的 劣位 を生 み出 し た り永 続 化 さ せ るた め に使 わ れ ても よ い こ とを 意味 し な い︒

︵二︶ 最 初 の争 点 は︑ Ｖ Ｍ Ｉが 女 性 の入 学 を 拒 否 し て いる こ とが 憲 法 上許 さ れ る か であ る︒ バ ージ ニア 州 が主 張 す る第 一は

︑ 教 育 多の 様 性 であ たっ

︒ 法 廷 意 見 は︑ 次 のよ う に いう

︒ 別学 教 育 によ り教 育 上 の利 益 を 受 け る学 生 が お り︑ 公 立教 育 機 関 の多 様 性 が公 益 に かな う こと に争 いは な い︒

﹁し か

し︑ バ ージ ニア 州 は︑ Ｖ Ｍ Ｉが

︑ 女性 を カ テゴ リ カ ルに 排 除 す る こと によ てっ

︑ 州 内 の教 育 の機 会 を多 様 化 す る目 的 で 設 立 さ 維れ 持． さ れ きて た こと を 証 明 し な か たっ

︒ うこ し た ジ ャ ン ルの 事件 では

︑ 我 々 の先 例 は︑ カ テゴ リ カ ルな 排 除 を 擁 護 す る た め に提 示 され た

﹃良 性 の﹄ 正 当化 理由 は︑ 自 動 的 に受 入け れ ら れ な いこ とを 教 え て いる

︒ す な わ ち︑ 主 張 で き る正 当 化 理由 は︑ 州 の実 際 の目 的 なで け れば な らず 実︑ 際 には 違 う 理 由 に基 づ く行 動 の 口実 日︵ ｏけ﹄

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︶ であ てっ は な らな い﹂

﹁ミ シ シ ピッ 州立 女 子大 学 判決 が︑ 直 接 妥 当 す る︒ こ の事 件 で︑ ミ シ シ ピッ 州 は 看︑ 護 学 校 から の男 性 の排 除 を 正当 化 す る た め に︑ 州 は

﹃女性 に対 す る差 別 を補 償 す る﹄ 育﹃教 上 のア フ ーァ マテ ィブ

・アク シ ンョ

﹄ を 行 てっ いる と主 張 し た︒ 綿 密 な 分 析 を 行 てっ

︑ 当 裁 判 所 は︑

﹃主張 さ れ て いる 目的

﹄と

﹃差 別 的 な 分類 の根 底 にあ る実 際 の目 的

﹄と の間 には 密 接 な類 似 点 は な いと 認定 し た︒ 本 件 同で 様 の審 査 を 行 う と︑ 同 じ結 論 に至 る﹂

﹁最 近 の歴 史 も 以前 の歴 史 も︑ 別 学 教 育 の選 択 によ る多 様 性 の追 求 と うい バー ジ エア 州 の主 張 は支 持 しな い﹂︒

Ｖ Ｍ Ｉ が 設 立 され た のは 一八 二 九年 だ が︑ 女 性 の高 等 教 育 の機 会 は長 く閉 ざ さ れ てき た︒ ー﹃バ ジ ニア 州 の最 も 権威 あ る高 等 教 育 機 関

﹄ あで る バー ジ ニア 州 立 大学 が 共 学 導を 入 し た のは 一九 七

〇年 であ り︑ 初 め て︑ 男 性 と同 じ条 件 で女 性 の入 学 を認 め た のは 一九 七 二年 あで る︒

﹁要 約 す る と︑ 我 々は

︑ Ｖ Ｍ Ｉ の男 性 のみ を 入 学 させ る と うい 方 針 が

﹃多様 性 と いう 州 の政 策 を 増進 す る﹄ と いう 説 得 的 な証 拠 なは いと 認定 す る︒

⁝⁝ 連 邦 控 訴裁 判 所 が 認 め た よう に︑ 真 に︑ 教 育 上 の選 択 の幅 を広 げ ると うい 目的 は︑ ＶＭ Ｉ の歴 史 的 で 一貫 し たプ ラ ーン ー

﹃ユ 一一︱ ク な教 育 上 利の 益 を 男 性 に の 与み え る﹄ プ ラ ン によ てっ は か な え ら れ な い︒ こ のプ ラ ンが 州 の息 子 た ち にど んな に

﹃十分 に﹄ 役 立 つも の であ れ︑ 娘 た ち には 何 も 提 供 さ れ て いな い︒ これ は平 等 保護 では な い﹂ 男女 別学 の合 憲性

︱Ｉ ＶＭ Ｉ判 決を 中心 に︱

︱                                          二 五

法政 研究 三巻 二号

︵一 九九 八年

︶                                                  一  ハ 州 もの う ひ と つの 主張 は︑ Ｖ Ｍ Ｉ の独 特 の教 育 方 法 は 女性 と 相は 容 れ な いと うい も の であ る︒ 法 廷意 見 は︑ こ れ に つ いて も

︑ 州 の主 張 を 退 け る︒ バ﹁ ージ ニア 州 は︑ 次 に︑ Ｖ Ｍ Ｉ の敵 対 的 な教 育 方 法

︵彎

①﹃ ８

①計︼く 日①け

︐ ｏＯ Ｒ いい 温い

︶ は教 育 上 の利 益 を 生 ん で い るが

︑ こ れ 修は 正 し な け れば 女性 には 提 供 で なき いと 主 張 し て いる

︒ そ し て︑ 女 性向 け の変 更 は︑ 然必 的 に︑

﹃根 本

﹄的 で

﹃徹 底 的

﹄ な も のと りな

︑ ＶＭ Ｉ のプ ログ ラ ムを 破 壊 す る ほど 変 え る と いう

﹂ し か し︑ 少コ な く と も何 人 か の女 性 が︑ 機 会 が与 え ら れ れば

︑ Ｖ Ｍ Ｉ への 入学 を 希 望

﹄し 専︑ 門 家 証の 言 よに れば

﹃Ｖ Ｍ Ｉ の在 校 生 が 求 め ら れ る活 動 のす てべ が きで る﹄︒

さら に︑ 両 当 事 者 は︑

﹃何 人 か の女 性 が︑ Ｖ Ｍ Ｉが 現在 男性 に課 し て るい 身 体 的 基 準 合に 格 きで る﹄ こと で 一致 し て いる

︒

⁝

⁝要 す る に︑ ＶＭ Ｉ の存 在 理 由 あで る

﹃市 民 兵士 の養 成 と い う 目 的 も Ｖ Ｍ Ｉ の実 現 方 法

﹄も 本 来 的 に女 性 に不 適 当 な も の では な い﹂ バー ジ ニア 州 の専 門 家 の証 言 や連 邦 地 裁 認の 定 よに れば

︑ 男 性 は敵 対 的 な雰 囲 気 を 必 要 と し女 性 協は 調的 雰な 囲 気 で 成 長 す る傾 向 が あ る と いう だ︒ が

﹁我︑ 々 は︑ 審 査 す る裁 判 所 に︑ バ ージ エア 州 が 強 調 連し 邦 地 裁 が 依拠 し た種 類 の 一般 化 や

﹃傾 向

﹄ に

﹃厳 し い目

﹄ を向 け る うよ 警 告 し きて た︒ 我 々 の説 示 によ れば

︑ 機会 の門 戸 を コン ト ロー ルし て いる 州 は︑

﹃男性 と 女性 の役 割 能と 力 に関 す る固 定 的 な観 念

﹄ に基 づ き︑ 資 格 のあ 個る 人 排を 除 し ては な ら な い︒

⁝

⁝争 点 は︑

﹃女 性 男︵や 性

︶ が Ｖ Ｍ Ｉ のへ 入 学 に賛 成

﹄ か否 か では くな

︑ 州 が 意︑ 志 と能 力 のあ る女 性 に︑ ＶＭ Ｉ が提 供 す る独 特 の教 育 と参 加 の機 会 を 否 定 す る こと 合が 憲 か あで る﹂ 性﹁女 の入 学 が Ｖ ＭＩ の地 位 を落 と し︑ 敵 対 的 な教 育 シ ステ ムを 破 壊 し︑ それ と と も に︑ 学 校 さえ も破 壊 さ れ ると い う 考 え方 は

︑ ほ と んど 証 明 され て いな い判 断 あで り︑

⁝

⁝権 利 や機 会 否を 定 す るた め に︑ か つて お決 ま り よの う に使 わ たれ 女︒ 性 が︑ 初 め て︑ 法曹 資 格 や法 学 教 育 のへ アク セ スを 求 めた と き︑ 同 様 懸の 念 表が 明 され た

﹂

﹁連 邦 の士 官 学 校 への 女 性 の入 学 が う ま く いき

︑ 彼 女 ら が こ の国 の軍 隊 に参 加 し て いる こと は︑ Ｖ Ｍ Ｉ の将 来 に対 す る バー ジ エア 州 の懸 念 が確 実 な 根 拠 のな いも ので あ る こ とを 示 し て いる

︒ す てべ の女 性︱

︱ そ のう ち何 人 か 資は 格 が あ る の

︱に

︱ を

﹃市 民 兵

﹄士 の訓 練 から 排 除 す る州 の正 当 化 理 由 は︑ いず れ にせ よ

︑

﹃非常 に説 得 的

﹄と ラ ンク され る こと は きで な

﹂い

︵三︶ 法 廷 意 見 の後 半 は︑ 違 憲 判 断 を 示 し た原 判 決 が 命 じ た救 済 方 法 が適 切 かを 論 じ て いる

︒

﹁訴 訟 の第 二段 階 にお いて

︑ バ ージ エア 州 は︑ そ の救 済 プ ラ ンを 提 示 し た︒ そ れ は︑ Ｖ Ｍ Ｉを 男性 のみ の大 学 と し て そ のま ま にし 女︑ 性 のた め 別に 個 のプ ログ ラ ムと し て Ｖ Ｗ Ｉ Ｌを 新 設 す るも のだ たっ

﹂︒連 邦 控 訴 裁 判 所 は 両︑ 者 の教 育 プ ログ ラ ムが

︑ 平等 保 護 の審 査 に耐 え ら れ る ほど に同 等 であ る とし て︑ 支 持 し た︒ まず  ︑ 一般 的 に︑ 差 別 の救 済 方 法 が ど うあ る きべ かが 論 じ ら れ る︒

﹁救 済 命 令 は︑ そ の憲 法違 反 に密 接 に適 合 す る も の でな け れば な らず

︑ 機会 や利 益 を違 憲 的 否に 定 さ れ た者 を

﹃差別 が な か たっ な らば 占 めた 地位

﹄ 置に く よ う 具 体化 さ れ な け れば な ら な いと 当 裁 判所 は述 べて きた 本︒ 件 の憲 法 違 反 は︑ 男 性 に与 え ら れ て いる 特 別 な 教育 の機 会 から の女 性 カの テ ゴ リ カ ルな 排 除 であ る︒ 違 憲 な排 除 に対 す る適 切 な救 済 方 法 は

﹃過去 の差 別 の効 果 を 能可 な限 り除 去

﹄し

﹃将来 にお け る同 様 の差 別 を 禁ず る﹄ こ とを 目的 にし て いる と我 々 は説 明 し てき た︒ バー ジ ニア 州 は︑ Ｖ ＭＩ の女 性 排 除 の政 策 を取 り除 く ので は な く︑ そ の まま 放 置 す る こと を 選択 し た︒ そし て︑ 女 性 にの み︑ ＶＭ Ｉ と は種 類 が 異 な り︑ 有 形 及 無び 形 便の 宜 の点 で不 平 等 であ る︑ 別 個 のプ ログ ラ ムを 提 案 し た﹂

﹁Ｖ Ｗ Ｉ Ｌ は ︑ Ｖ Ｍ Ｉ が 有 名 に な た っ 厳 し い 軍 隊 式 の 訓 練 を 経 験 る す 機 会 を 女 性 に 与 え て い い な そ ︒ の 代 わ り に ︑ Ｖ

男女 別学 の合 憲性

︱Ｉ ＶＭ Ｉ判 決 を中 心 に︱

︱                                           二七

法 政研 究 三巻 二号

︵一 九 九 八年

︶  ︐                                                               一一 八 Ｗ Ｉ Ｌ のプ ログ ラ ム は︑ 軍 隊 式 教の 育 を 強 調 す る の では な く︑

﹃自尊 心 を高 め る協 調的 教な 育 方 法﹄ を採 てっ るい

﹂

﹁バ ージ エア 州 は︑ こう し た教 育 方 法 相の 違 は︑

﹃教 育 上 及び 発 達 上 必の 要 性 に関 す る男 女 間 の重 要 な違 い﹄

︱

︱ こ の

﹃心 理 的 及び 社 会 的 違 い﹄ を バ ージ エア 州 は

﹃真実 もの の﹄ あで てっ ス﹃ テ オレ イタ プ では な い﹄ と す る︱

︱ よに てっ

︑ 教 育 上 正当 化 さ れ る と主 張 し て いる

﹂ し かし

︑ コ女 性 が ど のよ う な も ので あ る か﹄ に つい て の 般一 化 は︑ そ の評 価 が大 方 の女 性 妥に 当 す るも の であ てっ も

︑ そ の才 能 と能 力 よに てっ 平 均 的 な記 述 の範 囲 外 に るい 女性 の機 会 を否 定 す る こ をど

︑ も は や︑ 正 当 化 し な い︒ バー ジ ニ ア州 が︑ Ｖ Ｍ Ｉ の教 育 方 法 が大 方 男の 性 適に し て いる と主 張 し な か たっ こと は明 白 であ る︒ ま た︑ ーバ ジ ニア 州 が Ｖ Ｗ Ｉ Ｌ で

﹃Ｖ ＭＩ の完 全 軍に 隊 式 の経 験﹄ を さ せな いこ と を︑ Ｖ Ｗ ＩＬ は

﹃軍 隊 で のキ リャ アを 追 求 す る こと が必 ず し も 期 待 さ れ て いな 女い 性 のた め に設 置 さ れ た﹄ こ と 基に づ い て説 明 し て いる こ とも 参考 なに る︒ そ れ と同 理じ 由 で︑ ＶＭ Ｉ の

﹃完 全 軍に 隊 式 の﹄ プ ログ ラ ムは  ︑ 一般 の男 性︱

︱ あ る いは グ ルー プ とし て の男 性 に不 適 切 な も のと な ろう

︒ と い う のは

︑

﹃ＶＭ Ｉ 在の 校 生 の約 一五

％ のみ が 業職 軍 人 なに る﹄ のだ から

﹂

﹁軍 隊 式 の訓 練 以 外 の多 く の点 でも

︑ Ｖ ＷＩ Ｌ は︑ Ｖ ＭＩ 同と 等 の資 格 が な い︒ Ｖ Ｗ Ｉ Ｌ の学 生 組 織

︑ 学 部︑ 提 供 さ れ る コー ス及 び 設 備 は

︑ ＶＭ Ｉ にほ とん ど 及ば な い︒ そし て︑ Ｖ Ｗ Ｉ Ｌ の卒 業 生 は︑ Ｖ ＭＩ の 一五 七 年 の歴 史

︑ 学 校 の 権 威

︑ 及 び 影 響 力 のあ る卒 業 生 ネの トッ ワー ク と結 び つい た恩 恵 を 期 待 きで な

﹂い

﹁要 す る に︑ バー ジ ニア 州 は︑ 男 性 のみ のＶ Ｍ Ｉを 存続 す る 一方 で︑

﹃同等 の女 性 の み 教の 育 機 関

﹄を 用意 しな か たっ

︒ 州 は︑ 公 平 に みれ ば

︑ カリ キ ラュ ム の選 択 の幅 及 び 学 部 の地 位

︑ 財政

︑ 権 威

︑ 業卒 生 の支 援 と影 響 力 の点 で︑ Ｖ Ｍ Ｉ の

﹃暗 影い

﹄ と 評価 さ れ る Ｖ Ｗ ＩＬ のプ ログ ラ ムを 作 たっ ので あ る﹂ スウ ッェ 判ト 決 に お いて

︑ 最 高 裁 判 所 は︑ 学 部 の評 判

︑ 学 校 経営 の経 験

︑ 卒 業生 地の 位 及 び 影 力響

︑ 地 域 社会 で の地

位

︑ 伝統 及び 権 威 な ど の︑ 客 観 的 測に る こと は きで な いが 学 校 に お いて 重 要 な 資 質 を重 視 し て︑ ロー スク ー ル ヘの ア フ リ カ系 ア メリ カ人︑ の入 学 を命 じ た

﹁我︒ 々は 本︑ 件 にお いて も バ︑ ージ エア 州 は︑ 州 が ＶＷ Ｉ Ｌ と Ｖ ＭＩ に お いて 支 援 す 別る 個 の教 育 の機 会 が実 質 的 に平 等 であ る こ とを 証 明 し な か たっ 結論 す る﹂ 法廷 意 見 は︑ 原判 決 に つい て︑ 最高 裁 判 所 が 性 差 別 に適 用 し てき た中 間審 査 基 準 逸を 脱 し た と批 判 す る

︒ 第 四 巡 回区 連 邦控 訴 裁 判 所 は︑ 提 案 さ れ て いる 救 済 方 法 が︑ Ｖ Ｍ Ｉ で の教 育 上 利の 益 を 否定 さ れ た女 性 を︑ 差別 がな か たっ な ら占 めた あで ろう 地 位 に置 く も の か否 かを 審 査 す る の では なく

﹁︑ バー ジ ニア 州 が 男 女 に別 個 の不 平等 な教 育 プ ログ ラ ムを 提 供 し ても

︑ 平 等 保 護 原 則 に忠 実 か否 か 検を 討 し た﹂ 連 邦 控 訴裁 判 所 両は 者 の相 違 認を めた

﹁︒ もに か か わら ず 連︑ 邦 控 訴裁 は︑ 実 質的 異に な てっ てい かな り不 平 等 な ＶＷ Ｉ Ｌ のプ ログ ラ ムを 十 分 であ る と判 断 たし

︒ こ の結 論 は︑ 適 用 す る審 査 基 準 を変 更 す る こと によ てっ 得 ら れ た︒ 第 四 巡 回 連区 邦 控 訴裁 判 所 は︑ 自 ら 発 明 し た 基準 を︑ 我 々 の先 例 に お いて 発展 し てき た基 準 に代 え た ので あ る﹂︒

そ れ は︑ 一般 的 には

︑ 立 法府 の意 志 尊を 重 す る 質﹃実 的 同 等 性

﹄ の３︵ ｏごユ く¨ ｏ８ づＢ 鶴 ぴい澤 じ の基 準 であ る︒

﹁第 四巡 回区 連 邦 控 訴 裁 判所 が︑ バ ージ エア 州 のＶ ＷＩ Ｌ のプ ラ をン

︑ 立 法府 に敬 意 を 払 う 分析 さに ら す と うい 誤 りを 犯 し た こと は明 白 であ る︒ なぜ なら

︑ アフ 日︑ す べて の性 基に づ く分 類

﹄ は

﹃高次 の審 査

﹄ を 必要 と し て いる のだ から

﹂

︵四︶ そ し て︑ 合衆 国憲 法 の前 文 を 引 用 し な が ら︑ 次 のよ う に結 ん で るい

︒

﹁⁝⁝ 我 々 の憲 法 の歴 史 の主 要 な 部 分 は︑ か つて 無 視 さ れ排 除 さ れ てき た 人 々 のへ 憲 法 上 の権 利 と保 護 の拡 張 の歴 史 あで たっ

︒ 九 六 八年 初に め て ア リフ カ系 ア メリ カ人 を 入学 さ せ た﹈ Ｖ ＭＩ の歴 史 は︑ 拡 張 さ れ てき た

﹃我 人ら 民

﹄に つい で の我 々 の理 解 を 引 き継 いで き た︒ ＶＭ Ｉ の在 校生 に要 求 さ れ るす べて の活 動 を な し う る女 性 の入 学 が

﹃よ︑ り完 全 男女 別学 の合 憲性

︱Ｉ ＶＭ Ｉ判 決を 心中

︱に

︱                                          二 九

法政 研究 巻三 二号

︵一九 九 八年

︶                                                  一  二〇 な 連 合

﹄ に役 立 つＶ Ｍ Ｉ の能 力 を 高 め る の で は な く Ｖ Ｍ Ｉ を 破 壊 す る と 考 え ら れ る 理 由 は な い﹂ ３ 

個 別 意 見

︵一

︶ ーレ クン イ スト 首 席 裁 判 官 の結 果的 同 意 意 見 は︑ ＶＭ Ｉ の女 性 排 除 と救 済 方 法 の合 憲 性 の双 方 の争 点 に つ いて

︑ 結論 と し ては

︑ 法 廷意 見 に同 調 す る︒ し かし

︑ 次 の三 点 に つ てい

︑ 法 廷 意 見 批を 判 し て いる

︒ 第 一は

︑ 性 差 別 が支 持 さ れ る に は

﹁非 常 に説 得 的 な 正 当 化 理由

﹂ が必 要 であ る と うい 点 で︑ これ は︑ 適 切 な審 査 基 準 に関 し て︑ 混 乱 招を く可 能 性 が あ り

︑ レー クン イ スト は︑ あ く ま で︑ 性 差 別 の審 査 基 準 は︑ ク イレ グ 判 決 以 下 が確 立 し た 府﹁政 の重 要 な 目的 に役 立 ち︑ か つそ の目 的 の達 成 に実 質 的 に関 連 し な け れば な ら な い﹂ と いう 基 準 でな け れば な ら な いと す る︒

■ 第 二 は︑ ＶＭ Ｉ の女 性 排 除 の合 憲 性 を︑ 最 高 裁 判 所自 身 が性 差 別 を 容 認 し て たい 時 代 に湖 てっ 議 論 す る こと 妥は 当 で なは く

︑ レー クン イ スト によ れば 高︑ 等 教 育 機 関 の入 学者 を片 方 の性 別 に限 定 す る こ と の合 憲 性 が問 わ れ た 一九 八 二年 のホ ーガ ン判 決 以降 に つい て の み検 討 す きべ であ ると す る︒ 最 後 に︑ 救 済 方 法 に関 し て︑ 法 廷意 見 事は 実 上 ＶＭ Ｉ を共 学 にせ よ と い てっ るい 等に し いと 批 判 し

︑ 男女 別 の教 育 機 関 全は く同 一で あ る必 要 なは く

︑ 両者 の教 育 の質 が 全︑ 体 と し て同 じ あで れば 十 分 であ ると し て るい

︒

︶︵二 ス カリ ア裁 判 官 の反 対意 見 は︑ 法 廷 意 見 真に 向っ か ら反 論 す る︒ 基本 的 には

︑ 男 女 別 学 教の 育 上 の価 値 に つい て憲 法 は中 立 あで り︑ あ る時 代 の人 々が そ れ ま 当で 然 と 受 入け れ てき た も のを 変 え た いな ら ば

︑ そ よの う に法 律 を 改 正 きで る と いう のが 民主 主 義 であ ると す る︒ そ し て︑ 合衆 建日 国 ま で湖 る

長 い伝 統 支に 持 さ たれ 慣 行 は権 利 章 典 で明 示 的 に禁 止 さ れな い限 り︑ 最 高 裁 判 所 は そ れ を覆 す立 場 にな いと し︑ Ｖ Ｍ Ｉ の男 子 のみ の構 成 や男 女 別 学 一般 に つい て も︑ こ の こと が妥 当 す る 述と べる

︒ スカ リ ア反 対意 見 は︑ さら に︑ 多 数 派 の

﹁懐 疑 的 審査

﹂ は︑ 実 際 は厳 格 審 査 あで る と批 判 す る︒ すな わ ち︑ 法 廷 意 見 は中 間 審 査 基 準 を ニケ 所 引で 用 す るが

︑ そ れ には 直 接 答 えず

︑

﹁非 常 に説 得 的 な正 当 化 理 由

﹂と うい フ ーレ ズ を 九 回 も引 用 し て いる

︒ こ の こと は︑

﹁正 当 化 理 由

﹂ が

﹁非 常 に説 得 的

﹂ かが 厳 格 審 査 基準 よに てっ 評 価 さ れ る と き 納に 得 し得 る︒ し かし

︑ こ の読 み方 中は 間 審 査 基 準 に沿 う も の でな く ホ ーガ 判ン 決 な ど の先 例 と 矛盾 す る と主 張 す る︒ こ の結 果︑ 男 女 別 学 は︑ 違 憲 訴 訟 の コス トが き わ め て高 く な る の で︑

﹁機 能 的 には 死 亡﹂ ロ貧 ｏ一ロｏい

● ぞ中

①Ｏ

︐ ３ す る こ と にな ると 断 じ て いる

︒

︵ ４

︶ Ｃ ュ の 計 ０

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① 計 の メ く 守 咀 ユ Ｐ

Ｈ Ｐ ｏ ｐ ｒ Ｏ Ｎ い ０ 卜 曾 Ｏ ｏ ｅ

・

一  性 差 別 男と 別女 学 １ 

性 差 別 に関 す る判 例 の概 観 こ の四 半 世紀

︑ 最 高 裁 判 所 は︑   一九 八〇 年 代 初 め の動 揺 はあ たっ も の の︑ 九

〇年 代 にお いて も こ の流 れ は変 わ ら な か っ ︵漫  ︒ 一九 九 一年 のジ ンョ ソ ン

・ 間 接 的 母性 保 護 の合 法 性 が問 わ たれ 事 件 だ が︑ 最 高 裁 判 所 は︑ 全 員 一致 で︑ 男女 別学 の合 憲性

︱Ｉ ＶＭ 判Ｉ 決を 中心 に︱

︱

多 く の性 差 別 を違 憲 と判 断 し てき た ︒ 一九

コ ン ト ロ ー ルズ 粧 滅 は ︑ わ が 国 で いえ ば ︑

こ の女 性 保 護 を違 法 と判 断 たし

︒ 理由 づ け

法政 研究 巻三 二号

︵一 九九 八年  ︶                                                 一  壬 一 は 分 か たれ が 多︑ 数 派 は︑ 妊娠 し た 女性 に限 定 し ても 同 様 の結 論 あで る と し た︒ また  ︑ 一九 九 四年 Ｊの Ｅ Ｂ牲

に も

ヽ 理 由 不要 の忌 避 よに てっ 生 じ た全 員 女 性 の陪 審 違は 憲 あで る と うい 男性 の主 張 六を 対 三 で支 持 し た︒ 両 判決 には

︑ 多少 の 代 償 を 払 てっ 性も 差 別 を 打 ち壊 そう と うい 最高 裁 判 所 の性 ステ オレ タ イプ そ のも の のへ 厳 し い懐 疑 の目 があ っ ︵だ

︒ そ し

︵ ９

︶

て︑ 当 該 性 差 別 の表 面 上 被の 害 者 男が 性 か女 性 か は重 要 では な か たっ

︒ し か し︑ そ の最 高 裁 判 所 判が 断 を躊 躇 し てき た か にみ え る

︵ のい

︑ 公立 学校 にお け る男 女 別 学 の問 題 であ る︒ 公 立 高 校 の男 女 別 学 の合 憲 性 が 争 わ れ た 一九 七七 年 のボ ルク イハ マー 判 決 は︑ 対四 四 の同 点 で︑ 結 論 とし ては

︑ 合 憲 の原 判 決 を 維 持 し た︒ ミ

︵ シト ピッ 州 立 女 子 大学

︵Ｍ Ｕ Ｗ︶ 看の 護 学 部 が

︑ 他 の学 部 と同 様

︑ 男 性 の入 学 拒を 否 し て いた こと に か わか る ホー ガ 判ン 決 も︑ 看 護 学 部 の男 性 拒 否 に限 てっ 検 討 す る と冒 頭 の脚 注 で争 点 を 限 定 し て いる

︒ ホ ーガ 判ン 決 は︑ そ のよ う に

・ ︵ ２

︶

争 点 を限 定 し たも の の︑ 男 女 別 学 に か かわ る重 要 な 先例 と みな さ れ︑ Ｖ Ｍ 判Ｉ 決 もで たび たび 引 用 さ れ て るい の で︑ 簡 単 に み てお うこ

︒ 真 二っ つに 分 かれ た最 高 裁 判 所 の結 論 を決 ため のは

︑ 最高 裁 判 所 史 上初 め て の女 性 だ たっ

︒ 多 数 派 五の 裁 判 官 代を 表 し オて コナ ー裁 判 官 が法 廷 意 見 を述 べ て いる

︒ まず 法︑ 廷 意 見 は︑ 違 憲 審 査 基 準 に関 し て︑

﹁こ 州の 法 が 女︑ 性 では くな 男性 差を 別 し て いる こと は︑ 州 法 を 司 法 審査 か ら免 除 し た り︑ 審 査 基 準 を格 下 げ す るも の では な い﹂ と し て︑ 男性 差 別 であ てっ も 性女 差 別 あで てっ も性 差 別 に は中 審間 査 基 準 を適 用 す る こ とを 確 認 す る︒ こ こ で︑ 後 のＶ Ｍ 判Ｉ 決 議で 論 の的 にな る︑ 性 差 別 を 擁 護 す る当 事 者 は

﹁非 常 に説 得 的 な 正当 化 理 由

﹂ を 示 さ な け れば な ら な いと うい 説 示 が出 てく るが 内︑ 容 は従 来 の中 間審 査 基準 と同 じ であ る︒

そ し て︑ 女 性 差 別 の補 償 意を 図 し た教 育 上 の ア フ ーァ マテ ブィ

・ア ク シ ンョ と のＭ Ｕ Ｗ の主 張 に対 し て︑ 看 護教 育 の 分 野 女で 性 差は 別 され てき た ど こ ろ か看 護 学部 の卒 業 生 のほ とん ど が女 性 であ る こと を指 摘 し

︑ 次 のよ う 述に てべ 拒 否 し た︒

﹁看 護 学 部 への 男性 の入 学 を 拒 否 す ると いう Ｍ Ｕ Ｗ の政 策 は︑ 女性 が 直 面 す る差 別 的 な 障 害 に対 す る補 償 で はな く

︑ 看 護 は も ぱっ ら 女 性 の仕 事 であ る と うい ステ オレ タ イ プ 化 さ れ た考 え 方 を 永 続 さ せ る傾 向 を も つ︒ Ｍ Ｕ Ｗ の入 学 政 策 は︑ ミ シ シ ピッ 州 が 州 立 看の 護 学 校 門の 戸 を 男性 よ り も女 性 に多 く割 り当 て る こと を確 保 す る こと で︑ 男 性 で なは く 女 性 が 看 護 婦 にな るも の であ る と うい 古 い考 え 方 力に 貸を し

︑ 看 護 女は 性 の領 域 であ る と いう 仮 説 を 現 実 の予 言

①亭︵の ど罫 認目 ３ ８

︐ り ８じ

と す る も の であ る︒ し た が てっ

︑ 我 々 は︑ 州 が︑

﹃良 性 の補 償 目的

﹄ を 唱 え て るい も の の︑ 主 張 さ れ て いる 目 的 が 差 別 的 分類 の下 にあ る真 の目 的 であ る こ とを 立 証 きで な か たっ 結と 論 す る﹂  ２ Ｖ ＭＩ 判 決 の評 価

︵一

︶改 め て︑ 判 旨 を確 認 し てお うこ

︒ ＭＶ Ｉ判 決 のポ イ ント 次は の三 点 に要 約 でき る︒ 第 一は

︑ 性 差 別 に つい て いか な る違 憲審 査 基準 を 適 用 す る か であ る︒ 法 廷 意 見 は︑ 性 差 別 を 合憲 と す る には

﹁非常 に 説 得的 な正 当 化 理 由

﹂ の立 証 が必 要 であ ると し なが ら︑ 中 間審 査 基 準 を 引 用 す る︒ こ のな か に は︑ 真 の立 法 目 的 の要 件 も 含 ま れ る︒ 次 に︑ そ の違 憲 審査 基準 を︑ Ｖ Ｍ Ｉが 女性 の入 学 拒を 絶 し て いる 問 題 に当 ては め て︑ 教 育 の多 様 性 と うい が

︑ これ は 真 の立 法 目 的 と は いえ ず

︑ いず れ に せよ そ の利 益 女は 性 に 与は え ら れな いわ け で︑

﹁非 常 に説 得 的 な 当正 化 理 由

﹂と は い えな いと す る︒ また

︑ ＶＭ Ｉ の独 特 の教 育方 法 が女 性 に 不は 適 切 あで る と いう 主 張 に つい ても

︑ ＶＭ Ｉ に入 学 希を 望 し 男女 別学 の合 憲性

︱Ｉ ＶＭ Ｉ判 決を 心中

︱に  ︱                                         三 三

法政 研究 三巻 二号

︵一 九九 八年

︶                                                   一 二四 Ｖ Ｍ Ｉが 要 求 す る基 準 に合 格 す る女 性 が いる 以 上

︑

﹁本 来 的 に女 性 に不 適 当 な も の では な い﹂ と し て同 様 の結 論 に至 る︒ 最 後 に︑ 違 憲 判 決 の救 済 方 法 と し て︑ ＶＭ Ｉ の共 学 化 では な く︑ Ｖ Ｗ Ｉ Ｌと いう もう ひ と つの

︱

︱ 女 性 のた め の︱

︱ 別 学教 育 機 関 の設 置 に つい て︑

﹁分 離 され か つ不 平 等

﹂ であ る と し て否 定 す る︒ 全 体 と し て Ｖ ＭＩ 判 決 は︑ 基 本 的 に︑ 従 来 判の 例

︑ 特 に︑   一九 九

〇 年 代 反の

・性 ステ オレ タ イプ 路 線 の延 長 上 と みら

・︵３

︶ れ るが ン﹂︑ れ ま で の経 緯

︱

︱ ボ ルク イハ マー 判 決 や ホ ーガ 判ン 決︱

︱ から す ると 全 員 一致 近に か たっ のは 驚 き あで たっ

︒ ま す ま す︑ 最 高 裁 判 所 が 性差 別 厳に し く な てっ るい こ と の証 左 と いえ よう

︒

︵二︶ 次 に︑ 個 々 の論 点 に つい て︑ 法 廷意 見 検を 討 し て よみ う︒ 初 め は︑ 性 差 別 の違 憲 審 査 基 準 であ る︒ まず

︑ 審 査 基 準 に うい 重要 な立 法 目的 と は真 の立 法 目 的 でな け れば な ら な い と す る点 であ る︒ こ の真 の立 法 目 的 と うい 要 件 は︑   一九 七

〇年 代 の違 憲 判 決 や ホ ーガ 判ン 決 もで 言 及 さ れ て いた の で︑ 目新 し いも ので はな いが 過︑ 去 おに いて は︑ 多

ぐ の場 合

︑ 主 張 さ れ て いる 立 法 目 的 と 問題 の性 差 別 とは 実 質 的 関 連 性 を 欠 く の で︑ 真 の立 法 目 的 と は いえ な いし 違 憲 であ る と うい 論 理 であ たっ

︒ こ の場 合 には

︑

﹁真 の立 法 目的

﹂の 要 件 なは く ても 結 論 は同 じ あで っ ︵型

︒ そ れ に対 し て︑ ＶＭ Ｉ判 決 で は︑ 教 育 の多 様 性 と いう 主 張 さ れ て いる 立 法 目 的 と Ｖ Ｍ Ｉ の入 学 政策 と 実の 質 的 関 連 性 を 問 う こ とな し に︑ 歴史 的 にみ る と︑ バ ージ エア 州 の教 育 制 度 のな か で の女 性 差 別 の 一環 であ る と断 じ て るい

︒ 論 理的 には

︑ 後 知 恵 の立 法 目 的 は︑ 問 題 の性 差 別 と の実 質 的 関連 性 が あ てっ も

︑ そ の性 差別 を正 当 化

・ ︵ ５

︶ し な い と い う こ と に な る

︒

法 廷 意 見 の違 憲 審 査 の枠 組 みが 中 間 審 査 な の かそ れ 以上 のも のな の かが 論 議 の的 にな てっ るい

︒ りと わ け︑ 立 法 目 的 性と 差 別 と の実 質 的 関 連 性 の程 度 が そ の中 心 であ る︒