中国人民元建てPEファンドの形式

会社法ニュースレター 2009 年 2 月 弊所発行物の詳細を知りたい方は、 下記担当者にご連絡ください。 韓東紅: (86 21) 3135 8709 [email protected] 通力法律事務所 www.llinkslaw.com

If you would like an English version of this publication, please contact: Lily Han: (86 21) 3135 8709 [email protected] 如果您需要本出版物的中文本，请与 下列人员联系： 韩东红: (86 21) 3135 8709 [email protected] 人民元建て PE ファンドの設立と投資は中国においてますます活発に なっている。中国の外為管理制度及び外商投資領域の制限性、禁止 性産業リストに制限される状況において、ファンド管理者は資金投入 とファンド管理両面の融通性を実現させるための適切な人民元建てフ ァンド構造を探し続けている。 現在の中国法律体系において、ファンド管理者は会社形式、契約形 式、組合形式、信託形式などの組織形式で人民元建て PE ファンドを 設立できる。

会社形式

会社形式において、ファンド管理者とファンド投資者は中国で有限責 任公司（「SPC」）を設立し、SPC を投資ファンドの主体として目標企業 に投資を行う。ファンド管理者は SPC の株主として SPC に一部の資金 を投入し（登録資本、株主貸付、その他融資を含む）、株主契約と会社 定款に従い SPC を支配し、目標企業を保有又は管理する権利を有す る。 SPC を使って投資ファンドの主体とすることのデメリットも存在する。主 には、 ¾ SPC の法定準備金及びその他の資金の留保によりファンド投 資者の投資収益が削減される恐れ。 ¾ SPC で投資する場合、大規模の登録資本金が必要。法律規定

中国人民元建て PE ファンドの形式

作者: 兪衛鋒 / 婁斐弘

によると、資本金を減資したい場合煩雑なプロセスを通しなけれ ばならないことにより、ファンド投資者にとってリスクが増える。増資・減資の融通性が欠けることで、フ ァンド管理者・ファンド投資者による資金投入及びコスト・収益を回収する際の障碍になる可能性があ る。 ¾ ファンド管理者が SPC の少数株主である場合、SPC 又は目標企業に対する全面的な支配はできない 可能性がある。 ¾ 株主が外国投資者である場合、SPC が持分構造、登録資本などを変更する際に審査認可と登記手続 は必要で、外国投資者が出資した登録資本は直接に株式投資に用いれないことにより、その融通性は よくない。

契約形式

株主として直接投資を行うことを避けるため、ファンド管理者はファンド投資者と顧問契約を締結できる。ファ ンド投資者は自らの名義で直接に目標企業に対する投資を行い、又は会社形式と類似するモデルを実行す る（即ち SPC を通じて目標企業に投資する）。 ファンド管理者 プロジェクト SPC ファンド投資者 1 ファンド投資者 2 ファンド投資者 N (契約) (契約) ファンド管理者 プロジェクト ファンド投資者 1 ファンド投資者 2 ファンド投資者 N SPC

ファンド投資者は目標企業から投資収益を獲得し、ファンド管理者はファンド投資者又は SPC に管理費を請 求できる。 ただし、前述の構造により、ファンド管理者が目標企業に対する支配は削減される可能性がある。また、ファ ンド管理者は直接な資本投資を参与できず、目標企業又は SPC に投資コンサルを提供することしかないので、 その権益の保障は不十分である。

組合形式

2007 年 6 月 1 日に発効した「中華人民共和国組合企業法」（改正）は国内個人及び機構による有限責任組合 企業の設立を認めた。当該有限責任組合企業は中国における PE ファンドの新しい形式と見なされる。但し、 外商投資組合企業に関する法律法規はまだ発布されていないため、実務上の実行可能性はまだ不明確であ る。 組合形式において、無限責任パートナーはファンド管理者とファンド投資者を兼任できる。会社形式と比べ、 組合企業には法定準備金が要求されず、企業所得税も徴収されないので、運営コストはより低いである。ま た、組合契約の定めに従い無限責任パートナーは弾力性をもつ資金募集、回収及び利潤分配構造を享受で きる。実務上、最近何年間一部の人民元建てファンドは既に国内において組合企業の形式で設立された。 しかし、中国組合企業、特に外商投資組合企業に関する法律及びその実践は不健全のため、その実行性は まだ不明確である。 中国国内における IPO の実務上、法律明文規定がないにもかかわらず、現在組合企業が上場企業の株式を (有限責任パートナーとして) ファンド管理者 ファンド投資者 1 有限責任組合企業 ファンド投資者 2 ファンド投資者 N (無限責任パートナーとして) プロジェクト

保有するのはまだ障碍がある。これにより、組合企業が株主である目標企業が A 株での上場は制限される可 能性がある。

信託形式

信託の形式で人民元建てファンドを設立するのは新しいやりかたではない。近年の実践によると、一部の信 託会社は目標企業に対する株式投資及び貸付提供に用いる信託計画を発行した。但し、これらの信託計画 を通じて貸付融資を提供するのは PE ファンドと認定されない。 中国銀行業監督管理委員会（「銀監会」）は 2008 年 6 月 25 日に「信託会社個人株式投資信託業務操作ガイ ドライン」（「ガイドライン」）を発布し、信託計画を発行するという形式で人民元建て PE ファンドの設立を認めた。 「ガイドライン」によると、信託会社はファンドと共同で複数の目標企業に投資するための個人株式投資信託 計画を創設できる（非上場会社株式投資、上場会社制限株式投資及び銀監会が認可したその他の投資でき る株式を含む）。 個人株式投資ファンド信託計画において、信託会社は自身以外の一つの投資顧問（「顧問」）を委任でき、個 人株式投資に対し顧問サービスを提供させる。ファンド管理者の管理費用については制限されない。 前述の便利にもかかわらず、「ガイドライン」には信託の主要な必要条件を規定した。以下の条件を含むがそ れに限らない。 ¾ 信託会社は一定な要求を満たさなければならない（5 名以上の適任の株式投資信託専門人員の保有 を含む）。 ¾ 信託会社が固有資金で個人株式投資信託計画を参与する場合、固有資金が占める比例が当該信託 財産の 20％を超えてはならず、信託会社の純資産の 20％を超えてはならない。 (信託を購入) ファンド投資者 N ファンド管理者 信託会社 ファンド投資者 1 プロジェクト ファンド投資者 2 (投資顧問)

¾ 信託会社は信託計画成立後 10 工作日以内に銀監会に信託計画を報告しなければならない。 ¾ 顧問の実収登録資本は 2000 万人民元を下回ってはならず、かつ信託計画の 10％以上の信託単位を 持たなければならない。 現在の実務から見ると、上述四種類の主要な形式は既に先例がある。比較的にいうと、組合形式と信託形式 はもっとも普遍的である。予見できるのは、一旦外商投資組合企業の関連法律が発布されたら、中外合資組 合企業及び外商投資組合企業は国外ファンド管理者及びファンド投資者にとって理想的なチョイスとなる。 更なる情報が必要な方は、何卒ご連絡ください。 上海 北京 兪衛鋒 電話: (86 21) 3135 8686 [email protected] 陳 巍 電話: (86 10) 6655 5050 - 1022 [email protected] 張 明 電話: (86 21) 3135 8777 [email protected] © 通力律師事務所 2009