債 権 譲=渡の 通 知 ・承 諾 の効 果(2・ 完)
一 特 に契約 債 権 の譲 渡 につ いて(民 法468条2項)一
遠 山 純 弘
1.は じ め に 1.原 則
L債 権 の 同 一 性 2.債 務 者 の 保 護 皿.同 一 性 と債 権 の
「個 性(lndividualitat)」
1.一 般 論 2.弁 済 の 場 所 3.訴 訟 法 上 の 抗 弁 4.例 外
IV.債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 後 に お け る債 務 者 の 法 的 地 位
1.給 付 障 害 一 般 2.個 別 的 考 察
a)取 消 b)解 除
c)相 殺(以 上,54巻4号) d)信 義 則 に 基 づ く抗 弁
(Einwendungen)
e)譲 渡 入 と の 法 律 関 係 に基 づ く抗 弁(Einreden)
3.事 実上 の不 利益 a)債 権 者 の気質 (Mentalitat)
b)不 履行 に基づ く損 害賠 償 V.債 権譲 渡 に基 づ く譲渡 人 と譲
受 人 間の権 利分 配
1.法 的地位 の移転 につ い て譲 渡人 ・譲 受人 間 に合意 が あ る 場 合
a)形 成 権
b)同 時履 行 の抗 弁権 2.」法 的地 位 の移 転 につ い て譲
渡 人 ・譲 受人 間 に合意 が ない 場 合
a)意 思 表示 の蝦疵 に基づ く 取消 権
b)譲 渡債 権 と関 連す る権 利 c)契 約全 体 と関 連す る権 利 W.お わ りに
d)信 義 則 に 基 づ く抗 弁(Einwendungen)
信 義 則(民 法1条2項)に 基 づ く抗 弁(Einwendungen)が も っ ぱ ら 譲 渡 人 だ け に 対 抗 す る こ と が で き る(ausschlieBlicheBeziehungzurPersondesZeden‑
〔195〕
ten)も の で な い 限 り,債 務 者 は,信 義 則 に基 づ く抗 弁 も譲 受 人 に 対 抗 す る こ とが で き る87)。 た と え ば,契 約 締 結 後 に そ の基 礎 と な っ た 事 情 が 変 更 し,そ の 変 更 に つ い て 当事 者 が 予 見 す る こ とが で きず,ま た 帰 責 事 由 も な い場 合 に お い て,そ の 事 情 の 変 更 の た め に 当初 の 契 約 に債 務 者 を拘 束 す る こ とが極 め て不 当 に な っ た と き は,債 務 者 は,事 情 の変 更 を譲 受 人 に対 して も援 用 す る こ とが で き る。 あ るい は,権 利 者 が 長 期 間 に わ た り権 利 を 行 使 せ ず,債 務 者 に お い て そ の 権 利 は も はや 行 使 され な い も の と信 ず べ き正 当 の 事 由 を有 す る に 至 った た め,そ の後 に こ れ を行 使 す る こ とが 信 義 誠 実 に反 す る と認 め られ る場 合 に は, 債 務 者 は,そ の 権 利 行 使 が 許 され な い こ と を譲 受 人 に対 して も主 張 す る こ とが
で き る88)。
e)譲 渡 人 との 法 律 関 係 に基 づ く抗 弁(Einreden)
債 務 者 は,譲 渡 人 との 法 律 関係 に基 づ く抗 弁(Einreden)も 譲 受 人 に対 抗 す る こ と が で き る89)。 譲 渡 人 が 債 務 者 に対 し て 負 担 す る 反 対 給 付 を 履 行 し な い と きは,債 務 者 は,譲 受 人 に対 して 同 時 履 行 の抗 弁 権(民 法533条)を 行 使 す る こ とが で き るgo)。 ま た,債 務 者 は,譲 渡 人 との 問 で 行 わ れ た 期 限 の 猶 予
87)MUnchKomm=Roth,a.a.O.t§242,Rdnr.207,§404,Rdnr.9;N6rr,a.a.O.§4皿2e.
88)権 利 失 効(Verwirkung)の 原 則 が わ が 国 に お い て 認 め られ るか 否 か に つ い て は 争 い が あ る が(成 富 信 夫 『権 利 の 自壊 に よ る 失 効 の 原 則 』 〔有 斐 閣,1957年 〕386 頁 以 下,我 妻 栄 「行 使 を 怠 る こ と に よ る 権 利 の 失 効(Verwirkung)一 最 高 裁 判 所 の 最 近 の 二 つ の 判 決 に 関 連 し て一 」 『民 法 研 究1総 則 』 〔有 斐 閣,1966年 〕50頁 以 下,星 野 英 一 「判 例 批 評 」 『法 協 』83巻1号 〔1966年〕63頁 以 下,田 中 實 「判 例 批 評 」 『民 商 』53巻5号 〔1966年 〕82‑3頁 な ど を参 照),最 高 裁 は,一 般 論 と して, 権 利 者 が 長 期 間 に わ た り権 利 を 行 使 せ ず,相 手 方 にお い て そ の 権 利 は も は や 行 使 さ れ な い もの と信 ず べ き正 当 の事 由 を有 す る に至 っ た た め,そ の 後 に こ れ を 行 使 す る こ と が 信 義 誠 実 に 反 す る と 認 め ら れ る 場 合 に は,も は や そ の 権 利 行 使 は 許 さ れ な い,と い う こ と を 認 め て い る(最 判 昭 和30年11月22日 民 集9巻12号1781頁, 最 判 昭 和40年4月6日 民 集19巻3号564頁,最 判 昭 和41年12月1日 判 時474号15頁)。
89)N6rr,a.a.O.,§4[[[12f;Erman=H.P.Westermann,11.Aufl.,(2004),§404,Rdnr.3.
90)明 石 ・前 掲 書 注 ⑮395頁,谷 口知 平 ・五 十 嵐 清 編 集 『新 版 注 釈 民 法(13)』(有斐 閣, 1996年)475頁(沢 井 裕 ・清 水 元 …執筆)な ど 参 照 。 ま た,こ の こ と は,不 安 の 抗 弁(Unsicherheitseinrede)に つ い て も 当 て は ま る(Gernhuber,DasSchuld‑
verhaltnis,〔TUbingen,1989〕,§151Vga.)。
債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 の 効 果(2・ 完)
を譲 受 人 に 対 して も主 張 す る こ とが で き る91)。 さ ら に,債 務 者 は,譲 渡 人 と の 間 で 行 わ れ た 減 額 の 合 意92),あ る い は,債 権 の 一 部 に つ き債 権 者 に 支 払 う の に代 え て 直 接 第 三 者 に支 払 う こ と とす る 旨 の合 意93)を 譲 受 人 に対 して も主 張 す る こ とが で き る。
3.事 実 上 の 不 利 益
債 務 者 の保 護 と い う考 え方,す な わ ち,債 権 譲 渡 に よ っ て債 務 者 に不 利 益 を 及 ぼ し て は な ら な い,と い う考 え 方 が 債 権 譲 渡 の 法 の解 釈 適 用 に お い て 出発 点 とす べ き重 要 な 考 え方 で あ り,そ の た め,こ の 考 え方 に ど ん な に 注 意 を 向 け て も向 け す ぎる とい う こ とは 決 して な い と して も,そ れ で も な お,そ れ は一 つ の 法 命 題(einRechtssatz)に す ぎな い94)。 そ れ ゆ え,債 権 者 が 交 替 して も,法 律 上 特 に不 利 益 が 債 務 者 に生 じな い 限 り,言 い 換 え れ ば,譲 渡 人 に対 して 主 張
しえ た す べ て の こ と を譲 受 人 に対 して も主 張 し う る 限 り,債 権 譲 渡 に よ っ て債 務 者 に生 ず る事 実 上 の不 利 益 は,債 務 者 が これ を甘 受 し な け れ ば な ら な い95)。
a)債 権 者 の気 質(Mentalitat)
譲 受 人 が 譲 渡 人 と比 べ て 厳 しい 権 利 行 使 をす る とい う よ うな 債 権 者 の 気 質 (Mentalitat)に か か わ る不 利 益 は,事 実 上 の不 利 益 の カ テ ゴ リー に 属 す る96)。
譲 渡 人 が 寛 容 な 人 間 で あ る とか,辛 抱 強 い 人 間 で あ る とい う よ うな 譲 渡 人 の 気 質 を債 務 者 は 譲 受 人 に対 して 主 張 す る こ とは で きず,債 務 者 が そ の よ う な譲 渡 人 の気 質 を譲 受 人 に対 して 主 張 す る こ とが で き る の は,支 払 猶 予 とい う形 に お い て の よ う に,そ れ が 法 律 行 為 の レベ ル に まで 高 め られ て い る 場 合 だ け で あ る。
91)於 保 ・前 掲 書 注(4)296頁,奥 田 ・前 掲 書 注(9)440頁,淡 路 ・前 掲 書 注 ㈲436頁 な ど 。 92)東 京 控 判 大 正12年12月7日 評 論13巻 民 法214頁 。
93)大 阪 高 判 昭 和41年12月5日 下 民17巻11‑12号1195頁 。 94)N6rr,a.aO.§4皿3.
95)我 妻 ・前 掲 書 注 ㈲517‑9頁 。な お,こ こ で 「事 実(Tatsache)」 とは,契 約 に よ っ て も法 律 に よ っ て も規 律 さ れ て い な い 状 況 を言 う(N6rr,a.a.O‑f§4皿3.)。
96)石 坂 ・前 掲 書 注(4)1170‑1頁,我 妻 ・前 掲 書 注 ㈲518頁 。
b)不 履 行 に基 づ く損 害 賠 償
譲 渡 債 権 につ き債 務 者 が 債 務 の 本 旨 に従 っ た履 行 を しな か っ た と きは,債 務 者 は,そ れ に よ っ て 生 じた 損 害 を譲 受 人 に賠 償 しな け れ ば な ら な い(民 法415 条)97)。
と こ ろ で,こ の場 合 に譲 受 人 に対 して な され るべ き損 害 賠 償 が 譲 渡 人 に対 し て な さ れ た で あ ろ う損 害 賠 償 を 越 え る こ とが あ り,そ こ で,債 務 者 が譲 受 人 に 対 して 賠 償 す べ き損 害 が 譲 渡 人 に つ い て判 断 さ れ る の か,あ る い は,譲 受 人 に つ い て 判 断 され る の か,と い う こ とが,別 な言 い 方 をす れ ば,債 務 者 が 譲 受 人 に 対 して な す べ き損 害 賠 償 を譲 渡 人 に対 して な さ れ た で あ ろ う損 害 賠 償 に限 定 す る こ とを 主 張 す る こ とが で きる か 否 か が 問 題 と され る。
ドイ ツ に お け る支 配 的 な見 解 に よれ ば,賠 償 す べ き損 害 は,譲 受 人 に つ い て 判 断 され る98)。 何 とな れ ば,債 務 者 は,新 た な 債 権 者(譲 受 人)を,こ の 者
97)債 務 者 の 不 履 行 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 権 は 譲 受 人 に 帰 属 す る(東 京 高 判 昭 和45年 6月30日 金 法594号38頁 。 さ ら に,後 注 〔98〕 の 文 献 を 参 照)。
98)ド イ ツ 法 に お い て は,債 権 譲 渡 の 効 果 は,譲 渡 人 と 譲 受 人 と の 問 の 譲 渡 行 為 に よ っ て 生 ず る た め,通 説 は,債 権 譲 渡 に つ い て の 債 務 者 の 認 識 に か か わ ら ず,賠 償 す べ き 損 害 は,常 に 譲 受 人 に つ い て 判 断 さ れ る と す る(Gernhuber,Synallagma,a.
a.0.,S.86L;Staudinger・Medicus,12.Aufl.,〔1983〕,§249,Rdnr.184;R6der,
"D
asvergiftetePferdefutter",JuS1984,S.619;Schwenzer,"Zessiollund sekundareGlaubigerrechte",AcP182〔1982〕,S.234f.;D6rner,a.a.0.,S.257ff.;
Larenz,SchuldrechtI,14.Aufl.,〔Mttnchen,1987〕,§341;U.Hoffmann,"Abtre‑
tungderHauptforderungundVerzugsschaden",WM1994,S.1464f.;
Staudinger=Schiemann,13.Aufl.〔1998〕,Vor§ §249ff.,Rdnr.52;Esser=Schmidt, Schuldrecht,Bd.1,Tb.2,AllgemeinerTeil,8.AufL,〔Heidelberg,2000〕,§3713b;
MUnchKomm=Emmerich,4.Aufl.,〔2001〕,§325,Rdnr.35;MUnchKomm=Ernst, a.a.0.,§286,Rdnr.124,§325,Rdnr.30;Medicus,Schuldrecht,Allgemeiner Teil,15.Auf1.,〔MUnchen,2004〕,Rdnr.709;Staudinger=L6wisch,13.AufL
〔2004〕,§286,Rdnr.195;Staudinger=OttO,13.Aufl.,〔2004〕,§325,Rdnr.45;
Staudinger=Busche,13.Aufl.,〔2004〕,§398,Rdnr.82;Erman=H.P.Wester‑
mann,a.a.O.,§398,Rdnr.29.)。 こ れ に 対 し て,判 例(RGZ107,187;BGHZ128, 371)お よ び 学 説 の 一 部(Seetzen,"SekundareGlaubigerrechtenachAbtretung
desHauptanspruchsauseinemgegenseitigenVertrag",AcP169〔1969〕,S.
357ff.;ders,"PositiveVertragsverletzunggegenUberZedentoderZessionar?", MDR1970,S.809;RGRK=Weber,DasBUrgerlicheGesetzbuchmitbesonderer BerUcksichtigungderRechtsprechungdesReichsgerichtsunddesBundesger一
が 適 時 に 履 行 を 受 領 して い た な らば 置 か れ て い た で あ ろ う状 況 に置 か な け れ ば な らな い の で あ り,ま た あ らゆ る債 権 にお い て債 権 譲 渡 は 通 常 行 わ れ う る こ と で あ り,決 して 異 常 な結 果 で は な い か らで あ る,と い う こ とが 言 わ れ た り99), あ る い は,債 権 譲 渡 が 行 わ れ る以 前 の状 況 が 存 続 す る こ とに 対 す る債 務 者 の信 頼 は保 護 に値 しな い か らで あ る,と い う こ とが 言 わ れ た り100),あ る い は ま た, 債 務 者 は,損 害 額 の 変 更 に と っ て重 要 な 事 情 の変 更 を計 算 し な け れ ば な らな い か らで あ る,と い う こ とが 言 わ れ る101)。他 方 で,こ の考 え方 に 反 対 して,債 務 者 は,常 に譲 渡 人 の も とで 生 じた で あ ろ う損 害 を賠 償 す れ ば足 りる,と す る 考 え 方 も主 張 さ れ て い る102)。 ペ ー ター ス は,ド イ ツ民 法399条 を援 用 して 次 の よ う に述 べ る103)。 同 条 に よれ ば,給 付 の 内 容 を 変 更 し な け れ ば 本 来 の 債 権 者 と異 な る 者 に給 付 が な さ れ な い と きは,債 権 を 譲 渡 す る こ とが で きな い 。 そ こで,彼 は,譲 渡 に よ っ て損 害 賠 償 額 が 増 加 す る こ と も,同 条 の 意 味 にお け る 譲 渡 債 権 の 内 容 の 変 更 に 当 た り,そ の た め,同 条 の 基 礎 に あ る債 務 者 保 護 の考
ichtshofs,Bd.II,1.Teil,〔 §§241‑413〕,12.AufL,〔Berlin,1976〕,§398,Rdnr.41;
MttnchKomm=Roth,a.aO.,§398,Rdnr.93.)は,譲 受 人 に つ い て の 損 害 の 算 定 を 債 権 譲 渡 に つ い て の 債 務 者 の 認 識 に 依 存 さ せ る 。 も ち ろ ん,日 本 民 法467条1 項 に よ れ ば,債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 が な け れ ば,債 権 譲 渡 の 効 果 を 債 務 者 に 対 抗
す る こ と が で き な い か ら,わ が 国 で は,債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 が な さ れ な け れ ば, そ も そ も 譲 受 人 の も と に お い て 生 じ た 損 害 の 賠 償 が 問 題 と な る こ と は な い 。 99)BrUgmann,DieAbtretungvonForderungenausgegenseitigenVertragen,
Gヨ[amburg,1934),S.7f.
100)BrUgmann,a.a.0.,S.8;Gernhuber,Synallagma,a.a.0.,S.86f.;U.Hoffmann, a.a.0.,S.1464;Schwenzer,a.a.0.,S。234ff.;MttnchKomm=Emmerich,a.a.
0.,§325,Rdnr.35;Staudinger=Busche,aa.0.,§398,Rdnr.82.
101)Staudinger=Medicus,a.a.0.,§249,Rdnr.184;Staudinger=Schiemann,a.a.O., Vor§ §249ff.,Rdnr.52.
102)Peters,"DieSchadensberechnungbeiderVerletzullgzedierterForderungen", JZ1977,S.122;Junker,"DerUmfangdeseinemZessionarzuleistenden
Schadensersatzes",AcP195(1995),S.5ff.;Palandt=Heinrichs,64.AufL,(2005),
§398,Rdnr.18a.な お,担 保 の た め の 債 権 譲 渡 に お い て は,判 例(BGHZ128, 371=LM§398BGBNr.85.)お よ び 通 説(Vgl.Peters,aa.O.S.120.)は,担 保 が
実 行 さ れ る ま で は,賠 償 す べ き 損 害 は,譲 渡 人 に つ い て 判 断 さ れ る と す る 。 な ぜ な ら,経 済 的 に み れ ば,担 保 が 実 行 さ れ る ま で は,譲 渡 人 が 債 務 者 の 義 務 違 反 に よ っ て 損 害 を 被 る か ら で あ る 。
103)Peters,a.a.O"S.122.
え方 に よれ ば,そ の よ う な こ と は許 さ れ ず,債 務 者 は,譲 渡 人 の も と にお い て 生 じた で あ ろ う損 害 を譲 受 人 に賠 償 す れ ば 足 りる とす る。 また,ユ ン カー も, 契 約 自由 の原 則 を援 用 して 次 の よ う に述 べ る104)。 契 約 違 反 か ら生 ず る債 務 者 の リ ス ク 評 価,す な わ ち,特 定 の 者 との 契 約 の締 結 に よ っ て 如 何 な る損 害 賠 償 義 務 を負 うか とい う こ と につ い て の 債 務 者 の 予 測(Prognose)は,そ れ が 債 務 者 に とっ て 契 約 の 締 結 に お い て,つ ま り,自 己 の 契 約 相 手 方 の 選 択 にお い て 重 要 な役 割 を果 た す が 故 に,契 約 自 由 の 原 則 に よ って 保 護 され る。 も し債 務 者 が 債 権 譲 渡 に よ っ て 譲 渡 人 に 対 し て な され た で あ ろ う損 害 賠 償 を超 え る損 害 賠 償 を しな け れ ば な ら な い とす る な らば,債 務 者 は不 利 益 を 受 け る こ と に な る。
そ の た め,ユ ンカ ー は,債 権 が 譲 渡 さ れ な か っ た場 合 と同様 に,債 務 者 は,譲 渡 人 の も とで 生 じた で あ ろ う損 害 を賠 償 す れ ば足 りる とす る105)。
結 論 に お い て ドイ ツ の支 配 的 な見 解 に 賛 成 して,賠 償 す べ き損 害 は,譲 受 人 につ い て 判 断 さ れ る と解 す べ きで あ る 。 二 当事 者 の 法 律 関 係 にお い て 債 務 者 が 債 権 者 と契 約 を締 結 す る 際,将 来 生 ず る か も しれ ない 不 履 行 お よ び そ れ に伴 っ て 債 権 者 の も とに お い て生 ず るで あ ろ う損 害 を予 測 して 契 約 を締 結 した と して も,そ の 予 測 は,そ れ だ け で は法 的 に は 何 らの保 護 も受 け な い 。 債 務 者 が 実 際 に債 務 の 本 旨 に従 った 履 行 をせ ず,債 権 者 に対 して 損 害 賠 償 を しな け れ ば な ら ない 場 合 に,実 際 に発 生 した 損 害 が 契 約 締 結 の 際 に予 測 して い た損 害 を超 え る と して も,債 務 者 は,賠 償 す べ き損 害 を契 約 締 結 当 時 予 測 して い た損 害 に 限 定 す る こ と を主 張 す る こ とは で き な い 。 つ ま り,ペ ー タ ー ス や ユ ンカ ー ら に反 対 し て,不 履 行 に 基 づ く損 害 賠 償 額 の 変 更 や損 害 賠 償 に つ い て の債 務 者 の予 測 は, 債 権 譲 渡 の 法 の基 礎 に あ る 債 務 者 保 護 の 考 え方 あ る い は 契 約 自 由 の 原 則 に よる 保 護 を 受 け な い の で あ る106)。 そ れ ゆ え,債 務 者 の 不 履 行 の 場 合 に お い て,た
104)Junker,aa.0.,S.5f￡
105)Junker,a.a.0.,S.8.ハ イ ン リ ク ス も,債 務 者 の 法 的 地 位 が 債 権 譲 渡 に よ っ て 悪 化 さ せ ら れ て は な ら な い,と い う 考 え 方 か ら,債 務 者 は,譲 渡 人 の も と で 生 じ た で あ ろ う 損 害 を 賠 償 す れ ば 足 り る と す る(Palandt=Heinrichs,a.a.0.,§398,
Rdnr.18a.)。
106)N6rr,a.a.0.,§4HI3b.
とえ譲 受 人 につ い て 判 断 さ れ た 損 害 が 譲 渡 人 に つ い て 判 断 され た 損 害 を超 え る と して も,そ の よ う な不 利 益 は事 実 上 の 不 利 益 と して,債 務 者 は,譲 受 人 につ い て判 断 され た損 害 を賠 償 しな けれ ば な ら な い 。 む しろ,そ の よ う な状 況 が 生 ず る こ と を危 惧 す る 債 務 者 は,旧 債 権 者(譲 渡 人)と の 間 で,法 律 上 可 能 な範 囲 内 で,責 任 の上 限 を も う け るか,あ る い は,そ もそ も責 任 を排 除す る とい う 合 意 をす べ き で あ り,そ の場 合 に だ け債 務 者 は,そ の 合 意 を 譲 受 人 に対 抗 す る こ とが で き る。 もち ろ ん,ド イ ッの 通 説 に 賛 成 して,譲 受 人 に は警 告 義 務 が 課 され,譲 受 人 は,譲 渡 人 の も と にお け る の と比 べ て,自 己 の も と に お い て 生 ず る 損 害 が 大 き く な る 危 険 を 債 務 者 に 知 らせ る 義 務 が あ る と解 す べ き で あ ろ う107>。
V.債 権 譲 渡 に基 づ く譲 渡 人 と譲 受 人 間 の権 利 分 配
債 権 譲 渡 に よ っ て債 権 は,同 一 性 を失 う こ と な く,譲 渡 人 か ら譲 受 人 に 移 転 す る 。 つ ま り,債 権 譲 渡 に よ っ て 債 権 者 た る 地 位 は,譲 渡 人 か ら譲 受 人 に 移 転
す る 。
と こ ろ で,こ の 債 権 者 た る地 位 は,そ もそ も契 約 に 由 来 す る もの で あ り,契 約 上 の 地 位 に ほか な らな い 。 そ の た め,債 権 者 た る 地 位 の 移 転 は,契 約 上 の 地 位 の 移 転 を も意 味 す る 。 そ れ ゆ え,債 権 譲 渡 の 効 果 は,単 な る債 権 の 移 転 に 尽
きな い の で あ り,そ こで,如 何 な る法 的 地 位(広 義 の 抗 弁 〔Einwendungen〕, 狭 義 の 抗 弁 〔Einreden〕,形 成 権)が 債 権 譲 渡 に よ っ て 譲 受 人 に移 転 し,あ る
い は,債 権 譲 渡 後 も譲 渡 人 の も とに 残 る の か,と い う こ とが 問題 と な る108)。
107)Gernhuber,Synallagma,a,a.0.,S.87;R6der,a.a.0.,S.619;Esser=Schmidt, a.a.0.,§3713b;D6rner,a.a.0.,S.259;Nδrr,a.a.0.,§41113b;Erman=H.P.
Westermann,aaO.,§398,Rdnr.29.
108)譲 渡 債 権 に 付 従 し て い た 担 保 権,保 証 債 権 な ど,従 た る 権 利 の 移 転 の 問 題 に つ い て は,た し か に こ れ ら の 権 利 は,債 権 譲 渡 の 効 果 と し て,原 則 と し て 譲 受 人 に 移 転 す る が,厳 密 な 意 味 に お け る 債 権 の 同 一 性 の 問 題 と は 異 な る の で,別 な 機 会 に 改 め て 論 ず る こ と に す る 。
も ち ろ ん,こ の 問 題 の 考 察 に お い て も,債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 の 時 点 に お い て す で に譲 渡 人 が 債 務 者 に対 して 有 して い る法 的 地 位 の 移 転 が 考 察 の対 象 と さ れ る だ け で は十 分 で は な く,譲 渡 の 通 知 ・承 諾 後 に 生 ず る法 的 地 位 の移 転 も考 察 の 対 象 と され な け れ ば な らな い 。 債 権 譲 渡 お よ び そ の 通 知 ・承 諾 は,債 務 者 側 にお け る の と 同様 に,債 権 者 側 にお い て も契 約 関係 が 展 開 して い くの を妨 げ な い 。 そ の 結 果,債 務 者 に対 す る法 的 地 位 が 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 後 に初 め て 行 使 され た り,あ る い は そ の 後 に初 め て 発 生 す る と い う こ とが あ り,そ の場 合 に こ れ らの 法 的 地 位 が 譲 渡 人 と譲 受 人 と の 間 で ど の よ うに 分 配 さ れ るの か,と い う こ と も問 題 と な る。
さ らに,個 々 の 問 題 の 検 討 に 入 る前 に,次 の こ とが 注 意 さ れ るべ きで あ る。
債 権 者 の一 方 が,判 例 や 学 説 が た て た あ る い は た て る で あ ろ う準 則 に よれ ば, 相 手 方 が 権 限 を持 つ に もか か わ らず,債 務 者 に対 して 権 利 を行 使 す る とい う こ
とが 生 じ う る。 もち ろ ん,こ の場 合 に もそ れ に よ っ て 債 務 者 が不 利 益 を被 る こ とが あ っ て は な らな い 。 別 な言 い 方 をす れ ば,譲 受 人 と譲 渡 人 との 問 に お け る 権 利 分 配 に つ い て の 法 知 識 が 債 務 者 に要 求 され て は な らな い 。 む しろ,こ の 場 合 に は,債 権 譲 渡 の 法 の 基 礎 に あ る債 務 者 保 護 の考 え 方 が 援 用 され,権 限 を有 す る 債 権 者 が 相 手 方 に よ っ て な され た権 利 行 使 の無 効 を債 務 者 に対 して援 用 す る こ とを 妨 げ な け れ ば な らな い109)。 そ し て,こ の こ と は,譲 渡 当事 者 が債 権 者 の 権 利 を判 例 や 学 説 が た て た 準 則 と異 な っ て分 配 し よ う とす る場 合 に は ます
ま す 当 て は ま る の で あ る。
1.法 的 地 位 の 移 転 に つ い て譲 渡 人 ・譲 受 人 間 に合 意 が あ る場 合
譲 渡 人 と譲 受 人 との 間 に お け る 法 的 地 位 の 分 配 の 問 題 を考 察 す る に 当 た っ て は,譲 受 人 へ の 法 的 地 位 の 移 転 に つ い て譲 渡 人 と譲 受 人 との 間 に明 示 的 また は 黙 示 的 な合 意 が あ る か 否 か が 区 別 され るべ きで あ る 。
そ して,譲 受 人 へ の 法 的 地 位 の 移 転 に つ い て譲 渡 人 と譲 受 人 との 間 に合 意 が
109)N6rr,a.a.O.§41V5.Vg1.auchD6rner,a.a.0.S.300￡
債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 の 効 果(2・ 完)
あ る場 合 に は,譲 受 人 へ の 法 的地 位 の 移 転 は,契 約 自 由 の 原 則 に基 づ い て,そ の合 意 に従 っ て 行 わ れ る 。
a)形 成 権
形 成 権 の一 あ る い は そ の よ う な 一 般 的 ・抽 象 的 な レベ ル で の 一 移 転 可 能 性 の 問題 に つ い て は,そ もそ も十 分 に議 論 され て い る と言 う こ と は で きな い が,契 約 自由 の 原 則 に 基 づ い て,原 則 と して そ の一 般 的 な移 転 可 能 性 が 認 め られ る べ
きで あ る110)。 も っ と も,支 配 的 な見 解 に よれ ば,譲 渡 人 が 契 約 当 事 者 と して 有 す る 解 除 権 や取 消 権 は,契 約 上 の 地 位 の 移 転 が 認 め られ ない 限 り,譲 受 人 に 移 転 しな い111)。 しか しな が ら,後 述 す る考 え方 か ら(V2a参 照),こ の論 拠 は,契 約 自 由 の 原 則 に基 づ く解 除権 や 取 消 権 の 移 転 可 能 性 を否 定 す る た め の 論 拠 と して 十 分 な 説 得 力 を もた な い112)。
b)同 時 履 行 の抗 弁 権
同 時 履 行 の 抗 弁 権(民 法533条)は,譲 渡 人 に残 さ れ る113)。 な ぜ な ら,債
110)P.Bydlinski,Dieli)bertragungvonGestaltungsrechten,(Wien,1986),S.26:
Steinbeck,DieUbertragbarkeitvonGestaltungsrechten,(Berlin,1994),S.80;
N6rr,a.a.O.f§41V2aな お,ド イ ッ の 判 例 ・通 説 は,債 権 譲 渡 の 事 案 に お い て 契 約 と 関 連 す る 形 成 権 が 合 意 に よ っ て 債 権 の 譲 受 人 に 移 転 す る こ と を 認 め て い る (BGHNJW1973,1793;1985,2640;BGHZ96,182〔 法 定 お よ び 約 定 解 除 権
〔Rifcktritt〕 〕;BGHZ68,118〔 解 除 権 〔Wandlung〕 〕;BGHZ95,250〔 減 額 請 求 権 〕;BGHZ96,146〔 修 補 請 求 権 〕;BGHNJW1998,896〔 賃 貸 人 の 解 約 告 知 権 〕.Schwenzer,a.a.0.,S.221,248ff.;D6rner,a.a.0.,S.298f.;
MUnchKomm=Ernst,aa.0.,§325,Rdnr.30;Staudinger=Busche,a.a.0.,§413, Rdnr.13f.;Palandt=Heinrichs,a.ε しO.§413,Rdnr.7.)。
111)大 判 大 正14年12月15日 民 集4巻710頁,大 判 昭 和3年2月28日 民 集7巻107頁, 大 判 昭 和5年3月29日 新 聞3112号15頁 。加ee‑一 郎 「債 務 引 受 と 契 約 引 受 」柚 木 馨 ・ 谷 ロ 知 平 編 集 『判 例 演 習 〔債 権 法1〕 』(有 斐 閣,1966年)157頁,甲i斐 ・前 掲 書 注 ㈲345頁,淡 路 ・前 掲 書 注a4)437頁 な ど を 参 照 。
112)加 藤 ・前 掲 論 文 注(111)159頁 も 参 照 。
113)三 宅 正 男 『契 約 法(総 論)』(青 林 書 院 新 社,1978年)58頁 。BGHZ55,354;
BGHWM1978,951=MDR1978,920;BGHZ70,193;118,229.Scheyhing,a.a.O.,
§4116c;D6rner,a.a.0.,S.325;Staudinger=Otto,a.a.0.,§320,Rdnr.18;
MifnchKomm=Emmerich,a.a.O.,§320,Rdnr.41;Erman=H.P.Westermann,a.a.
権 譲 渡 に よ っ て債 務 者 に不 利 益 を及 ぼ して は な らな い が,反 対 に,債 務 者 が 譲 渡 に よ っ て,そ れ が な か っ た な ら ば置 か れ て い た で あ ろ う状 況 よ りも有 利 な 状 況 に置 か れ る 必 要 もな い か らで あ る114)。 ま た,譲 渡 人 に よ る 同 時 履 行 の抗 弁 権 の 行 使 は,譲 受 人 に 対 す る債 務 者 の 義 務 を履 行 させ る誘 因 を与 え る か らで あ る115)。 さ らに,担 保 責 任(Gewahrleistung)に 基 づ く権 利 の 譲 受 人 へ の譲 渡 や 譲 受 人 へ の 帰 属 を 認 め る論 者 に よれ ば,債 務 者 か らの 請 求 に対 す る 防御 手段 と して 不 履 行 契 約 の抗 弁 は譲 受 人 に与 え られ るべ きで あ る,と い う こ とが 言 わ れ る116)。
0.,§398,Rdnr.29.こ れ に 対 し て,譲 渡 人 に よ る 同 時 履 行 の 抗 弁 権 の 行 使 を 否 定 す る も の と し て,沢 井 ・清 水 ・前 掲 書 注(90)475‑6頁 。 し か し な が ら,譲 渡 人 を 無 権 利 者 と 考 え る こ と 自 体 適 切 で は な く,ま た 以 下 に 述 べ る 理 由 か ら,こ の 見 解 に 賛 成 す る こ と は で き な い 。 な お,不 安 の 抗 弁(Unsicherheitseinrede〔 ド イ ツ 民 法321条 〕)に つ い て は 争 い が あ る 。 譲 渡 人 に よ る 不 安 の 抗 弁 の 行 使 を 否 定 す る 論 者 は,先 履 行 義 務 を 負 う 譲 渡 人 が 自 己 の 債 権 を 譲 渡 し た 場 合 に は,譲 渡 人 に と っ て 反 対 給 付 の 履 行 を 確 保 す る 必 要 性 は な く,こ れ に 対 し て,譲 受 人 は,譲 渡 人 に よ る 給 付 が な さ れ な い 限 り,債 務 者 に よ る 給 付 を 受 け る こ と が で き な い か ら, こ の 抗 弁 の 行 使 を 譲 渡 人 に 認 め る こ と は,不 履 行 契 約 の 抗 弁(ド イ ツ 民 法320条) と 異 な り,譲 受 人 に と っ て 利 益 と な ら な い ど こ ろ か,却 っ て 譲 受 人 を 害 す る 結 果 に な る と す る(Gernhuber,Synallagma,a.a.0.,S.73ff.;ders,Schuldverhaltnis,
a.a.O.§151V9b;Staudinger=Otto,a.a.0.,§321,Rdnr.43;MUnchKomm=
Emmerich,a.a.0.,§321,Rdnr.26.)。 他 方,譲 渡 人 に よ る 不 安 の 抗 弁 の 行 使 を 肯 定 す る 論 者 は,不 履 行 契 約 の 抗 弁 に つ い て の 考 慮 は,原 則 と し て こ の 抗 弁 に つ い て も 当 て は ま り,法 律 に よ っ て 意 図 さ れ た 保 護 の 実 効 性 は,先 履 行 を し な け れ ば な ら な い 譲 渡 人 が 自 己 の 給 付 を 拒 絶 す る こ と が で き る 限 り で 担 保 さ れ る と す る 。 そ し て,も し 譲 渡 人 に よ る 不 安 の 抗 弁 の 行 使 を 認 め な い と す る な ら ば,給 付 の 結 合 可 能 性(Verkoppelungsm6glichkeit)は な く な り,債 務 者 は 先 給 付 を 回 収 す る こ と が で き る が,譲 受 人 に は 受 領 の リ ス ク だ け が 残 さ れ る 結 果 に な る と す る (Scheyhing,a.a.O.,§4116c;D6rner,a.a.O.,S.325f.)。 後 者 の 考 え 方 に 賛 成 す べ き で あ ろ う 。
114)Scheyhing,a.a.0.,§4116c;D6rner,a.a.0.,S.325;Staudinger=Otto,a.a.0.,
§320,Rdnr.18.
115)Gernhuber,Synallagma,a.a.O.,S.73;Scheyhing,a.a.O。 §4H6c.そ の た め,譲 渡 人 は,譲 受 人 に 対 し て こ の 抗 弁 を 行 使 す る 義 務 を 負 う と さ れ る(Staudinger=
Otto,a.a.0.,§320,Rdnr.18;MttnchKomm=Emmerich,a.a.0.,§320,Rdnr.
41.)。
116)Scheyhing,a.a.0.,§4H6c;Nδrr,a.aO.§41V2b.
債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 の効 果(2・ 完)
2.法 的 地 位 の 移 転 につ い て 譲 渡 人 ・譲 受 人 間 に 合 意 が な い 場 合
よ り大 き な 問題 を投 げ か け る の は,譲 受 人 へ の 法 的 地 位 の 移 転 に つ い て譲 渡 人 と譲 受 人 と の 間 に何 らの合 意 もな い 場 合 で あ る。 もち ろ ん,こ の 問 題 の 考 察 にお い て も,債 務 者 の 地 位 の 観 点 が 重 視 さ れ な け れ ば な ら な い。 そ の た め,こ こで も債 務 者 保 護 の 考 え方,言 い 換 え れ ば,債 権 が 譲 渡 され て い な か っ た な ら, ば 置 か れ て い た で あ ろ う状 況 に債 務 者 を置 く,と い う考 え 方 が 考 察 の 出 発 点 と され な け れ ば な らず,ま た そ の 考 え方 が 貫 徹 さ れ な け れ ば な ら な い 。
a)意 思 表 示 の 蝦 疵 に基 づ く取 消 権
支 配 的 な 見 解 に よれ ば,譲 渡 人 が 契 約 当 事 者 と して 有 す る取 消 権 は,契 約 上 の 地 位 の 移 転 が 認 め ら れ な い 限 り,譲 受 人 に移 転 しな い117)。 しか しな が ら, この 論 拠 は,私 の考 え に よ れ ば,十 分 な 説 得 力 を もた な い 。 す で に述 べ た よ う に(1[1参 照),譲 渡 され る 債 権 は,通 常,双 務 契 約 か ら生 ず る の で あ り,反 対 債 権 と牽 連 関 係 に あ る。 同 一 性 の 考 え 方 に よ れ ば,こ の よ う な債 権 の 性 質, す な わ ち,譲 渡 さ れ る債 権 と反 対 債 権 とが 牽 連 関 係 に あ る とい う性 質 も ま た, 譲 渡 に よ っ て 譲 受 人 に 移 転 す る の で あ る 。 そ して,こ の 牽 連 関 系 に あ る と い う 性 質 は,債 権 者 の地 位 そ の もの に 由来 す るの で は な く,全 体 と して の 契 約 上 の 地 位 に 由来 す るの で あ る。 こ れ に よ れ ば,債 権 譲 渡 に よ っ て 移 転 す る の は,債 権 者 た る地 位 に尽 きな い の で あ り,契 約 上 の 地 位 の 一 部 も また,譲 渡 に よ っ て 譲 受 人 に 移 転 す る の で あ る118)。 そ れ ゆ え,取 消 権 は 契 約 当 事 者 と して の 地 位 に 由 来 す る,と い う論 拠 は,そ れ だ け で は,取 消 権 が 債 権 の 譲 受 人 に移 転 しな い こ と を肯 定 す る た め の 論 拠 と して 十 分 な 説 得 力 を もた な い119)。
しか し他 方 で,こ の 考 え方 は,法 律 の 考 え方 に 著 し く矛 盾 す る120)。 な ぜ な
117)加 藤 ・前 掲 論 文 注(111)157頁,甲i斐 ・前 掲 書 注 ㈲345頁,淡 路 ・前 掲 書 注 ㊥437 頁 な ど を 参 照 。
118)D6rner,a.a.O.,S.152ff.ク ヌ ー ト=ヴ ォ ル フ ガ ン グ ・ネ ル(小 川 浩 三 訳)「 契 約 引 受(VertragsUbernahme):新 し い 法 形 象 の 成 立 」 『北 法 』39巻3号(1988年) 606‑7頁 。
119)VgLauchSchwenzer,a.a.0.,S.248ff.;D6rner,a.a.0.,S.319ff.;P.Bydlinski, a.a.0.,S.47ff.;Steinbeck,a.a.0.,S.64ff.,92ff.
120)ネ ル ・前 掲 論 文 注(118)607頁 。
ら,法 律 は,債 権 の 譲 受 人 に債 権 者 と して の 地 位 を与 え る もの の,如 何 な る形 で あ れ,彼 を契 約 当事 者 に して お らず,譲 渡 人 と債 務 者 との 問 の 契 約 関係 に債 権 の 譲 受 人 が 関 与 す る こ とを 欲 し て い な い か らで あ る。 そ の た め,こ の 矛 盾 を 解 消 し よ う とす る な ら ば,ネ ル が 適 切 に 述 べ る よ う に121),債 権 譲 渡 に つ い て, 同 一 性 の 意 味 を 限定 して 理 解 す る しか な い 。 もっ と も,当 然 の こ とな が ら,同 一性 の 概 念 の 限 定 は,同 一 性 の 概 念 そ れ 自体 か ら導 き 出す こ と はで きな い 。 そ れ ゆ え,形 成 権 を行 使 し う る 地 位 が 譲 渡 人 と譲 受 人 との 間 で どの よ うに 分 配 さ れ るの か,あ る い は,譲 渡 人 と譲 受 人 の い ず れ が 債 務 者 の形 成 権 行 使 の 意 思 表 示 を受 領 す る 権 限 を 有 す る の か,と い う問 題 に対 す る答 え は,同 一 性 とい う考 え 方 か ら導 き出 す こ と は で きず,別 の考 慮 か ら導 き出 さ な け れ ば な らな い の で あ る。
この よ うな 観 点 の も と で,譲 渡 当 事 者 の 利 益 状 況 の 分 析 か ら,物 の 引 渡 を 目 的 とす る債 権 が 譲 渡 され た場 合 と金 銭 債 権 が 譲 渡 され た場 合 と を 区別 し,金 銭 債 権 が 譲 渡 され た場 合 に は,取 消 権 は譲 渡 人 の も と に残 り,そ れ に対 して,物 の 引 渡 を 目的 とす る債 権 が 譲 渡 され た場 合 に は,譲 受 人 が 取 消 権 を行 使 す る こ
とが で き る,と い う こ とが 言 わ れ る122)。金 銭 債 権 が 譲 渡 され,譲 渡 人 に よ っ て な さ れ る べ き反 対 給付,す な わ ち,物 給 付 につ い て 意 思 表 示 の 蝦 疵 が あ る場 合 に は,譲 渡 人 の給 付 の 価 値 が 反 対 給 付 の 価 値 を超 え る よ うな 契 約 関係 に譲 渡 人 が 残 さ れ て は な らな い 。 そ の た め,譲 渡 人 は取 消 権 の行 使 につ い て利 益 を有 す る。 他 方,こ の場 合 に譲 受 人 は反 対 給 付 の 実 行 と何 の か か わ り もな く,譲 受 人 に取 消 権 を帰 属 させ た と して も,取 消 権 は譲 受 人 に何 も もた らさ な い 。 そ れ ゆ え,金 銭 債 権 が 譲 渡 さ れ た場 合 に は,取 消 権 は譲 渡 入 に残 され る と され る。
これ に対 して,物 給 付 が 意 思 表 示 の鍛 疵 に基 づ い て 高 く評 価 され,こ の 物 の 引 渡 を 目 的 とす る債 権 が 譲 渡 され た な らば,そ の債 権 を譲 り受 け た 者 は取 消 権 の 行 使 につ い て 正 当 な 利 益 を有 す る。 なぜ な ら,物 の 引 渡 を 目的 とす る債 権 の譲 渡 に よ っ て 意 思 表 示 の 鍛 疵 に 基 づ く譲 渡 人 の 給 付 と反 対 給 付 との 価 値 の 不 均 衡
121)ネ ル ・前 掲 論 文 注(118)607頁 。 122)Schwenzer,a.a.0.,S.250丘;P.BydlinskLa.a.O.s.61ff.
債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 の 効 果(2・ 完)
は譲 受 人 に移 り,そ の結 果,譲 渡 入 の 意 思 表 示 の 鍛 疵 は,譲 受 人 の 財 産 に影 響 を及 ぼ す か らで あ る。 そ れ ゆ え,物 の 引 渡 を 目的 とす る債 権 が 譲 渡 され,意 思 表 示 の蝦 疵 が そ の 物 給 付 と関 連 す る と き は,取 消 権 は譲 受 人 に帰 属 す る と さ れ る。
しか しな が ら,こ の よ うに,物 の 引 渡 を 目的 とす る債 権 が 譲 渡 さ れ た 場 合 と 金 銭 債 権 が 譲 渡 され た 場 合 と を区 別 す る考 え方 は,シ ュ タイ ンベ ック が 述 べ る よ う に,事 柄 の 本 質 を捉 え て い な い123)。 こ こで 重 要 な の は,物 の 引 渡 を 目 的 とす る債 権 が 譲 渡 され た か,あ る い は 金 銭 債 権 が 譲 渡 さ れ た か とい う こ と で は な く,む し ろ,意 思 表 示 の椴 疵 が 譲 渡 人 に よ っ て な さ れ るべ き反 対 給 付 と 関連 す る か 否 か とい う こ とで あ る124)。 そ し て,意 思 表 示 の蝦 疵 が 譲 渡 人 に よ っ て な され るべ き反 対 給 付 と 関連 す る な らば,取 消 権 は 譲 渡 人 に 帰 属 し,さ も な け れ ば,譲 受 人 に帰 属 す る と解 す べ きで あ ろ う。 た しか に意 思 表 示 の蝦 疵 は,契 約 の 締 結 に 関 連 す る 要 件 事 実 で あ り,こ の 要 件 事 実 は,債 権 譲 渡 に よ って 何 の 影 響 も受 け な い 。 そ の た め,契 約 を取 り消 す こ とが で きる者 も,債 権 譲 渡 の前 後 を問 わ ず,意 思 表示 の 鍛 疵 に よ っ て 契 約 を締 結 した 者 で あ る と い う こ と に な る125)。 しか し な が ら,こ の よ う な考 え方 が 何 の 考 慮 も な し に債 権 譲 渡 の 事 案 に お い て 一 般 化 さ れ て は な ら な い126)。 そ もそ も取 消 権 の 行 使 の機 能 とい う 点 に 着 目す る な らば,ネ ルが 述 べ る よ うに,取 消 権 の 行 使 は,無 効 の抗 弁 を提 起 す る こ と と何 ら変 わ りは な い の で あ る127)。しか も,契 約 を無 効 とす る権 能 を, 債 権 譲 渡 に よ っ て もは や そ の 契 約 を無 効 とす る こ と に何 の利 益 も有 しな くな っ
た 譲 渡 人 に残 す とい う こ とは 実 に無 意 味 な こ とで あ る。 そ れ ゆ え,意 思 表 示 の
123)Steinbeck,a.a.O.S.93.
124)D6rner,a.a。0.,S.321ff.;Steillbeck,a.aO.S.93;N6rr,a.a.0.,§41V3a.
125)Larenz=Wol五AllgemeinerTeildesBOrgerlichenRechts,9.AufL,(MUnchen, 2004),§44皿lb;Larenz,Schuldrecht,a.a.O.,§34VI;Piper,VertragsUbernahme undVertragsbeitritt,(Berlin,1963),S.212;KUhne,DieObertragbarkeitvon Gestaltungsrechten,(FrankfUrt,1929),S.94f.
126)Schwenzer,a.a.0.,S.248丘;D6rner,a.aO.,S.299ff.,319ff.;P.Bydlinski,a.a.
0.,S.59ff.;Steinbeck,a.aOりS.54ff.;N6rr,aaO.§ §41V3a,211V.
127)NOrr,a.a.O.t§211V.ネ ル ・前 掲 論 文 注(118)608頁 。
瑠 疵 が 譲 渡 人 に よ っ て な され るべ き反 対 給 付 と関 連 しな い 場 合 に は,取 消 権 は 譲 受 人 に与 え られ るべ きで あ る128)。
b)譲 渡 債 権 と関 連 す る 権 利
もっ ぱ ら譲 渡 債 権 と関 連 す る 権 利 は,譲 受 人 が 行 使 す る こ と が で きる129)。
た とえ ば,選 択 債 権 に お け る選 択 権,債 務 の履 行 を要 求 す る催 告(民 法153条, 412条3項,541条 な ど)あ るい は 目的 物 の鍛 疵 の 修 補 を 請 求 す る権 利(民 法634 条1項 本 文)は,こ れ に 属 す る。 また,債 務 者 が 自 己 の債 務 の履 行 を不 能 に し
た事 情 に基 づ い て 代 償 を 取 得 した場 合 に は,譲 受 人 は,債 務 者 に対 し て,そ の 代 償 の 返 還 を請 求 す る こ と が で き る130)。 さ らに,債 務 者 が 債 務 の 本 旨 に従 っ た履 行 を しな い場 合 に は,譲 受 人 は,そ れ に よ っ て生 ず る損 害 の賠 償 を債 務 者 に請 求 す る こ とが で きる131)。
他 方,譲 受 人 は,譲 渡 債 権 を債 務 者 の有 利 に処 分 す る こ とが で き る。 た と え ば,譲 渡 債 権 の 支 払 を猶 予 した り,免 除す る こ とが で き る132)。
c)契 約 全 体 と関 連 す る 権 利
さ ら に,問 題 と な る の は,債 権 者 の 権 利 行 使 が 譲 渡 債 権 だ け で は な く,契 約 全 体,と りわ け 譲 渡 人 に よ っ て な され るべ き反 対 給 付 と関 連 す る場 合 で あ る 。 支 配 的 な見 解 に よ れ ば,譲 渡 人 が 契 約 当事 者 と して 有 す る解 除権 は,契 約 上 の地 位 の移 転 が 認 め られ な い 限 り,譲 受 人 に移 転 し な い133)。 しか し な が ら,
128)も っ と も,取 消 権 の 行 使 そ れ 自体 は,債 務 者 と の 関 係 に お い て 譲 受 人 に 何 も も た ら さ な い 。 そ の た め,譲 受 人 は,原 因 関 係 に 基 づ い て 譲 渡 人 と の 関 係 に お い て 解 決 を 図 ろ う と す る 場 合 に だ け,取 消 権 を 行 使 す る こ と に な ろ う(N6rr,a.a.0.,§41V3a.)。
129)D6rner,a.a.O.S.301f.;N6rr,a.aO.§41V3b.
130)RGZ107,187.Gernhuber,Synallagma,aaO.S.72;Steinbeck,a.a.O.s.88.
131)そ れ に つ い て,前 述IV3bを 参 照 。
132)RGGruch43,989;RGZ88,254.Gernhuber,Synallagma,a.a.0.,S.72;D6rner, a.a.O"S.301;N6rr,aa.0.§41V3b.
133)前 掲 大 判 大 正14年12月15日,前 掲 大 判 昭 和3年2月28日,前 掲 大 判 昭 和5年3 月29日 。 加 藤 ・前 掲 論 文 注(111)157頁,甲 斐 ・前 掲 書 注 ㈲345頁,淡 路 ・前 掲 書 注(14)437頁 な ど を 参 照 。
債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 の 効 果(2・ 完)
す で に 取 消 権 に つ い て述 べ た 考 慮 か ら(V2a参 照),解 除 権 は 契 約 当 事 者 と し て の 地 位 に 由 来 す る,と い う論 拠 は,債 権 の 譲 受 人 に よ る解 除権 の 行 使 を否 定 す る た め の 論 拠 と し て十 分 な 説 得 力 を も た な い 。
あ る い は,契 約 全 体 と関 連 す る 形 成 権 の協 同(Kooperation)行 使 とい う こ とが 言 わ れ る。 す な わ ち,譲 渡 人 は形 成 権 の 単 独 の 所 持 者 で あ るが,し か し, この 権 利 の 行 使 は,譲 受 人 の 同 意 で もっ て 行 使 す る こ とが で き る,と い う こ と が 言 わ れ た り134),あ る い は,有 効 な形 成 の 意 思 表 示 は,譲 渡 人 と譲 受 人 とが この 意 思 表 示 を共 同 で(gemeinschaftlich)行 う場 合 に だ け 認 め ら れ る,と い う こ とが 言 わ れ る135)。
しか しな が ら,と りわ け解 除 権 の 共 同 行 使 とい う考 え方 は,特 別 な合 意 が な く と も,自 動 的 に,す な わ ち,債 権 の譲 渡 の み に よっ て 解 除権 の 共 同行 使 が 行 わ れ る とす る 点 に お い て,ド グ マ ー テ ィ ク な帰 結 と し て疑 わ しい だ け で な く, そ もそ も契 約 全 体 と関 連 す る形 成 権 の 協 同 行 使 とい う考 え方 は,債 務 者 の 不 履 行 に よ る解 除 権 の 行 使 が 問 題 とな る事 案 にお い て譲 渡 人 と譲 受 人 は稀 に しか 同 じ 目的 を追 求 し な い(amgleichenStrangziehen)と い う こ と に か ん が み て, 実 効 性 と い う点 にお い て 疑 わ しい136)。
さ ら に,解 除 権 の帰 属 につ い て 次 の こ とが 言 わ れ る 。 す な わ ち,債 権 と関 連 す る あ る い は債 権 に 向 け られ た解 除 権(forderungsbezogenes‑oderforder‑
ungsorientiertesRUcktrittsrecht)は,債 権 譲 渡 に よ っ て 譲 受 人 に移 転 し,義
134)前 掲 大 判 昭 和3年2月28日 。BrUgmann,a.a.0.,S.42;Piper,a.a.O.,S.167;
Seetzen,a.a.0.,S.365.
135)近 藤 民 雄 「契 約 解 除 の 当 事 者 を 論 ず(中)」 『新 聞 』1397号(1918年)7‑8頁 。 RGZ55,402;BGHLM§413BGBNr.5・NJW1973,1793.Gernhuber,Synallagma,
a.a.O.S.95;Scheyhing,JZI986,S.86f.
136)加 藤 ・前 掲 論 文 注(111)160頁 。D6rner,a.a.O.,S.296;P.Bydlinski,a.a.O.,
S.27,62;Steinbeck,a.a.0.,S.74f￡;N6rr,a.a.O.,§41V4.さ ら に,民 法502条2 項 も 参 照 。 な お,譲 渡 人 が 譲 受 人 と の 内 部 関 係 に 基 づ い て 譲 受 人 の 同 意 に 拘 束 さ れ る か 否 か,そ の 結 果,そ の 同 意 な し に な さ れ た 形 成 権 の 行 使 が 譲 受 人 に 対 す る 譲 渡 人 の 損 害 賠 償 義 務 を 生 じ さ せ る か 否 か は 問 題 と な る 。 し か し な が ら, そ れ は,個 別 の 事 案 に お け る 譲 渡 当 事 者 間 の 原 因 関 係 の 熟 慮 に よ っ て 答 え ら れ る べ き 問 題 で あ る 。
務 と 関 連 す る あ る い は 義 務 に 向 け られ た 解 除 権(verpflichtungsbezogenes‑
oderverp且ichtungsorientirtesRttcktrittsrecht)は,譲 渡 後 も譲 渡 人 の も とに 残 る,と い う こ とが 言 わ れ る137)。
しか し なが ら,そ もそ も譲 受 人 は解 除権 の 行 使 に よ って 何 を得 る とい うの か 。 金 銭 債 権 が 譲 渡 され た 場 合 に は,債 務 者 遅 滞 だ け が 問題 と な る。 こ の 場 合 に, 履 行 を請 求 し,遅 延 損 害 の 賠 償 を請 求 す る権 利 を 譲 受 人 に 与 え な い 理 由 は な い138)。 これ に対 して,解 除権 の 行 使 は 譲 受 人 に何 も も た ら さ ない 。 なぜ な ら, 譲 受 人 は,債 務 者 に 対 して 義 務 を負 わ ない の で,そ れ か ら解 放 さ れ る 必 要 もな
く,ま た債 務 者 に対 してす で に な さ れ た 給 付 と も関 係 が な い か らで あ る139)。
他 方,物 の 引 渡 を 目的 とす る債 権 が 譲 渡 さ れ,債 務 者 が 債 務 の本 旨 に従 っ た 履 行 を行 わ な い場 合 に も,損 害 賠 償 請 求 権 は譲 受 人 に帰 属 す る。 履 行 不 能 の事 案 にお い て は,債 権 者 は,契 約 を解 除 し な く と も,填 補 賠 償 を請 求 す る こ とが で き る140)。そ の た め,こ の場 合 に解 除権 の 行 使 は 譲 受 人 に何 も も た ら さ な い。
これ に対 して,履 行 遅 滞 の事 案 に お い て は,譲 受 人 は な お,履 行 を 請 求 し遅 延 損 害 の賠 償 を請 求 す る こ とが で きる 。 この 場 合 に譲 受 人 が 填 補 賠 償 を請 求 す る
137)D6rner,a.a.O.,S.315ff.;Steinbeck,a.a.0.,S.91f.解 除 権 が 債 権 と 関 連 す る あ る い は 債 権 に 向 け られ る と は,解 除 の 要 件 が 債 権 者 と して の 譲 渡 人 の 地 位 に か か わ る場 合,す な わ ち,債 務 者 が 契 約 で 定 め ら れ た 方 法 で 給 付 を行 わ な い 場 合 で あ る と さ れ る。 ま た,解 除 権 が 義 務 と関 連 す る あ る い は 義 務 に 向 け ら れ る と は,解 除 の 要 件 が 譲 渡 人 に よ っ て な され る 反 対 給 付 に か か わ る 場 合,す な わ ち,契 約 の 締 結 に お い て 計 算 さ れ た譲 渡 人 の負 担 が 増 加 した と き な ど の た め に,譲 渡 人 の 契 約 か ら の 解 放 が 留 保 さ れ て い る 場 合 で あ る と さ れ る 。
138)そ れ に つ い て,前 述IV3bお よ びV2bを 参 照 。
139)も っ と も,ネ ル が 指 摘 す る よ う に(N6rr,a.a.0.,§41V3c.),例 外 的 な 状 況 が 認 め られ る 。 た と え ば,債 務 者 だ け で な く,譲 渡 入 も破 産 に な り,譲 渡 人 が 譲 受 人 に 対 し て 債 権 を有 す る 場 合 で あ り,こ の 場 合 に 譲 受 人 は,債 務 者 に対 す る 履 行 請 求 権 が 消 滅 した 後,譲 渡 人 と の 内 部 関 係 に基 づ い て 譲 渡 人 に対 し て 債 権 を取 得 し, そ の 債 権 と譲 渡 人 が 自己 に 対 し て 有 す る 債 権 と を相 殺 す る こ とが で き る。
140)大 判 大 正8年4月14日 民 録25輯680頁,大 判 昭 和7年5月27日 新 聞3448号7頁, 大 判 昭 和8年6月13日 民 集12巻1437頁,最 判 昭 和30年4月19日 民 集9巻5号556 頁 。 我 妻 ・前 掲 書 注 ⑰147頁,於 保 ・前 掲 書 注(4)108頁,淡 路 ・前 掲 書 注 ω115頁 な ど。
た め に は 契 約 の解 除 が 必 要 で あ る とす る な ら ば141),解 除 権 を譲 受 人 に与 え る こ とは,譲 受 人 に とっ て 有 益 で あ ろ う。 しか しな が ら,判 例 ・通 説 は,正 当 に, 解 除 の 意 思 表 示 が な さ れ て い な く と も,履 行 遅 滞 後 に 相 当 期 間 を 定 め て催 告 し て い る場 合 に は,債 権 者 は填 補 賠 償 を請 求 す る こ とが で き る とす る142)。 これ に よれ ば,履 行 遅 滞 の事 案 にお い て も解 除権 の 行 使 は 譲 受 人 に何 も もた ら さ な い 。 つ ま り,履 行 不 能 の 場 合 で あ れ,履 行 遅 滞 の 場 合 で あ れ,解 除 権 の行 使 は 譲 受 人 に何 も もた ら さ な い143)。 そ う で あ る な ら ば,何 故 そ の よ うな 権 利 を譲 受 人 に与 え な け れ ば な ら な い の で あ ろ う か144)。 も ち ろ ん,こ の 考 え 方 に対 し て は,譲 受 人 は 譲 渡 人 に よ る解 除権 の 行 使 か ら守 られ るべ き で あ る,と い う こ とが 言 わ れ るか も しれ な い145)。 しか しな が ら,こ の よ う な譲 受 人 の 利 益 を問 題 とす るの で あ れ ば,問 題 は,解 除権 が 譲 受 人 に与 え られ る か 否 か と い う観 点 か らで は な く,む し ろ,解 除 権 が 譲 渡 人 か ら取 り去 られ るか 否 か,す な わ ち, 譲 渡 人 に よ る解 除 権 の行 使 が 完 全 に 否 定 さ れ る か 否 か とい う観 点 か ら議 論 され るべ きで あ る146)。 そ して,こ の 問 題 に つ い て言 え ば,譲 渡 人 の 解 除 権 の行 使 に よ っ て 譲 渡 債 権 が 消 滅 す る と い う事 態 を危 惧 す る譲 受 人 は,譲 渡 人 との 問 で 解 除 権 の 移 転 に つ い て 合 意 を して お くべ きで あ り,そ の よ う な合 意 が な い に も
141)大 判 大 正4年6月12日 民 録21輯931頁,大 判 大 正7年4月2日 民 録24輯615頁, 最 判 昭 和28年12月18日 民 集7巻12号1446頁 。石 坂 音 四 郎 『日 本 民 法 債 権 編 第 二 巻 』
(有 斐 閣 書 房,1916年)499頁 以 下,横 田 秀 雄 『債 権 総 論 』(清 水 書 店,1912年) 314頁 以 下,末 弘 厳 太 郎 『債 権 総 論 』(日 本 評 論 社,1936年)63頁,石 田 文 次 郎 『債 権 総 論 』(早 大 出 版 部,1947年)174頁,林=石 田=高 木 ・前 掲 書 注(9)98頁 。 142)前 掲 大 判 昭 和8年6月13日 。於 保 ・前 掲 書 注(4)101頁,奥 田 ・前 掲 書 注(9)138頁,
淡 路 ・前 掲 書 注 ⑳114頁 な ど を 参 照 。
143)ネ ル が 述 べ る よ う に(N6rr,a.a.O.§41V3d.),こ こ で も 個 々 の 事 案 に お い て 調 べ ら れ る べ き 例 外 的 な 状 況 が 認 め ら れ る 。 す な わ ち,譲 受 人 が 原 因 関 係 に 基 づ い て 譲 渡 人 と の 関 係 に お い て 解 決 を 図 ろ う と す る 場 合 で あ る 。 な お,類 似 し た
こ と は,減 額 請 求 権 に つ い て も 当 て は ま る(N6rr,a.a.O.,§41V3d.a.M.:
Schwenzer,a.a.0.,S.246;Scheyhing,a.a.0.,§4116c;DOrner,a.a.0.,S.313;
P.Bydlinski,a.a.0.,S.161f.)。
144)も ち ろ ん,催 告 を す る 権 利 は 譲 受 人 に 与 え ら れ る(D6rner,a,a.0.,S.304;
Nδrr,a.a.O.§41V3(iL)。
145)P.Bydlinski,a.a.O.S.137.
146)適 切 にN6rr,a.a.O.,§41V3c.
か か わ らず,譲 渡 人 に よ る解 除権 の 行 使 か ら譲 受 人 の 利 益 を守 る た め に譲 渡 人 か ら完 全 に解 除権 を取 り去 る こ と,す な わ ち,譲 渡 人 に よ る解 除権 の 行 使 を完 全 に 否 定 して し ま う こ と は,債 権 譲 渡 の 目的 を超 え る147)。譲 渡 人 に よ る解 除 権 の行 使 の 制 限 は,譲 渡 人 と譲 受 人 との 間 の 内 部 関係 に お け る,譲 受 人 に対 す
る譲 渡 人 の 債 務 法 上 の義 務 と解 す べ きで あ る 。
解 約 告 知 権 が もつ 機 能 は,譲 渡 債 権 が 発 生 す る個 々 の 契 約 類 型 ご とに 異 な る。
そ の た め,解 約 告 知 権 に つ い て は,一 般 的 な 準 則 を た て る こ とは で き な い148)。
い ず れ に せ よ,こ こで も問 題 の 解 決 に と っ て重 要 な の は,譲 受 人 が解 約 告 知 権 の 行 使 に よ っ て何 を得 る か,と い う こ とで あ り,譲 渡 債 権 が 発 生 す る個 々 の 契 約 類 型 に お い て解 約 告 知 権 が もつ 機 能 に 相 応 しい 準 則 を た て る こ とが 必 要 とな る149)。
さ らに,給 付 障 害 以 外 の領 域 にお い て は,約 定 解 除 権 が 問 題 とな る。 ビ ドリ ンス キ ー は,譲 渡 当 事 者 の利 益 状 況 の 分析 か ら,譲 受 人 へ の 解 除 権 の 帰 属 を 認 め る150)。 す な わ ち,一 方 で,譲 渡 人 は,債 権 譲 渡 に よ っ て 解 除権 の 行 使 に つ い て 何 の利 益 も有 しな い 。 他 方 で,譲 受 人 は,取 得 した債 権 が 第 三 者 に よ っ て 侵 害 さ れ な い こ とに つ い て利 益 を有 す る 。そ れ ゆ え,解 除権 は,債 権 譲 渡 に よ っ て譲 受 人 に 帰 属 す る とす る。 しか しな が ら,譲 渡 人 と譲 受 人 が 約 定 解 除 権 の移 転 に つ い て何 の 合 意 も し て い な い 場 合 に は,す で に 法 定 解 除権 につ い て 述 べ た こ とが 約 定 解 除 権 の帰 属 につ い て も 当 て は ま る151)。
147)D6rner,a.a.0.,S.316f.;Steinbeck,a.aO.S.79;N6rr,a.a.0.§41V3c.
148)D6rner,a.a.O.,S.318f.;N6rr,a.a.O.,§41V3d.石 坂 ・前 掲 書 注(4)1211頁 は,解 約 申 入 権 は,本 権 と 分 離 し て 独 立 に 譲 渡 す る こ と が で き な い と す る 。
149)デ ル ナ ー お よ び ネ ル は,賃 貸 借 契 約 に お い て 使 用 ・収 益 権 が 譲 渡 さ れ た と き は, 譲 受 人 が 解 約 告 知 権 の 行 使 に よ っ て 早 急 に 賃 貸 借 関 係 を 終 了 さ せ る こ と が で き
る よ う に す る た め,解 約 告 知 権 は 譲 受 人 に 与 え ら れ る べ き で あ る と す る (D6rner,a.a.0.,S.318f;Nδrr,a.a.O.§41V3d.)。
150)P.Bydlinski,a.a.0.,S.137.Vgl.auchD6rner,a.a.0.,S.316;Steinbeck,a.a.
0.,S.91f.
151)N6rr,a.a.0.,§41V3e.
債 権 譲 渡 の 通 知 ・承 諾 の 効 果(2・ 完)
V[.お わ り に
本 稿 に お い て は,債 権 譲 渡 の効 果 あ る い はそ の通 知 ・承 諾 の 効 果 に つ い て検 討 して きた。 も ち ろ ん,本 稿 に お い て は,そ れ らの あ ら ゆ る 問 題 につ い て 検 討 した わ け で は な く,ま た 本 稿 に お け る解 決 提 案 は,例 外 を認 め な い 絶 対 的 な解 決 で は な く,原 則 的 な解 決 に と ど ま る。 そ の た め,債 権 譲 渡 の 効 果 あ る い はそ の 通 知 ・承 諾 の効 果 につ い て な お 検 討 す べ き問 題 は 残 さ れ て お り152),ま た 今 後 生 ず る で あ ろ う 問 題 につ い て は,改 め て 検 討 さ れ るべ きで あ る。 しか し な が ら,こ れ らの 問 題 の検 討 に お い て も,本 稿 にお い て し ば し ば 強調 し た よ う に, まず も って 債 務 者 の視 点 か ら問題 が 検 討 され るべ きで あ り,言 い換 え れ ば,債 権 譲 渡 に よ っ て債 務 者 が,債 権 が 譲 渡 さ れ て い なか っ た な らば 置 か れ て い た で あ ろ う状 況 よ り も不 利 な 状 況 に置 か れ な い か ど う か が慎 重 に検 討 され るべ きで あ る 。 た しか に 法 律 は債 権 を譲 渡 し う る こ と を認 め た(民 法466条1項 本 文)。
し か しな が ら,そ れ は,決 して法 律 が 債 権 譲 渡 に よっ て 生 ず る不 利 益 を譲 渡 に 関 与 しな い債 務 者 に 甘 受 させ る こ と認 め た と い う こ と を 意 味 す る も の で は な い 。 む し ろ,法 律 は,債 権 譲 渡 に よ っ て債 務 者 に不 利 益 が 生 じな い 限 りで,債 権 譲 渡 を認 め て い る に す ぎ な い の で あ る。 そ れ ゆ え,債 権 譲 渡 の 効 果 あ る い は そ の通 知 ・承 諾 の 効 果 を検 討 す る に当 っ て は,ま ず もっ て 債 務 者 の 保 護 とい う 考 え方 が 重 視 さ れ な け れ ば な らず,取 引 の安 全 や 譲 受 人 の 保 護 とい う考 え 方, あ る い は一 た とえ 二 当事 者 の 法 律 関係 にお い て は,適 切 な も の で あ る と して も 一 二 当事 者 の 法 律 関 係 に か か る法 原 理 や 法 理 論 を援 用 す る こ とに よ って 債 権 譲
渡 に 関 与 し な い債 務 者 に不 利 益 を与 え る こ とは 許 さ れ な い の で あ る153)。
(完)
152)債 権 の 譲 受 人 に よ る 相 殺 と債 務 者 に よ る 相 殺 が 競 合 した 場 合 の 両 相 殺 の 優 劣 に つ い て,拙 著 「債 権 の 譲 受 人 に よ る 相 殺 と債 務 者 に よ る 相 殺 」 『北 海 学 園 大 学 法 学 研 究 』40巻2号(2004)223頁 以 下 。
153)拙 著 ・前 掲 論 文 注(152)227頁 以 下 も 参 照 。
