翻訳 : 中国民事司法鑑定の現状と課題

名経法学 第38 号(2017 年 ） 翻   訳

中

国

民

事

司

法

鑑

定

の

現

状

と

課

題

要 旨

宍 張 陳

尸

圭 瑞

介 輝 剛

︵ 著 ︶ ︵ 訳 ︶ ︵ 監 訳 ︶ 中 国 民 事 訴 訟 の 世 界 に お い て 生 じ て い る ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ と い う 現 象 は 、 民 事 司 法 鑑 定 制 度 が 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る も の 、 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る も の と い う 二 重 の 目 的 を も っ も の と し て 制 度 設 計 さ れ た こ と に よ る 産 物 で あ る 。 そ し て 、 現 行 の 民 事 司 法 鑑 定 体 制 の 下 に お い て 、 そ の ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 存 在 は 合 理 性 を 有 し て い る と さ   ２７

れ る 。 な ぜ な ら 、 当 事 者 の 弁 論 能 力 を 増 強 さ せ る ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 、 民 事 司 法 制 度 の 目 的 の 実 現 に 危 害 を 与 え て い な   Ｊ い ど こ ろ か 、 む し ろ そ の 実 現 を 促 進 し て い る 可 能 性 が あ る か ら で あ る 。 中 国 民 事 司 法 鑑 定 制 度 に 存 在 す る 主 な 問 題 は 、 当 事 者 の 弁 論 権 に 対 す る 有 効 な 保 護 に 欠 け て い る こ と 、 民 事 裁 判 の 公 信 力 の 低 下 に よ っ て 当 事 者 の 鑑 定 結 論 の 信 憑 性 に 対 す る 疑 い 、 あ る い は 鑑 定 結 論 に 基 づ く 事 実 の 認 定 に 対 す る 不 信 が あ る こ と で あ る 。 そ の た め 、 対 等 、 透 明 、 公 正 等 の 要 素 を 総 合 す る 民 事 司 法 鑑 定 制 度 を 構 築 す る こ と が 、 目 下 の 重 要 な 研 究 課 題 と な る 。 は じ め に 司 法 統 計 に よ る と 、 二 〇 一 四 年 年 末 ま で に 設 立 ・ 登 録 さ れ て い る 司 法 鑑 定 機 構 は 全 国 で 四 、 九 〇 二 ヵ 所 、 従 業 認 定 資 格 を 有 す る 司 法 鑑 定 人 は 全 国 で 五 五 、 二 九 〇 人 、 司 法 鑑 定 を 実 施 し た 事 件 の 数 は Ｉ 、 八 五 五 、 四 二 九 件 、 司 法 鑑 定 人 が 出 廷 し た 事 件 の 数 は こ ︵ 、 三 〇 一 件 ︵ 司 法 鑑 定 実 施 事 件 の 総 数 と 比 べ て 、 司 法 鑑 定 人 が 出 廷 し た 事 件 の 数 は 非 常 に 少 な い ︶ で あ る 。 他 方 、 省 ク ラ ス の 司 法 鑑 定 管 理 機 関 が 受 理 し た 司 法 鑑 定 機 構 ま た は 司 法 鑑 定 人 に 対 す る 苦 情 申 立 て も し く は 告 発 の 数 は 、 全 国 で Ｉ 、 六 一 九 件 ︵ 司 法 鑑 定 機 構 に 対 す る も の は Ｉ 、 四 〇 二 件 、 司 法 鑑 定 人 に 対 す る も の は 六 四 七 件 ︶ で あ る 。 苦 情 申 立 て も し く は 告 発 の 対 象 と な る 司 法 鑑 定 機 構 は 七 五 六 ヵ 所 、 対 象 と な る 司 法 鑑 定 人 は 五 四 五 人 ︵ 同 一 の 機 構 ま た は 同 一 の 鑑 定 人 に 対 し て 二 件 以 上 の 場 合 が あ る ︶ で あ る 。 上 記 苦 情 申 立 て も し く は 告 発 の 処 理 を 行 っ た 結 果 と し て 、 司 法 鑑 定 機 構 に 対 す る 行 政 処 罰 は 六 七 件 ︵ う ち 、 警 告 か つ 訂 正 命 令 は 五 六 件 、 業 務 停 止 命 令 は 一 一 件 ︶ 、 行 政 処 理 は 八 〇 件 、 業 界 処 分 は 一 一 件 あ る 。 一 方 で 、 司 法 鑑 定 人 に 関 し て は 、 行 政 処 罰 が 三 五 件 ︵ う ち 、 警

と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 告 か つ 訂 正 命 令 は 二 八 件 、 業 務 停 止 命 令 は 六 件 、 登 録 抹 消 は 一 件 ︶ 、 行 政 処 理 が 四 二 件 、 業 界 処 分 が 一 件 あ る 。 上 記 の デ ー タ か ら 見 れ ば 、 司 法 鑑 定 は 利 用 率 が 高 く 、 近 時 、 中 国 の 刑 事 、 民 事 、 行 政 訴 訟 に お い て き わ め て 重 要 な 意 義 を 持 っ て い る こ と が 分 か る 。 同 時 に 、 司 法 鑑 定 の 実 施 に あ た っ て は 多 く の 問 題 が 存 在 し 、 そ の な か で も ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 最 も 顕 著 な も の で あ る 。 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 明 確 に 定 義 す る こ と は 困 難 で あ る が 、 そ の 具 体 的 な 表 現 を 下 記 の よ う に ま と め る こ と は で き る 。 ︵ Ｉ ︶ 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 。 す な わ ち 、 同 一 の 専 門 問 題 を 複 数 の 鑑 定 機 構 に 同 時 に 依 頼 す る 。 ︵ ２ ︶ 重 複 鑑 定 。 す な わ ち 、 同 一 の 専 門 問 題 に つ い て 繰 り 返 し て 鑑 定 を 依 頼 す る 。 こ こ に お い て は 、 数 か 所 で の 同 時 依 頼 は 異 な る 鑑 定 機 構 へ の 鑑 定 依 頼 を 強 調 し 、 重 複 鑑 定 は 鑑 定 の 回 数 ︵ 同 一 鑑 定 機 構 へ の 再 鑑 定 の 依 頼 な ど を 含 む ︶ を 強 調 す る 。 ︵ ３ ︶ ﹁ 司 法 ダ フ 屋 ﹂ 等 の 仲 介 に よ る 鑑 定 。 中 国 で は 日 本 の よ う な 弁 護 士 代 理 の 原 則 を 採 っ て お ら ず 、 一 般 市 民 も 当 事 者 か ら 訴 訟 代 理 の 依 頼 を 受 け ら れ る 。 こ の 制 度 を 市 民 代 理 ︵ 訳 者 注 、 原 語 で は ︻ 公 民 代 理 ︼︶ と 称 す る 。 市 民 代 理 の 制 度 を 背 景 に 、 中 国 で は 当 事 者 の 訴 訟 に 係 る 事 務 の 代 理 を 専 業 と す る グ ル ー プ が 現 れ て い る 。 そ れ は 俗 に ﹁ ヤ ブ 公 事 宿 ﹂ 、 あ る い は ﹁ 司 法 ダ フ 屋 ﹂ と 称 さ れ る 。 例 え ば 、 Ａ が 交 通 事 故 に 遭 遇 し た 場 合 、 Ｂ ︵ ﹁ ヤ ブ 公 事 宿 ﹂ あ る い は ﹁ 司 法 ダ フ 屋 ﹂ に 相 当 す る 者 ︶ は 自 ら 進 ん で Ａ の 訴 訟 代 理 人 を 担 当 し 、 す べ て の 訴 訟 費 用 を 自 ら 立 て 替 え る 。 そ し て 、 Ａ が 勝 訴 と な る 場 合 に は 、 Ｂ は 損 害 賠 償 金 か ら 五 〇 ％ を 報 酬 と し て 受 け 取 る 。 勝 訴 を 得 る た め に 、 訴 訟 の 審 理 中 に 、 Ｂ は 証 拠 を 捏 造 し た り 、 Ａ に と っ て 有 利 な 鑑 定 意 見 を 作 成 す る ︵ 例 ： 被 害 者 Ａ の 障 害 認 定 を 四 級 か ら 七 級 へ 無 理 や り 引 き 上 げ さ せ る ︶ よ う に 司 法 鑑 定 人 を 買 収 ・ 脅 迫 し た り す る 違 法 行 為 に 及 び 、 鑑 定 を 依 頼 す る 。 ︵ ４ ︶ 司 法 鑑 定 機 構 ま た は 司 法 鑑 定 人 に よ る 法 律 と 職 業 倫 理 に 違 反 す る ﹁ コ ネ 鑑 定 ﹂ 、 ﹁ 買 収 鑑 定 ﹂ お よ び ﹁ マ ラ ソ ン 式 鑑 定 ﹂ 等 。 29

本 稿 の 研 究 対 象 お よ び 範 囲 は 、 民 事 訴 訟 に お け る 鑑 定 問 題 に 限 定 す る 。 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 中 国 民 事 訴 訟 鑑 定 領 域 の   沺 主 要 な 問 題 の 一 つ で あ り 、 民 事 訴 訟 の 正 常 機 能 の 発 揮 に 大 き な マ イ ナ ス の 影 響 を 及 ぼ し て い る と 言 わ れ て い る た め 、 以 下 で は ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ に 焦 点 を 当 て 、 次 の 三 つ の 問 題 を 分 析 し た い 。 第 一 に 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 現 行 の 司 法 鑑 定 体 制 と の 間 に い か な る 関 連 性 を 持 つ の か 。 も し こ の 類 の 関 連 性 が 必 然 的 な も の で あ る な ら 、 現 行 の 司 法 鑑 定 体 制 に 対 し て 全 般 か つ 否 定 的 な 改 革 を 行 う 必 要 は あ る の か 。 第 二 に 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は い か な る 形 で 、 ま た い か な る 程 度 で 民 事 裁 判 制 度 の 運 用 に 影 響 し て い る の か 。 そ し て 、 第 三 に 、 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 を 実 現 す る た め に 、 い か な る 民 事 訴 訟 鑑 定 制 度 を 構 築 す べ き か 。 本 稿 は 法 系 意 識 論 の 研 究 方 法 か ら 出 発 し 、 展 開 さ れ る も の で あ る 。 本 稿 の 結 論 は 次 の 通 り で あ る 。 ︵ Ｉ ︶ 現 行 の 民 事 司 法 鑑 定 制 度 の ﹁ 二 重 目 的 論 ﹂ の 立 場 か ら 考 察 す れ ば 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は そ の 必 然 的 産 物 で あ る 。 ︵ ２ ︶ 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る と い う 意 味 で 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 の 実 現 を 阻 害 し て い な い ど こ ろ か 、 真 実 の 発 見 に お い て 期 待 し 得 る 積 極 的 機 能 を 発 揮 し て い る 。 ︵ ３ ︶ 現 行 の 民 事 司 法 鑑 定 制 度 が 直 面 し て い る 危 機 は 、 以 下 二 つ の 方 面 に 由 来 す る も の で あ る 。 そ の 一 つ は 、 当 事 者 の 弁 論 権 を 保 護 す る た め の 手 続 設 計 に 欠 陥 が あ り 、 そ れ が ゆ え に 鑑 定 手 続 が 当 事 者 の 疑 い と 不 満 を 消 化 ・ 吸 収 す る 機 能 を 発 揮 す る こ と が で き ず 、 そ の 結 果 、 鑑 定 意 見 を 事 実 認 定 の 根 拠 と す る 判 決 は 当 事 者 の 信 服 を 得 ら れ ず に 、 権 威 性 と 確 定 性 を 失 う こ と と な る ︵ 新 た な 鑑 定 意 見 の 提 出 に よ っ て 原 判 決 の 事 実 認 定 の 基 礎 を 覆 し 、 確 定 力 の あ る 判 決 の 再 審 を 始 動 さ せ る ︶ 。 も う 一 つ は 、 市 民 の 司 法 に 対 す る 不 信 が 存 在 し 、 民 事 裁 判 の 公 信 力 の 向 上 の た め に 相 当 な 努 力 を 要 す る 。 し た が っ て 、 当 事 者 の 弁 論 権 を 十 分 に 保 障 す る 制 度 の 土 台 を 固 め 、 対 等 、 透 明 、 公 正 等 の 要 素 を 総 合 す る 民 事 司 法 鑑 定 体 制 を 構 築 す べ き で あ り 、 そ れ に よ っ て 公 正 ・

と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 効 率 ・ 権 威 と い う 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 を 実 現 す る こ と が 可 能 で あ る 。 -民 事 司 法 鑑 定 制 度 の 目 的 論 と ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ 近 時 、 多 く の 見 解 で は 、 現 行 の 司 法 鑑 定 体 制 の 不 備 は ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 導 く 主 な 原 因 で あ る 、 と 主 張 さ れ て い る 。 し か し 、 本 稿 で は 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 導 く 根 本 的 な 原 因 は 現 行 の 司 法 鑑 定 体 制 の 不 備 に は な く 、 現 行 の 司 法 鑑 定 の 二 重 の 目 的 の 制 度 設 計 に あ る と 主 張 し た い 。 制 度 と 体 制 と の 関 係 を 考 察 す れ ば 、 鑑 定 制 度 は 司 法 鑑 定 体 制 の 基 礎 を 為 し 、 司 法 鑑 定 体 制 の 根 幹 、 特 質 お よ び 発 展 を 決 す る 。 同 時 に 、 司 法 鑑 定 体 制 は 鑑 定 制 度 に 服 従 し 、 鑑 定 制 度 の 表 現 、 発 展 、 強 化 お よ び 改 善 に 資 す る 。 鑑 定 制 度 は そ の 鑑 定 制 度 自 身 に 対 応 す る 司 法 鑑 定 体 制 に よ っ て 表 現 さ れ る た め 、 司 法 鑑 定 体 制 は 鑑 定 制 度 の 要 求 か ら 乖 離 し て は な ら な い 。 そ う で な け れ ば 、 鑑 定 制 度 の 設 計 目 的 は 架 空 の も の に な る 。 制 度 は 歴 史 的 な 産 物 で あ り 、 民 事 司 法 鑑 定 は 国 家 制 度 の 一 種 で あ る た め 、 同 じ く 歴 史 的 な 産 物 で あ る 。 今 日 の 諸 国 法 制 体 系 の な か で も 、 民 事 司 法 鑑 定 制 度 は 、 そ の 国 の 情 勢 お よ び 法 政 策 の 相 違 に よ っ て 制 度 の 目 的 も 各 々 異 な っ て い る 。 比 較 法 の 視 角 か ら 考 察 す れ ば 、 民 事 司 法 鑑 定 制 度 の 目 的 は 、 大 き く 次 の 二 つ に 分 類 で き る 。 一 つ は 、 英 米 法 系 の 国 を 代 表 と す る 専 門 家 証 人 制 度 で あ り 、 当 事 者 弁 論 主 義 の 訴 訟 理 念 の 支 配 下 で 、 そ の 目 的 は 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る こ と に あ る 。 こ れ に 対 し て 、 ド イ ツ と 日 本 と い う 大 陸 法 系 の 国 を 代 表 と す る 鑑 定 制 度 は 真 実 の 発 見 と い う 理 念 に 影 響 さ れ 、 そ の 目 的 は 裁 判 官 の 事 実 認 定 に お け る 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と に あ る 。 j7

１  中 国 民 事 司 法 鑑 定 制 度 の 目 的 法 系 意 識 か ら 考 察 す れ ば 、 中 国 民 事 訴 訟 法 の 鑑 定 制 度 は ソ 連 法 を 継 受 し て 生 成 し て き た も の で あ る 。 ソ 連 の 学 者 は 、 鑑 定 と は 裁 判 所 が 専 門 知 識 に 欠 け て い る 場 合 に 用 い ら れ る 証 拠 を 識 別 、 研 究 お よ び 審 査 す る 方 法 で あ り 、 そ し て 、 鑑 定 制 度 の 目 的 は 裁 判 官 の 事 実 認 定 の 能 力 を 補 助 す る こ と で あ る 、 と 主 張 す る 。 中 国 の 通 説 的 な 見 解 で は ﹁ 裁 判 所 は 民 事 事 件 を 審 理 し 専 門 問 題 を 解 決 す る の に 必 要 と 認 め る と き 、 専 門 家 が 鑑 定 を 行 う よ う に 関 連 部 門 に 対 し て 通 知 を 下 達 す る こ と が で き る ﹂ と 主 張 さ れ て い る 。 そ こ で 、 中 国 で も 鑑 定 は 裁 判 所 が 専 門 問 題 を 解 決 す る の に 設 け ら れ た も の で あ り 、 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と を 目 的 と し て い る も の と 解 さ れ て い る 。 さ ら に 現 行 の 民 事 訴 訟 法 の 規 定 に 基 づ け ば 、 事 件 を 審 理 す る 際 に 当 事 者 に よ る 鑑 定 の 申 請 が な い 場 合 で も 、 裁 判 所 は 自 ら 鑑 定 を 依 頼 す る こ と が 可 能 で あ る 。 す な わ ち 、 裁 判 所 は 職 権 に よ っ て 鑑 定 を 開 始 さ せ る こ と が で き る 。 と こ ろ が 、 近 年 、 当 事 者 主 義 訴 訟 モ デ ル の 浸 透 に 伴 い 、 と く に 最 高 裁 判 所 に よ る ﹁ 民 事 訴 訟 証 拠 に 関 す る 若 干 の 規 定 ﹂ ︵ 以 下 、 証 拠 規 定 と 称 す る ︶ お よ び 全 国 人 民 代 表 大 会 常 務 委 員 会 に よ る ﹁ 司 法 鑑 定 の 管 理 問 題 に 関 す る 決 定 ﹂ ︵ 以 下 、 鑑 定 決 定 と 称 す る ︶ の 制 定 に よ り 、 当 事 者 主 義 は 日 々 深 化 し 、 当 事 者 の 訴 訟 上 の 攻 撃 防 御 方 法 も 大 き な 変 化 を 遂 げ た 。 現 在 、 民 事 訴 訟 に お け る 鑑 定 は 、 一 方 で 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と を 目 的 と し て い る が 、 ま た 他 方 で 当 事 者 が 自 ら 直 接 に 鑑 定 機 構 に 依 頼 し 裁 判 所 に 提 出 し た 鑑 定 意 見 も 現 在 の 鑑 定 制 度 に 含 ま れ る た め ︵ 証 拠 規 定 二 八 条 ︶ 、 当 事 者 の 攻 撃 防 御 補 法 を 充 実 さ せ る こ と も 目 的 と し て い る 。 そ の た め 、 司 法 鑑 定 の 開 始 に は 、 裁 判 所 の 職 権 に よ る 開 始 の ほ か 、 当 事 者 か ら 裁 判 所 へ の 申 請 に よ る 開 始 お よ び 当 事 者 が 自 ら 直 接 に 司 法 鑑 定 機 構 に 依 頼 す る こ と に よ る 開 始 を 含 ま れ て い る ︵ 証 拠 規 定 二 五 条 、 二 七 条 ︶ 。 j2

と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 ま た 、 上 記 の 鑑 定 決 定 は ﹁ 司 法 鑑 定 ﹂ と い う 用 語 を も っ て 、 従 来 の ﹁ 鑑 定 ﹂ と い う 用 語 を 取 っ て 代 え た 。 こ こ で の ﹁ 司 法 鑑 定 ﹂ と い う 用 語 が ソ 連 法 に 由 来 す る 可 能 性 は 高 い と 思 わ れ る 。 し か し 、 ソ 連 法 上 の ﹁ 司 法 鑑 定 ﹂ の 本 来 の 意 義 に は 上 記 の 鑑 定 決 定 に お け る ﹁ 司 法 鑑 定 ﹂ の 意 義 と は 異 な っ て い る と こ ろ が あ る 。 ソ 連 法 上 、 裁 判 所 が 指 定 し た 鑑 定 を 行 う 者 は 司 法 鑑 定 人 と 呼 ば れ 、 司 法 鑑 定 人 が 行 っ た 鑑 定 は 司 法 鑑 定 と 呼 ば れ て い た 。 よ っ て ソ 連 法 上 の 司 法 鑑 定 は 、 ﹁ 裁 判 所 が 指 定 し た 科 学 、 芸 術 お よ び 工 芸 な ど の 専 門 知 識 を 持 つ 者 は 、 事 実 に 対 す る 理 解 お よ び あ る 客 体 に 対 す る 研 究 を 根 拠 に 裁 判 所 に 提 出 し た 意 見 ﹂ と 定 義 さ れ る 。 し か し 、 職 権 主 義 と 当 事 者 主 義 が 交 錯 す る 上 記 の 鑑 定 決 定 の 中 で 用 い ら れ て い る 司 法 鑑 定 は ソ 連 法 上 の 司 法 鑑 定 を 含 む 上 、 大 陸 法 上 の ﹁ 私 鑑 定 ﹂ ︵ 当 事 者 が 自 ら 直 接 に 依 頼 し た 鑑 定 ︶ を も 含 む 。 以 上 を 総 合 し て 、 現 行 の 民 事 訴 訟 法 、 証 拠 規 定 、 鑑 定 決 定 は す べ て 中 国 民 事 司 法 鑑 定 制 度 を 調 整 す る 法 的 根 拠 で あ り 、 こ の よ う な 複 合 的 立 法 の 結 果 、 中 国 民 事 司 法 鑑 定 制 度 は 二 重 の 目 的 を 有 す る も の と な っ た 。 す な わ ち 、 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る 目 的 を 有 し な が ら 、 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る 目 的 も 有 す る 。 現 行 の 中 国 民 事 司 法 鑑 定 制 度 は 英 米 法 系 と 大 陸 法 系 意 識 の 両 方 を 備 え る 混 合 型 な も の で あ り 、 日 本 法 上 の 鑑 定 制 度 と 近 い も の で あ る と 言 え よ ２  二 重 の 目 的 と ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 成 因 近 時 、 多 く の 見 解 で は 、 中 国 の 民 事 裁 判 制 度 の 運 用 を 阻 害 す る ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ に は 、 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 、 重 複 鑑 定 お よ び 鑑 定 意 見 の 相 違 が 含 ま れ る 、 と 主 張 さ れ て い る 。 ま た 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 解 決 策 と し て 司 法 鑑 定 体 制 の 改 革 、  刀

と く に 司 法 鑑 定 の 管 理 体 制 の 改 革 が 多 く 論 じ ら れ て い る 。 し か し 、 本 稿 で は 、 こ の よ う な 改 革 の 建 言 が 一 定 程 度 お よ   爿 び 一 定 の 場 面 に お い て ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 鎮 め る こ と は 可 能 か も し れ な い が 、 そ れ は 表 面 的 な 鎮 火 に 過 ぎ ず 根 本 的 な 解 決 策 で は な い 、 と 主 張 し た い 。 な ぜ な ら 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 導 く 根 本 的 な 原 因 は 、 制 度 の 設 計 者 が 二 重 の 目 的 を も っ て 民 事 訴 訟 法 上 の 鑑 定 の 位 置 づ け を 変 更 さ せ た こ と に あ り 、 そ し て 二 重 の 目 的 を 有 す る 鑑 定 制 度 が そ の 運 用 上 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 必 然 的 に 引 き 起 こ し て い る か ら で あ る 。 鑑 定 の 目 的 が 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と に あ る と す る 見 解 に お い て は 、 鑑 定 手 続 の 開 始 が 裁 判 官 の 自 由 裁 量 の み に よ っ て 決 定 さ れ る た め 、 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 は 発 生 す る こ と が な い 。 そ れ は 、 鑑 定 の 目 的 が 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と に あ る と す る 見 解 で は 、 鑑 定 は 裁 判 官 の 職 権 に よ っ て 開 始 さ れ る 鑑 定 す な わ ち 民 事 訴 訟 理 論 上 の ﹁ 公 鑑 定 ﹂ の み を 指 し 、 当 事 者 が 自 ら 直 接 に 依 頼 し た 鑑 定 す な わ ち 民 事 訴 訟 理 論 上 の ﹁ 私 鑑 定 ﹂ を 含 ま な い か ら で あ る 。 ﹁ 公 鑑 定 ﹂ の 下 で 、 当 事 者 の 裁 判 所 へ の 申 請 に よ っ て 開 始 さ れ た 鑑 定 は 存 在 し て い る も の の 、 当 事 者 の 申 請 を 認 め る か 否 か は 最 終 的 に 裁 判 所 の 職 権 に よ っ て 決 定 さ れ る 。 し た が っ て 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ と い う 現 象 は 生 じ 得 な い 。 な お 、 鑑 定 の 目 的 が 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と に あ る と す る 見 解 で は 、 ﹁ 公 鑑 定 ﹂ と ﹁ 私 鑑 定 ﹂ の 間 で 鑑 定 意 見 が 相 違 す る と い う 現 象 は 生 じ 得 る が 、 ﹁ 私 鑑 定 ﹂ は 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 に 属 し 、 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る も の で は な い 。 加 え て 、 ﹁ 私 鑑 定 ﹂ の 専 門 家 は 証 人 に 属 し 、 鑑 定 事 項 に 対 し て 提 出 し た 意 見 は 当 事 者 の 陳 述 に 属 す る も の で あ る 。 以 上 を 踏 ま え て ド イ ツ ・ 日 本 の 民 事 裁 判 の 実 務 に お け る ﹁ 公 鑑 定 ﹂ 意 見 と ﹁ 私 鑑 定 ﹂ 意 見 と の 間 の 相 違 は ﹁ 公 鑑 定 ﹂ と ﹁ 私 鑑 定 ﹂ を 区 別 し た 上 で 生 ま れ た も の で あ り 、 中 国 民 事 裁 判 の 実 務 に お け る 同 一 の ﹁ 司 法 鑑 定 ﹂ と い う 名 義 の 下 で の 鑑 定 意 見 の 相 違 と は 異 質 な も の で あ る 。 ま た 、 前 者 の 本 質 は 中 立 的 鑑 定 人 と 党 派 的 証 人 と の 間 の 相 違 で あ る 。

と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 一 方 、 鑑 定 の 目 的 が 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る こ と に あ る と す る 見 解 に お い て は 、 専 門 家 証 人 を 雇 う か 否 か 、 誰 を 専 門 家 証 人 と し て 雇 う か 、 そ の す べ て は 当 事 者 が 自 ら 決 め る こ と で あ る 。 専 門 家 証 人 は 強 い 党 派 性 を 有 し 、 彼 ら ︵ 彼 女 ら ︶ の 訴 訟 活 動 に 参 与 す る 目 的 は 自 身 の 専 門 知 識 お よ び 経 験 を 利 用 し て 当 事 者 に と っ て 有 利 な 事 実 認 定 を 得 る こ と で あ る 。 当 事 者 主 義 の 下 で の 当 事 者 は そ れ ぞ れ 専 門 家 証 人 を 自 由 に 依 頼 す る こ と が で き る し 、 専 門 家 証 人 は 雇 い 主 の 当 事 者 の 訴 訟 上 の 利 益 の た め に 意 見 を 述 べ る こ と が で き る 。 し た が っ て 、 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 ︵ 当 事 者 双 方 の 専 門 家 証 人 が 同 時 に 出 廷 し あ る い は 一 方 の 当 事 者 が 数 人 の 専 門 家 証 人 を 同 時 に 依 頼 す る ︶ 、 重 複 鑑 定 ︵ 専 門 家 証 人 の 交 替 ︶ 、 鑑 定 意 見 の 相 違 ︵ 専 門 家 証 人 の 意 見 対 立 ︶ が 常 態 と な る 。 し か し 、 専 門 家 証 人 制 度 下 で の ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 中 国 式 の ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ と は 異 な る 。 な ぜ な ら 、 専 門 家 証 人 は 自 身 の 専 門 知 識 に よ っ て 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る 鑑 定 人 と は 異 な り 、 専 門 家 証 人 の 訴 訟 上 の 地 位 は 中 立 性 を 有 し な い し 、 除 斥 ・ 忌 避 ・ 回 避 制 度 の 対 象 と さ れ ず 、 当 事 者 の 訴 訟 上 の 利 益 の み に 責 任 を 負 う か ら で あ る 。 ゆ え に 、 も し 中 国 の 法 律 も 鑑 定 人 の 中 立 性 と 除 斥 ・ 忌 避 ・ 回 避 制 度 を 規 定 せ ず に 、 そ の 訴 訟 上 の 地 位 が 依 頼 当 事 者 の 訴 訟 上 の 利 益 の た め に サ ー ビ ス を 提 供 す る 専 門 家 証 人 に 止 ま る の で あ れ ば 、 そ の と き は 理 論 と 実 務 の 両 面 か ら ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 解 決 を 検 討 し な け れ ば な ら な く な る 。 上 述 の よ う に 、 鑑 定 の 目 的 が 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と に あ る と す る 見 解 に せ よ 、 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る こ と と す る 見 解 に せ よ 、 そ の ど ち ら も 中 国 式 の ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 防 止 あ る い は 回 避 す る こ と が で き る 。 と こ ろ が 、 現 行 の 中 国 司 法 鑑 定 制 度 は 二 重 の 目 的 を 有 し 、 鑑 定 の 過 程 と 結 論 に 中 立 性 を 要 求 し な が ら も 、 鑑 定 機 構 お よ び 鑑 定 人 は 党 派 性 を 有 し て い る 。 仮 に 、 単 に 現 行 の 民 事 訴 訟 法 の み か ら 考 察 す れ ば 、 鑑 定 手 続 の 開 始 が 裁 判 所 の 職 権 に 属 す る た め 、 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 が 発 生 す る こ と は あ り 得 な い し 、 重 複 鑑 定 お よ び 鑑 定 意 見 の 相 違 も 同 様 で あ る 。   Ｅ

と こ ろ が 、 証 拠 規 定 と 鑑 定 決 定 は 、 現 行 の 民 事 訴 訟 法 の 立 法 趣 旨 を 超 え て 、 裁 判 所 以 外 に も 、 す な わ ち 当 事 者 ・ 弁 護   託 士 等 の 者 に も 鑑 定 の 委 任 権 を 賦 与 し 、 職 権 主 義 と 当 事 者 主 義 を 併 行 さ せ る 鑑 定 手 続 を 認 め 、 そ の 結 果 、 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 に 法 的 根 拠 を 提 供 し 、 重 複 鑑 定 と 鑑 定 意 見 の 相 違 な ど の 現 象 の 発 生 の た め に 伏 線 を 張 っ た の で あ る 。 総 括 し て 、 現 行 の 司 法 鑑 定 体 制 の 不 備 は ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 引 き 起 こ す 主 要 な 原 因 で は な く 、 二 重 の 目 的 を 混 在 さ せ た 司 法 鑑 定 制 度 こ そ が ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 引 き 起 こ す 根 本 的 な 原 因 で あ る 。 党 派 性 を 有 し て ﹁ マ ー ケ テ ィ ン グ さ れ た ﹂ 司 法 鑑 定 体 制 の 下 で 、 鑑 定 機 構 と 鑑 定 人 に 中 立 性 を 持 た せ る こ と は ジ レ ン マ に 陥 る し か な い 。 後 述 の よ う に 、 目 的 の 異 な っ て い る ﹁ 公 鑑 定 ﹂ と ﹁ 私 鑑 定 ﹂ を 区 別 さ せ 、 鑑 定 機 構 に 対 し て ﹁ 公 鑑 定 ﹂ を 実 施 す る 際 に 中 立 性 を 保 た せ 、 ﹁ 私 鑑 定 ﹂ を 実 施 す る 際 に 党 派 性 の あ る 専 門 家 証 人 と し て 機 能 さ せ る こ と は 、 鑑 定 人 と 裁 判 所 と 当 事 者 と の 間 の 訴 訟 鑑 定 法 律 関 係 を 分 離 し 整 理 す る こ と が で き る よ う に な り 、 新 た な 司 法 鑑 定 体 制 お よ び 管 理 体 制 の 形 成 と 発 展 を 促 進 す る こ と が で き る よ う に な る と 考 え る 。 二  ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 民 事 裁 判 制 度 に 対 す る 影 響 お よ び 問 題 根 源 の 追 求 法 政 策 論 と し て 、 公 正 ・ 効 率 ・ 権 威 は 中 国 社 会 主 義 司 法 制 度 の 目 標 で あ り 、 中 国 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 で も あ る 。 こ こ ま で 言 及 し て き た 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 、 重 複 鑑 定 お よ び 鑑 定 意 見 の 相 違 な ど を 代 表 と す る ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 、 い っ た い 中 国 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 の 実 現 に マ イ ナ ス の 影 響 を 与 え て い る の だ ろ う か 。 も し 与 え て い る な ら ば 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ が い か な る 形 で 、 ま た い か な る 程 度 で 民 事 裁 判 制 度 に 影 響 を 与 え て い る の か を 説 明 し な け れ ば な ら な い 。 も し 何

と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 ら の 影 響 も 与 え て い な い の な ら ば 、 問 題 の 根 源 が ど こ に あ る の か を 追 求 し な け れ ば な ら な い 。 １ ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の マ イ ナ ス 影 響 論 に 対 す る 分 析 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ が 中 国 民 事 裁 判 制 度 に 大 き な マ イ ナ ス の 影 響 を 与 え て い る と の 見 解 は 、 多 数 存 在 し て い る 。 以 下 で は 、 個 別 に 帰 納 法 的 分 析 を 行 い た い 。 一 部 の 見 解 で は 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 中 国 民 事 裁 判 実 務 に お い て ﹁ 鑑 定 の 戦 争 ﹂ を 招 き 、 ﹁ 鑑 定 の 戦 争 ﹂ は 訴 訟 遅 延 と 訴 訟 コ ス ト の 増 加 を 引 き 起 こ し 、 よ っ て 中 国 民 事 裁 判 制 度 の 運 用 に マ イ ナ ス の 影 響 を 与 え て い る と さ れ る 。 確 か に ﹁ 鑑 定 の 戦 争 ﹂ は 一 定 程 度 で 訴 訟 遅 延 と 訴 訟 コ ス ト の 増 加 に 関 連 し 、 民 事 裁 判 制 度 の 効 率 を 阻 害 し て い る 。 し か し 、 現 行 民 事 訴 訟 法 お よ び そ の 法 理 か ら 考 察 す れ ば 、 ﹁ 鑑 定 の 戦 争 ﹂ は 訴 訟 遅 延 と 訴 訟 コ ス ト の 増 加 に 影 響 す る 表 象 に 過 ぎ ず 、 訴 訟 攻 撃 防 御 方 法 の 随 時 提 出 の 許 容 お よ び 現 行 の 審 級 制 度 こ そ が 問 題 を 引 き 起 こ す 根 本 的 な 原 因 で あ る 。 具 体 的 に は 、 中 国 民 事 訴 訟 に お け る 第 一 審 の 手 続 は ソ 連 法 の 構 造 を 採 用 し て お り 、 当 該 手 続 は 主 と し て 訴 え の 提 起 と 受 理 、 審 理 前 の 準 備 、 開 廷 審 理 と い う 三 つ の 段 階 に 分 か れ て い る 。 と こ ろ が 、 中 国 の 立 法 者 が 第 一 審 の 手 続 を 設 計 し た 際 に は 、 ソ 連 法 上 の 直 接 審 理 の 原 則 、 集 中 審 理 の 原 則 、 内 心 確 信 の 原 則 を 採 用 し な か っ た 。 そ の た め 、 当 事 者 は 随 時 提 出 主 義 の 下 で 訴 訟 の い か な る 段 階 で も 新 た な 攻 撃 防 御 方 法 を 提 出 す る こ と が で き 、 そ の 結 果 、 審 理 前 の 準 備 と 開 廷 審 理 の 区 別 が 空 洞 化 と な っ た 。 ま た 、 中 国 民 事 訴 訟 法 に お け る 上 訴 審 ︵ 二 審 終 審 ︶ は そ の 審 級 機 能 の 上 で は ソ 連 法 の よ う な 独 立 し た 法 律 審 と し て の 機 能 を 欠 如 し て お り 、 中 国 の 上 訴 審 裁 判 所 が 事 実 審 と 法 律 審 の 複 合 機 能 を 果 た し て い る こ と か ら 、 当 事 者 が 上 訴 審 に お い て も 新 た な 攻 撃 防 御 方 法 を 提 出 す る こ と は 認 め ら れ る 。 以 上 を 踏 ま え る と 、 新 た な 攻   ３７

撃 防 御 方 法 の 提 出 を 容 易 に か つ 随 時 に 認 め る こ と こ そ が 訴 訟 遅 延 と 訴 訟 コ ス ト の 増 加 を 導 く 根 本 的 な 原 因 で あ る 。 一 部 の 見 解 で は 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 複 数 の 鑑 定 意 見 の 間 に 相 違 を 生 じ さ せ 、 鑑 定 意 見 の 相 違 は ま た 当 事 者 が 再 審 を 申 し 立 て る 事 由 に な り 、 そ の た め 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 判 決 の 効 力 ︵ 確 定 力 ・ 既 判 力 ︶ を 破 壊 し 、 ひ い て は 民 事 裁 判 の 権 威 性 を 損 な う 、 と 主 張 さ れ る 。 し か し 、 当 事 者 の 権 利 に 対 す る 非 常 的 救 済 と し て の 再 審 制 度 は そ も そ も 確 定 判 決 の 効 力 ︵ 確 定 力 ・ 既 判 力 ︶ を 破 壊 す る こ と を 前 提 に 創 ら れ 、 そ の 目 的 は ま さ に 民 事 裁 判 の 権 威 性 と 公 正 性 を 保 障 す る こ と で あ る 。 一 つ の 国 の 再 審 制 度 に と っ て 、 ど の よ う な 範 囲 内 で 当 事 者 に 非 常 的 救 済 の 権 利 を 与 え る の か 、 あ る い は 再 審 事 由 の 範 囲 を ど の よ う に 確 定 す る の か は 、 そ の 国 の 政 策 的 考 慮 に よ る も の で あ る 。 中 国 の 民 事 裁 判 制 度 は 真 実 の 発 見 を 強 調 し 、 そ れ に 関 連 し て 再 審 事 由 の 範 囲 も 多 く の 国 よ り 広 い 。 異 な る 鑑 定 意 見 を も 含 む 新 た な 攻 撃 防 御 方 法 の 提 出 は 、 原 判 決 の 事 実 認 定 の 基 礎 を 覆 す た め の 再 審 事 由 と し て 認 め ら れ る 。 し た が っ て 、 新 た な 鑑 定 意 見 を 含 め る ﹁ 新 証 拠 ﹂ が 再 審 事 由 と な る こ と は ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ に よ っ て 生 じ た も の で は な く 、 中 国 民 事 訴 訟 法 の 再 審 制 度 の 設 計 に 関 連 す る も の で あ る 。 一 部 の 見 解 で は 、 重 複 鑑 定 は 時 間 が か か り 、 審 理 期 限 制 度 と 証 拠 提 出 期 限 制 度 に 大 き な 圧 力 を 掛 け て い る 、 と 主 張 さ れ て い る 。 し か し 、 審 理 期 限 制 度 は 随 時 提 出 主 義 の 上 で 規 定 さ れ る も の で あ る た め 、 鑑 定 意 見 以 外 に も 何 か 新 た な 攻 撃 防 御 方 法 の 提 出 が あ れ ば 、 審 理 期 限 を 守 る の に 圧 力 と な る 。 要 す る に 、 随 時 提 出 主 義 の 上 で は 、 審 理 期 限 制 度 の 規 定 は そ れ 自 身 が 合 理 的 で は な い 。 一 方 、 随 時 提 出 主 義 を 修 正 す る た め 、 証 拠 規 定 三 四 条 で は 証 拠 提 出 期 限 の 制 度 が 設 け ら れ た 。 し か し 、 証 拠 規 定 三 四 条 の 提 出 期 限 原 則 と 現 行 民 事 訴 訟 法 の 立 法 趣 旨 ︵ と く に 真 実 の 発 見 ︶ と は 衝 突 し て お り 、 裁 判 実 務 に お い て 証 拠 提 出 期 限 制 度 が ほ と ん ど 機 能 し て い な い 。 し た が っ て 、 重 複 鑑 定 は 、 審 理 期 限 と 証 拠 韶

と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 提 出 期 限 を 超 過 す る こ と を 誘 発 す る 原 因 で は な く 、 随 時 提 出 主 義 の 許 容 と 審 理 期 限 制 度 と の 矛 盾 、 ま た 真 実 発 見 の 追 求 と 証 拠 提 出 期 限 制 度 と の 矛 盾 こ そ が 問 題 の 根 源 で あ ろ う 。 一 部 の 見 解 で は 、 異 な る 鑑 定 意 見 の 間 の 相 違 は 、 事 実 を 認 定 す る 裁 判 官 を 迷 わ せ 、 ど の 鑑 定 意 見 を 根 拠 に 判 決 を 下 す べ き か と い う 裁 判 官 の 判 断 に 困 難 を も た ら せ る こ と に な り 、 そ の こ と が 当 事 者 の 判 決 に 対 す る 不 信 を 招 き 、 民 事 裁 判 制 度 の 公 正 性 と 権 威 性 を 損 な っ た 、 と 主 張 さ れ る 。 し か し 、 民 事 裁 判 権 は 法 律 適 用 権 、 事 実 認 定 権 お よ び 手 続 指 揮 権 に よ っ て 構 成 さ れ て お り 、 裁 判 所 は 法 に 基 づ い て 民 事 裁 判 権 を 独 立 し て 行 使 す る こ と が で き る 。 証 拠 方 法 を 利 用 し て 事 実 を 明 ら か に す る の は 、 裁 判 所 が 事 実 認 定 権 を 行 使 す る 方 式 の 一 つ に す ぎ な い 。 裁 判 権 独 立 行 使 原 則 の 下 で 、 裁 判 所 が 鑑 定 意 見 の 一 部 も し く は 全 部 を 採 用 ま た は 拒 否 し 、 別 の 鑑 定 人 に 再 鑑 定 を 依 頼 す る こ と は 自 由 で あ る 。 換 言 す れ ば 、 裁 判 所 が 事 実 認 定 権 を 行 使 す る 際 に 鑑 定 意 見 に 拘 束 さ れ る べ き で は な い の で あ る 。 し か し な が ら 、 現 在 、 裁 判 官 に 対 す る 中 国 特 有 の 業 績 評 価 制 度 の 影 響 に よ っ て 、 裁 判 所 が 事 実 認 定 権 を 行 使 す る 際 に 鑑 定 意 見 の み に 依 拠 し た り 、 完 全 に 拘 束 さ れ た り す る 場 面 が 少 な く な い の で あ る 。 し た が っ て 、 鑑 定 意 見 の 相 違 は 、 裁 判 官 が 民 事 裁 判 権 を 行 使 し 難 い 原 因 で は な く 、 裁 判 官 に 対 す る 中 国 特 有 の 業 績 評 価 制 度 な ど こ そ が 問 題 の 根 源 で あ ろ う 。 ２ ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 民 事 裁 判 制 度 目 標 の 実 現 に 対 す る 積 極 的 意 義 前 記 の 考 察 か ら 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 実 質 的 に 中 国 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 の 実 現 に 不 利 な 影 響 を 与 え て い な い と 考 え ら れ る 。 逆 に 、 民 事 裁 判 制 度 目 標 の 実 現 を 促 進 し て い る 機 能 が 期 待 さ れ 得 る 。 前 述 の よ う に 、 英 米 法 の 民 事 訴 訟 実 務 に お い て ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 常 態 化 し て お り 、 当 事 者 主 義 の 下 で の 鑑 定 制 度 ︵ 専 門 家 証 人 制 度 ︶ は 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法   ３９

を 充 実 さ せ て い る 。 例 え ば 、 ノ ル ウ ェ ー で 発 生 し た ブ レ イ ヴ ィ ー ク 殺 人 事 件 の 場 合 、 公 判 で は ブ レ イ ヴ ィ ー ク の 精 神   卯 状 態 が 最 大 の 争 点 と な り 、 裁 判 所 は 二 つ の 専 門 家 チ ー ム に 鑑 定 を 依 頼 し た と こ ろ 、 二 つ の 専 門 家 チ ー ム か ら 完 全 に 相 反 す る 鑑 定 報 告 書 が 提 出 さ れ た 。 そ の ほ か に 、 裁 判 所 は 宗 教 学 者 、 歴 史 学 者 、 政 治 学 者 お よ び 哲 学 者 を も 召 喚 し た が 、 各 分 野 の 専 門 家 の 間 で も 意 見 は 大 い に 異 な っ て い た 。 こ の よ う に 、 ノ ル ウ ェ ー で も 重 複 鑑 定 、 鑑 定 意 見 の 相 違 と い う 問 題 が 存 在 し て い る よ う だ が 、 そ れ が 現 地 の 裁 判 所 の 裁 判 活 動 に マ イ ナ ス の 影 響 を 与 え 、 司 法 制 度 の 公 正 と 権 威 を 損 な っ た と い う よ う な 報 道 は 見 受 け ら れ な い 。 中 国 の 現 行 の 民 事 司 法 鑑 定 制 度 は 、 英 米 法 系 と 大 陸 法 系 意 識 の 両 方 を 備 え る 混 合 型 の も の で あ り 、 日 本 法 上 の 鑑 定 制 度 と 近 い も の で あ る 。 そ の た め 、 以 下 で は 日 本 法 と の 比 較 法 的 考 察 か ら 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ が 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 の 実 現 に 積 極 的 意 義 を 有 す る こ と に つ い て 簡 潔 に 触 れ た い 。 法 系 意 識 上 、 日 本 の 民 事 訴 訟 法 は 当 初 ド イ ツ 法 を 模 範 に 作 ら れ 、 戦 後 米 国 占 領 時 に ア メ リ カ 法 の 一 部 を 移 植 し た 。 と く に 近 時 、 ア メ リ カ 法 の 影 響 を 軽 視 す る こ と は で き な い 。 そ れ を 背 景 に 、 日 本 の 鑑 定 制 度 お よ び 裁 判 所 に 専 門 知 識 を 提 供 す る 方 法 ︵ 専 門 委 員 制 度 な ど ︶ に お い て 、 と り わ け 証 人 、 鑑 定 人 に 対 す る 尋 問 手 続 に お い て 、 独 自 の 方 式 を 形 成 し た 。 す な わ ち 、 ド イ ツ 型 と ア メ リ カ 型 を 融 合 さ せ 、 日 本 独 自 の 混 合 型 を 構 築 し た 。 日 本 の 民 事 訴 訟 法 に 規 定 さ れ る 鑑 定 人 ︵ 裁 判 所 が 指 定 し た 鑑 定 人 ︶ は 中 立 性 を 有 し 、 ド イ ツ な ど 大 陸 法 系 の 国 と 異 な ら な い 。 同 時 に 、 日 本 法 で は 鑑 定 人 に 対 し て 証 人 尋 問 の 規 定 が 準 用 さ れ 、 私 鑑 定 の 利 用 は 比 較 的 多 い 。 そ の た め 、 日 本 の 民 事 裁 判 実 務 に お い て 私 鑑 定 を 担 当 す る 専 門 家 が 、 公 鑑 定 を 担 当 す る 専 門 家 に 対 し て あ る い は 専 門 家 間 で 相 互 に 激 烈 な 尋 問 を 行 う 場 面 が 現 れ て い る 。 こ の 点 に つ い て 、 日 本 の 民 事 訴 訟 法 学 者 に よ れ ば 、 そ の 設 計 理 念 は 、 法 廷 に

中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ お い て 当 事 者 が 専 門 知 識 を 利 用 し 、 対 抗 的 な 弁 論 を 展 開 さ せ る の を 保 障 す る こ と に あ っ て 、 実 際 の 運 用 に お い て と き に 訴 訟 遅 延 を 招 い た り ま た 濫 用 さ れ る 場 面 が 存 在 す る も の の 、 民 事 司 法 の 未 来 の 発 展 に 着 目 す れ ば 、 ﹁ 公 鑑 定 ﹂ と ﹁ 私 鑑 定 ﹂ を 区 別 し な が ら 両 立 さ せ る こ と は 、 民 主 社 会 の 司 法 に 対 す る 信 頼 の 基 礎 を な し て い る 。 具 体 的 に は 、 中 立 の 立 場 に 立 つ 鑑 定 人 を 制 度 の 中 心 に 位 置 さ せ る こ と は 、 裁 判 官 が 英 米 法 の 専 門 家 証 人 に 比 べ て よ り 客 観 的 な 専 門 知 識 を 獲 得 す る こ と を 保 障 で き る 。 同 時 に 、 当 事 者 が 鑑 定 人 に 対 す る 反 対 尋 問 を 行 う こ と 、 な い し は 私 鑑 定 を 提 供 す る こ と に よ っ て 、 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 選 択 し 充 実 さ せ る 機 会 も 保 障 さ れ る 。 ま た 、 当 事 者 が 自 分 に と っ て 有 利 な 立 場 に よ り 専 門 家 を 選 択 し て 公 鑑 定 を 補 充 さ せ 、 そ の こ と に よ り 反 対 尋 問 の 機 会 を 獲 得 す る こ と は 、 裁 判 官 と 当 事 者 が 中 立 的 な 鑑 定 人 か ら よ り 説 得 力 の あ る 事 実 の 説 明 を 得 る こ と を 容 易 に 実 現 さ せ 、 民 事 裁 判 の 客 観 真 実 性 を 高 め 、 当 事 者 の 訴 訟 手 続 参 加 の 公 平 感 を 増 強 さ せ る よ う に な る で あ ろ う 。 三  結 び に 代 え て 以 上 を 総 合 す れ ば 、 数 か 所 で の 同 時 鑑 定 、 重 複 鑑 定 お よ び 鑑 定 意 見 の 相 違 な ど を 代 表 と す る ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 、 現 行 の 民 事 司 法 鑑 定 制 度 が 持 つ 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 し か つ 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る と い う 二 重 の 目 的 に よ っ て 引 き 起 こ さ れ て お り 、 そ の 下 で ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ が 必 然 的 な も の と な っ て い る と 言 え る 。 他 方 、 鑑 定 体 制 は 、 鑑 定 制 度 の 反 映 で あ り 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 引 き 起 こ さ せ る 根 本 的 な 原 因 で は な い 。 そ の た め 、 鑑 定 体 制 の 改 革 を 通 し て ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ を 解 決 し よ う と す る こ と は 不 可 能 で あ る 。 さ ら に 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は そ の 表 象 に お い て 中 国 の 民 事 裁 判   わ

制 度 の 目 標 の 実 現 に 一 定 程 度 の マ イ ナ ス の 影 響 を 与 え て い る よ う に 窺 え る が 、 こ れ ら の マ イ ナ ス の 影 響 の 実 質 的 な 原   心 因 は ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ に 由 来 す る も の で は な く 、 中 国 民 事 訴 訟 法 制 そ れ 自 身 の 設 計 上 の 不 整 合 と 不 合 理 に 由 来 す る も の で あ る 。 し た が っ て 、 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 解 決 を 通 し て 中 国 民 事 裁 判 の 目 標 の 実 現 を 促 成 す る こ と は 不 可 能 で あ る 。 ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ は 従 来 の 職 権 探 知 主 義 の 下 に あ る 中 立 型 の 鑑 定 制 度 へ 当 事 者 主 義 の 要 素 を 混 合 さ せ た こ と に よ る 不 良 反 応 で あ り 、 こ れ ま で の 証 拠 調 べ 手 続 き の 構 造 が 破 ら れ た も の の 、 複 合 的 な 鑑 定 制 度 と い う 新 た な 証 拠 方 法 に 対 応 で き る 新 た な 収 集 調 査 手 続 き の 整 備 が 遅 れ て い る こ と に よ る 外 的 症 状 で あ る 。 そ こ で 、 裁 判 官 の 判 断 能 力 を 補 助 す る こ と を 目 的 と す る 従 来 の 民 事 訴 訟 法 鑑 定 制 度 と 峻 別 す る 形 で 、 当 事 者 の 攻 撃 防 御 方 法 を 充 実 さ せ る こ と を 目 的 と す る 党 派 的 の 鑑 定 を 析 出 す る 作 業 が 必 要 と な る 。 証 人 に 対 す る 交 互 尋 問 と 異 な る 鑑 定 人 に 対 す る 尋 問 手 続 を 設 け 、 当 事 者 双 方 の 弁 論 権 を 十 分 に 保 障 す る 上 で の 当 事 者 主 義 を 強 化 さ せ 、 対 等 、 透 明 、 公 正 の 訴 訟 理 念 に 依 拠 し て 弁 論 を 尽 く し た 後 の 裁 判 所 、 当 事 者 、 弁 護 士 と の 間 に 鑑 定 意 見 に 対 す る 共 通 認 識 が 得 ら れ る よ う に 努 力 し な け れ ば な ら な い 。 そ れ に よ っ て 、 最 終 的 に 公 正 ・ 効 率 ・ 権 威 の あ る 民 事 裁 判 制 度 の 目 標 を 実 現 す る こ と が で き る よ う に な る 。 ︹ 付 記 ︺ 本 訳 文 は 、 平 成 二 十 八 年 度 名 古 屋 経 済 大 学 教 育 研 究 活 性 化 経 費 の 助 成 を 受 け た ﹁ 日 ・ 中 ・ 台 に お け る 医 療 紛 争 の 理 論 と 実 践 ∼ 医 療 鑑 定 と 医 療 Ａ Ｄ Ｒ を 中 心 に ∼ ﹂ の 研 究 成 果 の 一 部 で あ る 。

中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 注 ︵ Ｉ ︶  同 時 期 、 二 〇 一 四 年 全 国 裁 判 所 の 年 間 新 受 事 件 数 は 、 最 高 人 民 裁 判 所 で 一 ニ ニ ー ○ 件 ︵ 既 済 九 、八 八 二 件 ︶ 、 地 方 各 ク ラ ス の 裁 判 所 で 計 一 五 六 五 二 万 件 ︵ 既 済 二 二 七 九 ・ 七 万 件 ︶ で あ る 。 出 典 ： 最 高 裁 判 所 長 官 の 周 強 が 第 二 一 期 全 国 人 民 代 表 大 会 第 三 回 会 議 に 提 出 し た ﹃ 最 高 裁 判 所 業 務 報 告 書 ﹄ に よ る 。 ︵ ２ ︶  党 凌 雲 ・ 鄙 振 玉 ・ 宋 麗 娟 ﹁ 二 〇 一 四 年 全 国 司 法 鑑 定 状 況 統 計 分 析 ﹂ 中 国 司 法 鑑 定 ︵ 二 〇 一 五 年 第 四 期 ︶  一 一 六 ∼ 一 一 九 頁 。 当 該 論 文 の 著 者 全 員 が 、 中 国 司 法 部 管 轄 下 に あ る 司 法 鑑 定 管 理 局 の 職 員 で あ る 。 中 国 で は 、 司 法 鑑 定 業 務 を 統 轄 す る 最 高 行 政 機 関 は 司 法 部 で あ り 、 具 体 的 な 業 務 執 行 お よ び 管 理 機 能 を 果 た す 部 署 は 司 法 鑑 定 管 理 局 で あ る 。 司 法 鑑 定 管 理 局 の 職 責 は 司 法 鑑 定 に 関 す る 管 理 規 定 ま た は 技 術 規 範 の 制 定 お よ び 実 施 、 司 法 鑑 定 機 構 と 司 法 鑑 定 人 の 登 記 お よ び 管 理 、 国 家 級 ︵ 最 高 級 ︶ 司 法 鑑 定 機 構 の 選 別 ・ 認 定 お よ び 管 理 、 社 会 に 向 け ︵ 裁 判 所 職 権 依 頼 以 外 ︶ の 司 法 鑑 定 に 関 す る 資 質 管 理 、 司 法 鑑 定 人 に 対 す る 専 門 教 育 研 修 の 指 導 お よ び サ ポ ー ト を 含 む 。 司 法 鑑 定 管 理 局 の 支 部 に 該 当 す る 地 方 行 政 機 関 は 各 地 方 司 法 局 の 下 に 設 置 さ れ る 司 法 鑑 定 課 ︵ 原 語 で は︻ 司 法 鑑 定 処 ︼︶ で あ る 。 ︵ ３ ︶  浙 江 省 ﹁ 金 華 市 を 例 と し て 、 二 〇 二 二 年 ∼ 二 〇 一 四 年 の 一 年 間 に 、 交 通 事 故 訴 訟 に お い て 、 裁 判 所 の 依 頼 に よ る 司 法 鑑 定 の 意 見 が 訴 訟 前 の 鑑 定 意 見 を 覆 す の は 六 六 件 で あ り 、 そ の す べ て は 司 法 ダ フ 屋 に 係 っ て い る ﹂ 。 裘 立 華 ・ 蔡 嵌 理 ﹁ 司 法 鑑 定 乱 象 ： 誰 出 銭 幇 誰 説 話 ﹂ ︵ 司 法 鑑 定 の 混 乱 現 象 ： 誰 が 金 を 出 せ ば 、 誰 の 代 弁 と し て 話 を す る ︶ 新 華 毎 日 電 訊 ︵ 二 〇 一 五 年 一 月 一 五 日 第 六 頁 ︶ 。 ︵ ４ ︶  法 系 意 識 論 は 筆 者 が 中 国 民 事 訴 訟 法 制 お よ び そ の 理 論 の 生 成 と 発 展 の 実 際 を 結 合 し 、 創 設 し た 学 術 方 法 で あ る 。 中 国 の 民 事 訴 訟 法 と 民 事 訴 訟 法 学 は 外 国 の 法 律 お よ び そ の 理 論 を 移 植 す る こ と に よ っ て 生 成 と 発 展 し て き た も の で あ り 、 ソ 連 法 と ド イ ツ 法 ・ 日 本 法 の 影 響 を 深 く 受 け て い る 。 そ の た め 、 中 国 民 事 訴 訟 法 の 問 題 に 関 す る 研 究 は 、 移 植 先 の 法 理 を 考 慮 し な け れ ば な ら な い 。 法 系 意 識 論 の 意 義 に つ い て は 、 拙 稿 ﹁ 中 国 民 事 訴 訟 法 制 現 代 化 百 年 進 程 中 的 法 族 意 識 ﹂ 江 偉 ︵ 編 ︶ ﹃ 比 較 民 事 訴   お

訟 法 国 際 研 討 会 論 文 集 ﹄ ︵ 中 国 政 法 大 学 出 版 社 、 二 〇 〇 四 年 ︶ 。 ︵ ５ ︶  ソ 連 民 事 訴 訟 法 に お け る 鑑 定 制 度 お よ び そ の 法 理 に 関 す る 文 献 と し て 、 中 国 人 民 大 学 民 法 教 研 室 ︵ 訳 ︶ ｃ ・ Ｈ ・ 阿 布 拉 莫 夫 ︵ 著 ︶ ﹃ 蘇 維 埃 民 事 訴 訟 ︵ 上 ︶ ﹄ 第 一 こ 早 第 匸 一 節 ﹁ 鑑 定 ﹂ ︵ 中 国 人 民 大 学 印 刷 、 一 九 五 五 年 ︶ 、 王 之 相 ︵ 訳 ︶ 安 ・ 揚 ・ 維 辛 斯 基 ︵ 著 ︶ ﹃ 蘇 維 埃 法 律 上 的 訴 訟 証 拠 理 論 ﹄ 第 四 章 第 八 節 ﹁ 鑑 定 的 意 見 ﹂ ︵ 法 律 出 版 社 、 一 九 五 七 年 ︶ 、 李 衍 ︵ 訳 ︶ 常 怡 ︵ 校 ︶ 阿 ・ 阿 ・ 多 勃 羅 沃 里 斯 基 ︵ 著 ︶ ﹃ 蘇 維 埃 民 事 訴 訟 ﹄ 第 一 五 章 第 一 四 節 ﹁ 鑑 定 人 意 見 ﹂ ︵ 法 律 出 版 社 、 一 九 八 五 年 ︶ を 参 照 。 ︵ ６ ︶  李 ・ 前 掲 注 ︵ ５ ︶ 二 二 〇 頁 。 ︵ ７ ︶  法 学 教 材 編 集 部 民 事 訴 訟 法 教 程 編 写 組 ﹃ 高 等 学 校 法 学 試 用 教 材 ・ 民 事 訴 訟 法 教 程 ﹄ ︵ 法 律 出 版 社 、 一 九 八 三 年 ︶ 二 一 一 頁 。 当 該 教 材 は 、 新 中 国 民 事 訴 訟 法 学 の 先 駆 者 た ち に よ っ て 共 同 執 筆 さ れ た 中 国 民 事 訴 訟 法 を 勉 強 し 研 究 す る た め の 権 威 の あ る 著 作 で あ り 、 当 該 教 材 で 主 張 さ れ る 見 解 は 通 説 的 な も の で あ る と 言 わ れ て い る 。 ︵ ８ ︶  中 国 人 民 大 学 民 法 教 研 室 ・ 前 掲 注 ︵ ５ ︶ 二 九 七 頁 。 ︵ ９ ︶  日 本 法 上 の 鑑 定 制 度 の 法 系 意 識 お よ び 特 性 に 関 す る 考 察 は 、 小 島 武 司 ﹁ 民 事 訴 訟 審 理 に お け る 鑑 定 ・ 私 鑑 定 ∼ 第 三 の 証 明 モ デ ル の 提 唱 ﹂ 賠 償 医 学 匸 二 号 ︵ 一 九 九 一 年 ︶ 四 九 ∼ 五 六 頁 を 参 照 。 な お 、 当 該 論 文 の 中 国 語 訳 は 、 陳 剛 ・ 林 剣 鋒 ・ 段 文 波 ︵ 訳 ︶ 小 島 武 司 ︵ 著 ︶ ﹃ 自 律 型 社 会 與 正 義 的 総 合 体 系 ∼ 小 島 武 司 先 生 七 十 華 誕 記 念 文 集 ﹄ ︵ 中 国 法 制 出 版 社 、 二 〇 〇 六 年 ︶ を 参 照 。 ︵10 ︶  試 行 民 事 訴 訟 法 の 時 代 に お い て 鑑 定 機 構 と 鑑 定 人 制 度 が ま だ 確 立 さ れ て お ら ず 、﹁ コ ネ 鑑 定 ﹂ を 代 表 と す る ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ の 現 象 が 生 じ 、 鑑 定 意 見 の 科 学 性 と 権 威 性 を 損 な っ て い た 。 し か し 、 中 立 性 に 欠 け て い る 当 時 の ﹁ コ ネ 鑑 定 ﹂ さ え 裁 判 所 の 職 権 に よ っ て 開 始 さ れ る も の で あ り 、 現 在 の ﹁ 鑑 定 の 混 乱 ﹂ と は 異 な っ て い る 。 ︵11 ︶  現 行 の 民 事 訴 訟 法 ︵ 四 四 条 ︶ 、 鑑 定 決 定 ︵ 九 条 ︶ で は 、 鑑 定 人 が 除 斥 ・ 忌 避 ・ 回 避 制 度 の 対 象 と さ れ て い る 。 ま た 、 当 事 者 の 依 頼 も し く は 裁 判 所 の 指 定 ︵ 民 訴 七 六 条 一 項 ︶ ・ 依 頼 ︵ 民 訴 七 六 条 二 項 ︶ を さ れ た 鑑 定 人 は す べ て 中 立 性 を 要 求 さ れ て い る 。 44

中 国 民 事 司 法 鑑定 の 現 状 と 課 題 （ 陳［張 ・ 宍 戸Ｄ 他 方 、 社 会 化 ・ マ ー ケ テ ィ ン グ さ れ た 鑑 定 機 構 が 不 正 競 争 と 経 済 利 益 の 誘 惑 に 直 面 し た 結 果 、 党 派 性 の 要 素 は よ り 鮮 明 化 し て い る 。 趙 蕾 ・ 蘇 永 通 ﹁ 司 法 鑑 定 改 革 希 望 結 束 乱 局 ﹂ 南 方 週 末 二 〇 〇 六 年 一 〇 月 二 六 日 を 参 照 。 ︵ １９一 ︶  陳 剛 ﹁ 新 型 審 判 管 理 体 系 建 設 的 新 挙 措 及 評 価 基 準 ﹂ 人 民 法 院 報 二 〇 一 〇 年 七 月 一 五 日 。 ︵13 ︶  沈 茜 蓉 ﹁ 審 判 ﹃ 屠 殺 者 ﹄ ﹂ 南 方 週 末 二 〇 匸 一 年 七 月 一 九 日 一 四 八 三 期 Ａ 七 版 。 ︵14 ︶  小 島 ・ 前 掲 注 ︵ 九 ︶ 五 二 頁 。 朽