論
説
労 働 者 派 遣 法 の 法 政 策 と 解 釈
高 橋 賢 司 一
は じ め に 八
〇 年 代 以 来 ︑ フ レ キ シ ビ リ テ ィ ー の 概 念 が
︑ ヨ ー ロ ッ パ 諸 国 と 日 本 の 労 働 法
︑ 特 に 期 間 雇 用 と 労 働 者 派 遣 と の 関 係 で も た ら さ れ た
︒ 九
〇 年 代 以 降
︑ 規 制 緩 和 の 論 議 が と り わ け 日 本 に お い て 盛 ん に な り ︑ 労 働 者 派 遣 の 分 野 で は ︑ 大 胆 な 規 制 緩 和 が 行 わ れ て き た
︒ リ ー マ ン
・ シ ョ ッ ク 以 降 の い わ ゆ る 派 遣 切 り を 通 じ て
︑ 労 働 者 派 遣 法 制 が い か に 脆 弱 な も の で
︑ 雇 用 の 安 定 性 と 質 を 確 保 す る に は 不 十 分 で あ る と い う 問 題 が 露 呈 し た の で は な い か と 考 え る
︒ そ こ で ︑ 雇 用 の 安 定 性 と 質 を 確 保 す る 労 働 者 派 遣 法 制 は い か に あ る べ き な の か を 真 摯 に 問 お う と し た の が ︑ 拙 著
﹃ 労 働 者 派 遣 法 の 研 究 ﹄
︵ 中 央 経済 社・ 二〇 一 五 年︶
で あ る
︒ 雇 用 の 質 を 高 め よ う と す る Ｅ Ｕ 法 と ド イ ツ 法 と の 比 較 法 的 な 考 察 を 行 な っ た も の で あ る ︒ こ の 拙 著 を め ぐ っ て は ︑ 多 く の 書 評 を 頂 戴
１
︶
し
た ︒
萬
井
隆
令
先 生
を
は
じ
め ︑
労
働
者
派
遣
法 の 研 究 で 先 駆 者 で あ り 第 一 人 者 で あ る 学 者 の 方 々 か ら も 書 評 を 頂 き
︑ 強 い 関 心 を 持 っ て 頂 い た こ と は
︑ 後 進 の 研 究 者 に と っ て は 非 常 に 光 栄 な こ と で あ る ︒ 特 に
︑ 萬 井 先 生 か ら は ︑ 主 に 歴 史 的 経 緯
︑ 解 釈 上 の 観 点 か ら 批 判 を 頂 戴
２︶
し た
︒ し か し な が ら
︑ 拙 著 は
︑ 四 百 頁 超 の う ち
︑ 約 三
〇
〇 頁 を Ｅ Ｕ 法
︑ ド イ ツ 法 と 日 本 法 と の 比 較 法 的 な 考 察 に 費 や し た も の で あ っ て
︑ 歴 史 的 な 経 緯 や 解 釈 上 の 観 点 の 検 討 を 主 な 目 的 と し た も の で は な か っ た
︒ ま た ︑ 本 稿 脱 稿 直 前 ︑ 萬 井 先 生 の 体 系 的 な 著 書
﹃ 労 働 者 派 遣 法 論
﹄
︵ 旬報 社・ 二〇 一 七 年
︶
が 刊 行 さ れ た
︒ 労 働 者 派 遣 法 を め ぐ る 歴 史 的 な 論 争 を リ ー ド し て き た 第 一 人 者 と し て
︑ 労 働 者 派 遣 法 の 変 遷 を 後 世 に 伝 え る 名 著 で あ る と 考 え る ︒ 本 稿 で は
︑ 先 生 の 示 さ れ る 歴 史 的 な 論 争 を 継 承 し つ つ
︑ 自 説 を 提 示 し よ う と 努 め た
︒ 本 稿 は
︑ 書 評 な ど を 通 じ た 批 判 を 受 け て ︑ 歴 史 的 な 経 緯
︵ 特 に︑直 接 雇 用義 務 の 有 無︶
︑ 解 釈 上 の 観 点 を 中 心 に 考 察 を 行 な い
︑ 今 後 の 労 働 者 派 遣 法 の 政 策 と 解 釈 が い か に あ る べ き な の か を 考 察 し て い く こ と す る ︒ さ ら に
︑ 法 解 釈 上
︑ 主 に 争 点 と な っ た の は
︑ 第 一 に
︑ 労 働 者 派 遣 法 違 反 が あ っ た 場 合 に ︑ 派 遣 元 と 派 遣 労 働 者 と の 間 の 労 働 契 約 が 無 効 と な る か ど う か
︑ と い う 問 題 で あ り
︑ 第 二 に
︑ そ の 場 合 に 派 遣 先 と 派 遣 労 働 者 と の 間 に 黙 示 の 労 働 契 約 が 成 立 す る か ど う か で あ っ た ︒ パ ナ ソ ニ ッ ク プ ラ ズ マ デ ィ ス プ レ イ 事 件 に お い て
︑ 最 高 裁 第 二 小 法 廷 は ︑ 平 成 二 一 年 一 二 月 一 八 日 判 決 に お い て
︑ ﹁ 労 働 者 派 遣 法 の 趣 旨 及 び そ の 取 締 法 規 と し て の 性 質
︑ さ ら に は 派 遣 労 働 者 を 保 護 す る 必 要 性 等 に か ん が み れ ば
︑ 仮 に 労 働 者 派 遣 法 に 違 反 す る 労 働 者 派 遣 が 行 わ れ た 場 合 に お い て も
︑ 特 段 の 事 情 の な い 限 り
︑ そ の こ と だ け に よ っ て は 派 遣 労 働 者 と 派 遣 元 と の 間 の 雇 用 契 約 が 無 効 に な る こ と は な い
﹂ と 説 示 し て
３
︶
い る
︒ こ れ は
︑ 労 働 者 派 遣 法 違 反 が 同 時 に 職 業 安 定 法 四 四 条 違 反 に よ り 無 効 に な る ︑ と い う
︑ い わ ゆ る
﹁ 重 畳 適 用 説
﹂ に た っ た 主 張 を 斥 け て い る
︒ つ ま り
︑ 労 働 者 派 遣 に 該 当 す る か ら ︑ 職 業 安 定 法 四 四 条 違 反 に は な ら ず
︑ 労 働
︵ 雇 用︶
契 約 が 無 効 に は な ら な い と い う 論 理 を 前 提 に し て い る
︒ そ の 上 で
︑ 最 高 裁 は
︑
派
遣
先
と
派
遣
労
働
者
と
の 間 に お い て
﹁ 雇 用 契 約 関 係 が 黙 示 的 に 成 立 し て い た も の と 評 価 す る こ と は で き な い
﹂ と 判 断 し て
４︶
い る
︒ こ の 問 題 が
︑ 現 行 の 労 働 者 派 遣 法 の 解 釈 に お い て ネ ッ ク と な り 得 る 点 で あ ろ う
︒ 現 行 法 で も
︑ 平 成 二 七 年 の 労 働 者 派 遣 法 改 正 に よ り
︑ 政 令 二 六 業 務 が 廃 止 さ れ た
︒ し か し
︑ 実 際 に は
︑ 政 令 旧 二 六 業 務 で な い の に そ れ を 装 い
︑ 旧 法 下 の 派 遣 期 間 の 上 限 一 年 な い し
︵ 厳格 な 要 件充 足 の ある 場 合
︶
三 年 を も 超 え て
︑ 派 遣 先 が 派 遣 の 提 供 を 受 け 続 け る 例 が 少 な く な い ︒ か か る 派 遣 期 間 違 反 に 対 し て
︑ 改 正 後 の 労 働 者 派 遣 法 四
〇 条 の 六 に 基 づ く 派 遣 先 に よ る 派 遣 労 働 者 に 対 す る
﹁ 労 働 契 約 の 申 込 み み な し
﹂ は
︑ 適 用 さ れ
５
︶
な い
︒ 改 正 法 が 右 の 場 合 に 適 用 さ れ な い と す れ ば
︑ こ の 場 合 に ︑ 平 成 二 七 年 改 正 以 前 と 同 様 に
︑ 派 遣 先 と 派 遣 労 働 者 と の 間 の 労 働 契 約 関 係 が 認 め ら れ う る か が 問 題 に な る た め ︑ か か る 契 約 関 係 に お け る 黙 示 の 労 働 契 約 の 成 否 も 争 点 と な り 得 る ︒ 本 稿 で は ︑ 労 働 者 派 遣 法 違 反 が あ っ た 場 合 に
︑ 派 遣 元 と 派 遣 労 働 者 と の 間 の 労 働 契 約 が 無 効 と な る か ど う か と い う 問 題 と
︑ 派 遣 先 と 派 遣 労 働 者 と の 間 に 黙 示 の 労 働 契 約 が 成 立 す る か ど う か を 改 め て 問 お う と い う も の で あ る
︒ 平 成 二 七 年 一 〇 月 以 降
︑ 労 働 者 派 遣 法 の 下 記 の 違 反 の 場 合
︑ 派 遣 先 が 違 法 で あ る こ と を 知 り な が ら 派 遣 労 働 者 を 受 け 入 れ て い る 場 合 に は
︑ 派 遣 先 が 派 遣 労 働 者 に 対 し て 労 働 契 約 を 申 し 込 ん だ も の と み な す と さ れ て い る
︵労 働 者 派 遣 法 四〇 条 の 六
︒
︶労 働 契 約 申 込 み み な し が 成 立 す る の は
︑ ① 派 遣 禁 止 業 務 へ の 派 遣 ︑
② 派 遣 元 事 業 主 以 外 か ら の 派 遣
︑
③ 派 遣 期 間 制 限 違 反 の 派 遣
︑
④ 偽 装 請 負
︵派 遣 法 など の 適 用 を 免 れ る 目 的 で︑ 請 負 そ の 他 労 働 者 派 遣 以 外 の 名 目 で 契 約 を締 結 し
︑ 労働 者 派 遣の 役 務 の提 供 を 受 け る こ と
︶
の 各 場 合 と さ れ る
︒ 解 釈 上 は
︑ ﹁ 派 遣 法 な ど の 適 用 を 免 れ る 目 的
﹂ の 意 義 と い う
︑ 新 た な 問 題 点 も 生 じ て い る
︒ そ こ で
︑ 本 稿 で は
︑ 労 働 契 約 の 申 込 み み な し 制 度 の 規 定 を 含 め て ︑ 改 正 法 の 経 緯 と 内 容 を 検 討 す る
︒
二 一 時 的 な 就 労 と し て の 労 働 者 派 遣 と 直 接 雇 用
１雇 用 の 質︵ 安 定性
︶ の 確 保 と一 時 的 な 就労 と し て の 労働 者 派 遣
八
〇 年 代 に 追 求 さ れ た フ レ キ シ ビ リ テ ィ の 保 障 も ︑ 労 働 者 派 遣 法 制 に お い て
︑ こ れ に 合 わ せ て
︑ 同 時 に
︑ 雇 用 の 質 を 確 保 し よ う と す る の が Ｅ
６
︶
Ｕ 法
︑ ド
７︶
イ ツ の 労 働 法 で あ る
︒ 日 本 の 労 働 者 派 遣 法 制 で は
︑ 雇 用 の 質 を 保 障 し よ う と す る 視 点 を 欠 い て い る
︒ リ ー マ ン
・ シ ョ ッ ク 時 の 派 遣 契 約 を 派 遣 先 か ら 解 除 さ れ た 場 合 に ︑ 派 遣 労 働 者 が 派 遣 元 よ り 雇 止 め
︑ 解 雇 さ れ た
﹁ 派 遣 切 り
﹂
︵ そこ か ら 保護 す る ため の﹁ 派 遣 村﹂
︶
の 事 態 を 生 じ さ せ た の を ふ ま え ︑ 日 本 の 労 働 法 学 で は
︑ 比 較 法 的 な 検 討 を 通 じ て 雇 用 の 安 定 性 と 質 の 確 保 と い う 視 点 か ら あ る べ き 法 制 を 問 い た だ し た 論 稿 は ︑ 見 当 た ら な か っ た
︒ こ れ に 対 し
︑ Ｅ Ｕ 法
︑ ド イ ツ 法 と の 比 較 法 的 な 研 究 か ら
︑ 日 本 法 の 法 制 度 の 特 徴
︑ 限 界 を 示 し
︑ ま た
︑ 雇 用 の 安 定 性
︑ 質 を 確 保 す る た め の 労 働 者 派 遣 法 制 と は 何 か を 問 い 直 し
︑ こ れ を 説 い た の が 拙 著
﹃ 労 働 者 派 遣 法 の 研 究
﹄ で あ る
︒ 雇 用 の 安 定 性
︑ 質 を 確 保 す る た め の 労 働 者 派 遣 法 制 に お い て
︑ 重 要 な 要 素 と な る の が
︑
① 一 時 的 な 労 働 の 概 念 と 並 ん で
︑
② 平 等 取 扱 原 則
︵同 一 賃 金 原 則︶
で あ る
︒ こ れ と 並 ん で
︑
③ 違 法 派 遣 の 場 合 の 労 働 契 約 の 申 込 み み な し
︵ 擬 制 的な 労 働 関係︑
︶④ 原 則 と し て の 期 間 の 定 め の な い 労 働 契 約
︑ 期 間 の 定 め の あ る 労 働 契 約 の 正 当 化 事 由 の 列 挙 が 重 要 で あ る と 考
８
︶
え る
︒ そ も そ も
︑ 比 較 法 的 考 察 か ら は
︑ 労 働 者 派 遣 は
︑ 右 の よ う に
︑ 一 時 的 な 労 働 に 限 る と す べ き で あ る と 考
９
︶
え る
︒ か つ て
︑ ド イ ツ で は
︑ 二
〇
〇 二 年 の ハ ル ツ 改 革 に よ り ︑ い っ た ん は 派 遣 期 間 制 限 の 規 制 を 撤 廃 し た
︒ し か し
︑ 二
〇
一
一 年 改 正 法 に よ り
︑ Ｅ Ｕ 指 令 二
〇
〇 八
／ 一
〇 四 に あ る
﹁ 一 時 的 な 労 働
﹂ と い う 概 念 に 合 わ せ
︑ ド イ ツ 法 上 労 働 者 派 遣 は
﹁ 一 時 的
・ 臨 時 的 な 労 働
﹂ に 限 る と し た
︒ そ の 上 で
︑ 二
〇 一 七 年 の 改 正 法 は
︑ 派 遣 期 間 の 制 限 に つ き 一 八 ヶ 月 を 原 則 と し て 上 限 と
10
︶
し た
︒ フ ラ ン ス で は ︑ 労 働 法 典 に お い て
︑ 労 働 者 派 遣 に 関 す る 規 定 を 置 い て お り ︑ 非 正 規 雇 用 と 同 様 の 規 制 を 置 い て い る ︒ 派 遣 の 利 用 事 由 が 制 限 さ れ
︑ 派 遣 期 間 も 制 限 さ れ て
11︶
い る
︒ 派 遣 そ の も の が 派 遣 先 の
﹁ 明 確 か つ 一 時 的 な
﹂ 業 務 に つ い て の み 可 能 と な っ て い る 点 も 重 要 な 特 徴 で あ る
︒ 労 働 者 派 遣 は
﹁ 一 時 的 な 就 労
﹂ に 限 る と い う 視 点 は
︑ ド イ ツ 法 と の 比 較 か ら
︑ 平 成 二 七 年 労 働 者 派 遣 法 改 正 時 か ら 強 調 し て き た 点 で
12︶
あ る
︒ そ の 後 ︑ 平 成 二 七 年 労 働 者 派 遣 法 改 正 で は
︑ ﹁ 派 遣 就 業 は 臨 時 的 か つ 一 時 的 な も の で あ る こ と を 原 則 と す る と の 考 え 方 を 考 慮 す る
﹂
︵ 二 五 条︶
と の 文 言 が 取 り 込 ま れ て は い る
︒ 本 久 教 授 は
︑ さ ら に
︑ 同 様 の 観 点 か ら
︑ 労 働 者 派 遣 法 を 体 系 的 原 理 的 に 政 策 を 論 じ て
13︶
い る
︒ し か し
︑ 二
〇 一 七 年 の ド イ ツ 労 働 者 派 遣 法 改 正 と 比 較 し て も
︑ 日 本 法 で は
︑ 派 遣 期 間 の 延 長 が 可 能 と な っ て お り
︑ 派 遣 期 間 の 制 限 へ と 直 接 結 び つ い て い な い
︒ こ う し た 比 較 法 的 な 研 究 を ふ ま え た 一 時 的 な 労 働
・ 就 労 を 軸 と し た 労 働 者 派 遣 法 制 の 改 革 を め ぐ る 主 張 を
︑ 萬 井 教 授 は 十 分 に 理 解 さ れ お ら れ
14
︶
な い
︒ 現 行 法 の ま ま で よ い と い う の で は
︑ い つ ま で も 労 働 者 派 遣 法 の 発 展 は 望 め な い
︒ 特 に
︑ ﹁ 一 時 的 な 労 働
・ 就 労
﹂ の 概 念 が 重 要 な の は
︑ 次 に 述 べ る 直 接 雇 用 推 進 機 能 で あ る
︒ 次 に
︑ 直 接 雇 用 と 一 時 的 な 就 労 に つ い て の 関 係 を 述 べ る
︒
２直 接 雇 用と 一 時 的 な労 働
・ 就 労
職 安 法 四 四 条 で は
︑ 業 と し て の 労 働 者 供 給 事 業 を 禁 止 し た
︒ 職 業 安 定 法 の 立 法 趣 旨 と し て は
︑ 衆 議 院 労 働 委 員 会 で は
︑ 次 の よ う に 説 明 さ れ て い る
︒
本 法 案 の 目 的 は 職 業 行 政 本 來 の 目 的 た る 國 民 に 對 す る 奉 仕 を 主 眼 と し ︑ 舊 來 の 如 き 職 業 關 係 に お け る 封 建 制 を 打 破 す る こ と に 努 め
︑ 特 に 憲 法 の 改 正 に よ り
︑ 基 本 的 人 權 の 重 が 確 立 せ ら れ た る 現 在
︑ 憲 法 第 二 十 二 條 の 職 業 の 自 由 の 趣 旨 を
重 し つ つ
︑ 各 人 の 有 す る 能 力 に 當 な 職 業 に 就 く 機 會 を 與 え る こ と を 計 る と 共 に ︑
切 な る 職 業 指
竝 び に 職 業 補 を お こ な う こ と に よ つ て 技 能 の 向 上 を 計 り ︑ 產 業 に 必 要 な 働 力 を 充 足 し 以 つ て 職 業 安 定 を 圖 る と 共 に
︑ 經 濟 の 與 隆 に 寄 與 す る こ と に
15︶
あ る
﹂ ︒ 本 趣 旨 に よ っ て
︑ 他 人 の 上 の 勤 労 の 上 に 存 立 す る 労 働 者 供 給 事 業 を 禁 止 す る と し て
16
︶
い る
︒ 労 働 者 供 給 事 業 の 禁 止
︵ 廃 止 と い う 言 葉 を こ こ で は 用 い て い る
︶
の 結 果
︑ ﹁ 労 務 供 給 業 と い た し ま し て は
︑ 數 が だ ん だ ん 減 っ て い る と い う 状 況 に な っ て お り ま す
︒ と に か く 相 當 の 數 を 占 め て お り ま す の で ﹂
︑ ﹁ こ れ の 廃 止 に つ き ま し て は 若 干 の 影 響 が あ り ま す こ と は
︑ 私 た ち も 認 め る の で あ り
17︶
ま す
﹂ と あ る ︒ こ れ を 受 け て
︑ 左 記 の 上 山 政 府 委 員 は ︑ 第 一 回 衆 議 院 労 働 委 員 会 で
︑ ﹁ 經 期 間 も ご ざ い ま す の で ︑ そ の 間 に い ろ 〳 〵 な 準 備 が で き ま い る と 思 う の で あ り ま す が
︑ 大 體 對 策 と い た し ま し て は ︑ こ の 間 申 し ま し た よ う に
︑ 今 ま で こ う い う 日 雇 い 関 係 で お り ま し た も の を ︑ な る た け 従 来 の 供 給 先 へ 常 雇 と し て 雇 用 す る よ う 指 導 し
18︶
た い ﹂ と 答 弁 し て い る
︒ こ の 政 府 委 員 の 言 葉 を さ し て ︑ 鎌 田 教 授 は
︑ ﹁ 供 給 先 企 業 に よ る 供 給 労 働 者 の 直 用 主 義 が 採 用 さ
19︶
れ た
﹂ と 理 解 し て い る
︒ 政 府 上 山 委 員 の 発 言 は
︑ 労 働 者 供 給 事 業 禁 止 の 結 果
︑ そ の 雇 用 対 策 と し て ︑ 常 雇 と し て 供 給 先 で 雇 用 し て も ら う と 述 べ て い る に す ぎ な い
︒ 業 と し て の 労 働 者 供 給 事 業 の 禁 止 を め ぐ っ て
︑ 日 雇 い の 雇 用 に 影 響 が あ る た め
︑ 経 過 期 間 の 政 策 と し て 直 用 主 義 を 採 る こ と を 鮮 明 に し て い る よ う に も 読 め る が
︑ 恒 常 的 に
︑ 職 安 法 四 四 条 違 反 の 効 果 と し て ︑ 直 接 雇 用 義 務 を 設 定 さ れ る と 述 べ た と は 断 定 で き な い
︒ 後 の 説 明 で は ︑
﹁ 労 働 者 供 給 事 業 を 行 う 者 が 随 時 他 人 の 求 め に 応 じ て 労 働 者 を 供 給 す る た め に は
︑
常
に
労
働
者
を
自 己 の 支 配 下 に 置 い て い な け れ ば な ら な い の で あ っ て
︑ 両 者 の 間 に は 支 配 従 属 関 係 が 存 在 す る
︒ こ の 支 配 従 属 関 係 は ︑ 明 確 な 雇 用 関 係 に 基 づ い て い る 場 合 も あ る が
︑ 多 く は 実 力 的 な 支 配 関 係 な か ん ず く 封 建 的 な 親 分 子 分 と い う 身 分 関 係 に 基 づ い て 発 生 し て い る
︒ ま た
︑ こ の 関 係 は 経 済 的 又 は 精 神 的 支 配 関 係 に 基 づ く 場 合 も あ る
︒ か か る 支 配 従 属 関 係 の 存 在 は ︑ 労 働 者 供 給 事 業 を 行 う 者 の 意 思 に よ っ て
︑ 労 働 者 の 意 思 は 殆 ん ど 考 慮 さ れ ず
︑ 即 ち 労 働 者 の 職 業 選 択 の 自 由 は 認 め ら れ ず
︑ 労 働 者 の 自 由 意 思 を 無 視 し て 労 働 を 強 制 す る こ と と な る お そ れ が あ る
︒ ま た
︑ 労 働 者 供 給 事 業 が 支 配 従 属 関 係 を 利 用 し て 労 働 者 に 本 来 帰 属 す べ き 賃 金 の 頭 は ね を 行 う 場 合 も 少 な く な い
︒ か か る こ と は 封 建 的 な 雇 用 慣 習 の 残 滓 と い う べ き も の で あ っ て
︑ 個 人 の 人 格 と 権 威 と を 尊 重 す る 民 主 主 義 の 精 神 − 日 本 国 憲 法 の 精 神 に 反 す る も の で あ り
︑ 労 働 の 民 主 化 を 阻 害 す る も の で あ る
︒ 労 働 力 の 需 要 供 給 の 結 合 過 程 に お け る 労 働 の 民 主 化 と 産 業 に 対 す る 寄 与 と を 目 的 と す る 職 業 安 定 法 は
︑ 日 本 国 憲 法 に 定 め ら れ る 労 働 者 の 基 本 的 人 権 を 保 障 し つ つ
︑ 産 業 に 必 要 な 労 働 力 の 充 足 を 図 る こ と を そ の 使 命 と す る も の で あ り ︑ こ の よ う な 非 民 主 的 雇 用 慣 習 を 打 破 す る こ と は 必 要 で あ る
︒ 第 四 十 四 条 が 労 働 者 供 給 事 業 を 原 則 的 に 禁 止 す る 趣 旨 も こ こ に 存
20
︶
す る
﹂ と
︒ 中 間 搾 取 の 禁 止 に つ い て も
︑ ﹁ 人 と 職 業 と の 結 合 に つ い て 他 人 の 就 業 に 介 入 す る 事 業 そ の も の を 禁 止 し た も の で あ り
﹂ ︑
﹁ 労 働 の 民 主 化 を 図 り
︑ 労 働 者 の 地 位 の 向 上 を 図 ろ う と す る 趣 旨
﹂ に 出 た も の で あ る こ と が 述 べ ら れ て
21︶
い る ︒ 労 働 基 準 法 の 第 六 次 案 ま で は こ の 規 定 は 見 ら れ ず
︑ 第 六 次 修 正 案 の 段 階 で 中 間 搾 取 の 禁 止 の 規 定 は
︑ 強 制 労 働 の 禁 止
︵ 五 条の
︶あ と に 挿 入 さ
22
︶
れ た
︒ こ れ を こ え て ︑ そ の 後 の 職 安 法 施 行 規 則 改 正
︵ 四 条 に 関 わ る︶
と 通 達 か ら ︑ 直 接 雇 用 義 務 が 導 か れ る と 説 く 見 解 が 示 さ れ て
23︶
い る ︒ さ ら に
︑ 萬 井 教 授 は
︑ 直 接 雇 用 義 務 が 導 か れ る 理 由 と し て ︑ 国 際 労 働 機 関
︑ 総 会 に お い て
︑ 附 属 書 ﹁ 国 際 労 働 機 関 の 目 的 に 関 す る 宣 言
﹂
︵ フ ィ ラ デ ル フ ィ ア 宣 言︶
に お い て
︑ ﹁ 労 働 は 商 品 で は な い
﹂
と
い
う
原
則
を
根 本 原 則 と し て 再 確 認 し た
︵ 一 九 四四 年 五 月一〇 日
こ
︶と を 挙 げ て お ら れ る
︒ ﹁ こ れ を 具 体 化 し
︑ 戦 前 の 半 封 建 的 雇 用 慣 行 の 払 拭 の 意 図 も 込 め て
﹂ ︑ 職 安 法 が
︑ 労 働 者 供 給 と
︵ 当該 業 者 から
︶
供 給 を 受 け る こ と を 禁 止 し た と 理 解 さ れ て
24︶
い る
︒ ﹁ 職 安 法 四 四 条 の 理 念 は 直 接 雇 用 の 原 則 で
25︶
あ る
﹂ と い う も の で あ る
︒ こ れ に 対 し て ︑ 直 接 雇 用 義 務 に 対 し て は
︑ ﹁ な か ば 死 文 化 し つ つ あ る 古 い 立 法 に 固 執 し
︑ 立 法 趣 旨 を 換 骨 奪 脱 し て 蘇 生 さ せ
﹂ て い る と の 厳 し い 批 判 が 向 け ら れ た 上 で
︑ ﹁ 直 接 雇 用 を 義 務 づ け る な ら ば
︑ そ れ は 合 理 的 根 拠 な く 経 済 活 動 の 自 由
︵ 契 約 の自 由︑ 職業 選 択 の自 由
︶
を 不 当 に 制 限 す る こ と に な る ﹂ と 説 か
26︶
れ る ︒ 職 安 法 四 四 条 は
︑ 左 記 の 趣 旨 か ら
︑ ﹁ 労 働 者 供 給 事 業 を 禁 止 し
︑ そ の か ぎ り で 供 給 先 が こ う し た 違 法 な 労 働 者 供 給 事 業 か ら 供 給 さ れ る 労 働 者 を 使 用 す る こ と を 禁 止 し て い る の に と ど ま る の で あ っ て
︑ そ も そ も 供 給 先 の 契 約 上 の 使 用 者 責 任 を 法 的 に 問 う 構 造 と は な っ て い
27
︶
な い
﹂ と い う 適 切 な 指 摘 が あ る
︒ ま た
︑ 業 と し て の 労 働 者 供 給 事 業 の 禁 止 と 違 法 な 労 働 者 供 給 事 業 か ら 供 給 さ れ る 労 働 者 使 用 の 禁 止 と い う 規 範 か ら ︑ た だ ち に
︑ 直 接 雇 用 義 務 と い う 義 務 を 生 じ る の か
︑ と い う 疑 問 も あ る
︒ 禁 止 規 範 の 実 現 ＝
当 該 使 用 者 へ の
︶
雇 用 の 強 制 で は な い こ と か ら す る と
︑ 行 政 上 現 行 法 上 通 用 す る 通 達 が あ れ ば 行 政 上 は と も か く
︑ 私 法 上 は
︑ 間 接 強 制 を 履 行 さ せ る だ け の 職 安 法 四 四 条 の 規 範 内 容 の 具 体 性 が あ る か ど う か に は
︑ 疑 問 が あ る
︒ こ れ に 対 し
︑ 民 法 六 二 三 条 の
﹁ 雇 用 は ︑ 当 事 者 の 一 方 が 相 手 方 に 対 し て 労 働 に 従 事 す る こ と を 約 し ︑ 相 手 方 が こ れ に 対 し て そ の 報 酬 を 与 え る こ と を 約 す る こ と に よ っ て
︑ そ の 効 力 を 生 ず る ﹂ と い う 規 定 が
︑ 二 者 間 の 雇 用 契 約 を 想 定 し て お り
︑ 民 法 六 二 五 条 が 雇 用 契 約 の 一 身 専 属 性 を 規 定 し て お り
︑ 両 者 合 わ せ て 直 接 使 用 の 原 則 を 示 し て い る と す る 説 も
28︶
あ る ︒ 確 か に
︑ 梅 博 士 に よ れ ば ︑ 民 法 六 二 五 条 に つ い て ︑ 次 の よ う に 説 明 し て い る
︒
﹁ 本 條 ハ 雇 傭 ヨ リ 生 ス ル 債 權 ヲ 他 人 ニ 譲 渡 シ 又 ハ 其 履 行 ヲ 他 人 ニ 託 ス ル コ ト ヲ 得 ル ヤ 否 ヤ ヲ 定 メ タ ル モ ノ ナ リ 蓋 シ 雇 傭 ナ ル モ ノ ハ 當 事 者 ノ 身 上 ニ 著 眼 シ テ 之 ヲ 締 結 ス ル ヲ 常 ト ス ル ガ 故 ニ 甲 ノ 爲 メ ニ 務 ニ 服 ス ル ノ 契 約 ハ 敢 テ 乙 ノ 爲 メ ニ 務 ニ 服 ス ル ノ 契 約 ハ 敢 テ 乙 ノ 爲 メ ニ 務 ニ 服 ス ル ノ 契 約 ニ 非 ス 甲 ノ
務 ヲ 目 的 ト ス ル 契 約 ハ 敢 テ 乙 ノ 務 ヲ 目 的 ト ス ル モ ノ ニ 非 ス 故 ニ 甲 ノ 爲 メ ニ ス ル 代 ハ リ ニ 乙 ノ 爲 メ ニ セ シ メ 甲 ノ
務 ニ 代 フ ル ニ 乙 ノ 労 務 ヲ 以 テ ス ル ト キ ハ 契 約 ノ 目 的 全 ク 異 ナ リ テ 敢 テ 當 初 ノ 契 約 ノ 履 行 ト 爲 ス コ ト ヲ 得 ス 故 ニ 雇 傭 契 約 ニ 於 テ 人 違 ア ル ト キ ハ 契 約 ノ 要 素 ニ 錯 誤 ア ル モ ノ ニ シ テ 其 雇 傭 ハ 成 立 ス ル コ ト ヲ 得 サ ル モ ノ ト ス
﹂ ﹁ 以 上 ノ 理 由 ニ 因 リ 本 條 ニ 於 テ ハ
︵⁝
⁝
︶
使 用 者 ハ 務 者 ノ 承 諾 ア ル ニ 非 サ レ ハ 其 權 利 ヲ 第 三 者 ニ 譲 渡 ス ル コ ト ヲ 得 サ ル モ ノ ト セ リ
﹂ 右 に あ る よ う に
︑ 第 三 者 に 対 し て
︑ 雇 用 か ら 生 じ る 使 用 者 の 権 利 の 譲 渡 は ︑ 可 能 で あ り ︑ そ れ に は 本 人 の 同 意 を 要 す る と も し て い る
︒ つ ま り
︑ 使 用 者 に 対 し 直 接 雇 用 し て い く の が 要 請 さ れ る が
︑ 労 働 者 本 人 の 同 意 が あ る 限 り で は ︑ 使 用 者 の 権 利 の 譲 渡 は 不 可 能 と も し て い な い
︑ と 読 む の が 素 直 な 読 み 方 で あ る と 思 わ れ る
︒ 労 働 者 派 遣 の 場 合 に は
︑ 当 事 者 間 の 自 由 な 意 思 に 基 づ い て 労 働 契 約 が 締 結 さ れ て い る 場 合 に は ︑ こ れ に 基 づ い て 使 用 者 の 権 利 の 一 部 を 他 人 に 譲 渡 し ︑ 就 労 を 提 供 さ せ る こ と が で き る こ と に
29
︶
な る
︒ こ れ に 対 し て ︑ 萬 井 教 授 も ︑ 本 人 の 同 意 を す れ ば
︑ 譲 渡 も 可 能 で あ る と 述
30︶
べ る ︒ し か し
︑ 民 法 の 雇 用 に 関 す る 近 代 法 上 の 規 定 が ︑ 直 接 雇 用 を 規 範 的 な 方 向 性 を 指 し 示 し て い る と ま で は い え な い と 思 わ れ る
︒
３一 時 的 な就 労
︑ そ して
︑ 直 接 雇 用推 進 の た めの
﹁ 踏 み 石 効果
﹂
労 働 者 派 遣 の 雇 用 の 質 を 考 え る 上 で も ︑ 重 要 な の は ︑
﹁ 一 時 的 な 労 働 ﹂ な い し
﹁ 一 時 的 な 就 労
﹂ と い う 概 念 で あ る ︒ こ の 概 念 を 導 入 し
︑ そ の 観 点 を 貫 徹 す る こ と で ︑ 長 期 派 遣 を 妨 げ
︑
企
業 で
の
直
接
雇
用 は
進
行
し
て い
く
と
思
わ
れ
る ︒ つ ま り
︑ 労 働 者 派 遣 を 踏 み 石 に し て ︑ 直 接 雇 用 の 道 を 開 く
︑ と い う ブ リ ッ ジ 効 果 な い し 踏 み 石 効 果 が あ る と い う も の で あ る
︒ も と も と 労 働 者 派 遣 の 経 済 的 な 機 能 と し て
︑ 派 遣 先 で の 一 時 的 な 雇 用 の 需 要 に 合 わ せ る と い う 機 能 が あ る
︒ 派 遣 先 に お い て
︑ 雇 用 の 需 要 が 一 時 的 に 発 生 し た 場 合 に ︑ 迅 速 に 労 働 力 を 見 出 す こ と が で き な い た め
︑ 労 働 者 派 遣 の よ う な 第 三 者 利 用 を 図 る と い う も の で あ る ︒ こ れ を 事 業 場 の レ ベ ル で は な く
︑ 労 働 政 策 的 に み れ ば
︑ 長 期 の 雇 用 の 需 要 が あ る 場 合 に ︑ 労 働 者 派 遣 が 一 時 的 な 就 労 に 限 る と 制 限 さ れ れ ば
︑ 派 遣 先 は
︑ 派 遣 労 働 者 を 直 接 雇 用 す る か
︑ あ る い は
︑ 外 部 労 働 市 場 か ら 失 業 者 を 直 接 に 雇 用 す る し か な く な る ︒ こ れ に よ り
︑ 一 時 的 な 労 働
・ 就 労 と い う 概 念 が ︑ 派 遣 先 で の 直 接 雇 用 を 推 進 し 直 接 雇 用 へ 橋 渡 し
︵ ブ リ ッ ジ
︶
し う る と い う こ と に も つ な が る ︒ つ ま り
︑ ﹁ 一 時 的 な 就 労
﹂ の 概 念 を 導 入 し た こ と に よ り
︑ ﹁ 橋 渡 し 機 能
﹂ を 補 完 し
︑ 直 接 雇 用 を 推 進 さ せ る 注 目 さ れ る べ き 効 果 を 生 み 出 し う る
︒ 日 本 の 労 働 者 派 遣 法 政 策 は 労 働 力 需 給 シ ス テ ム と し て 労 働 者 派 遣 制 度 を 構 築 し て き た も の の
︑ い か な る 方 向 へ 労 働 市 場 政 策 を 進 め る の か は
︑ 現 在 は や や 見 定 め 難 い 面 が あ る が
︑ 今 後 は こ う し た 一 時 的 な 就 労 に よ る 直 接 雇 用 へ の ブ リ ッ ジ 機 能 を 促 進 し て い く こ と が 重 要 で あ る と 思 わ れ る
︒ こ う し た 橋 渡 し 機 能 に つ い て は
︑ ド
31︶
イ ツ
︑ フ ィ ン ラ
32
︶
ン ド で 報 告 さ れ て い る ︒ 教 育 訓 練 に お 金 の か か る 正 規 労 働 者 に つ い て
︑ 解 雇 に コ ス ト が か か る も の と さ れ る た め ︑ ま ず
︑ 期 間 雇 用 に よ り ス ク ー リ ン グ を 行 う こ と に
33
︶
な る
︒ 踏 み 石 効 果
︑ ブ リ ッ ジ 効 果 が み ら れ る こ と に な る
︒ 踏 み 石 効 果 は
︑ 失 業 率 が 低 い 場 合 に
︑ 最 も 高 い も の と
34︶
な る
︒ こ の 踏 み 石 効 果 に よ り
︑ 積 極 的 労 働 市 場 政 策 の た め の 労 働 者 派 遣 が
︑ 雇 用 政 策 上 重 要 な ツ ー ル に な る と い え る
︒ そ の た め に は ︑ 労 働 者 派 遣 の 派 遣 期 間 は
︑ よ り 制 限 的 で な け れ ば な ら な い ︒ 現 行 法 の 派 遣 期 間 で あ る 三 年 と い う 期 間 も や や 長 く ︑
﹁ 一 時 的
︑ 臨 時 的
﹂ と い う 概 念 を 超 え て い る の で は な い か と い う 疑 い も
35
︶
あ る
︒ 一 時 的 な 労 働
・
就
労 と い う 概 念 に 沿 う 派 遣 可 能 期 間 に 制 限 さ れ る べ き で あ る
︒ ま た ︑ 利 用 事 由 の 制 限 と い う 規 制 手
36
︶
法 も ︑ 反 対 は あ ろ う が
︑ 一 時 的 な 労 働
・ 就 労 と い う 観 点 か ら は
︑ 検 討 に 値 す る よ う に 思 わ れ る ︒ ま た
︑ 現 行 法 に お け る 人 単 位 の 派 遣 期 間 の 制 限 に よ り
︑ 三 年 の 派 遣 期 間 の 経 過 後 は
︑ 同 じ 派 遣 労 働 者 を 同 一 の 企 業 で の 他 の 組 織 単 位
︵ 例え ば
︑﹁ 課
﹂︶
へ の 派 遣 が 可 能 と な っ て い る
︒ こ う し た 実 質 的 な 意 味 で の 派 遣 期 間 の 延 長 と い う の は
︑ 先 に 強 調 し た
﹁ 一 時 的 な 労 働 ・ 就 労
﹂ の 持 つ ブ リ ッ ジ 機 能 な い し 踏 み 石 機 能 を 減 殺
︑ 喪 失 さ せ る
︒ 派 遣 期 間 の 延 長 に よ る 長 期 の 派 遣 の 可 能 性 が 直 接 雇 用 を 困 難 に し て い く
︒ ま た
︑ こ う し た 制 度 は
︑ ﹁ 一 生 派 遣
﹂ に つ な が る お そ れ が あ り
︑ 派 遣 労 働 者 の 同 一 企 業 で の 固 定 化 を 招 き か ね な い
︒ こ れ に 対 す る 処 方 箋 と し て は ︑ 労 働 者 派 遣 が 一 時 的 な 労 働 な い し 就 労 に 限 る と い う 観 点 を 貫 け ば
︑ 派 遣 期 間 の 制 限 は
︑ 企 業 単 位 に 改 め る こ と も 考 え て も よ い と 思 わ れ る
︵現 行 の ドイ ツ 法
︒
︶さ ら に
︑ ﹁ 一 時 的 な 労 働
・ 就 労
﹂ と い う 概 念 と の 関 係 で は
︑ 一 時 的 な 労 働
・ 就 労 違 反 と し て
︑ 派 遣 期 間 制 限 違 反 に 対 す る 労 働 契 約 の 申 込 み 制 度 の 実 行 化 が 図 ら れ る べ き で あ る
︒ 労 働 契 約 の 申 込 み み な し 制 度 の 機 能 を 減 殺 し よ う と す る 平 成 二 七 年 改 正 で の 措 置 は す べ て 不 要 で
37
︶
あ る ︒ 第 二 に
︑ ﹁ 一 時 的 な 労 働
・ 就 労
﹂ を め ぐ っ て ︑ つ ま り
︑ 派 遣 期 間 違 反 を め ぐ っ て
︑ 派 遣 先 の 企 業 別 労 働 組 合 が 団 体 交 渉 で き る 仕 組 み が 必 要 で あ る
︒ 直 接 雇 用 を 議 題 と す る 団 体 交 渉 の 申 し 入 れ が
︑ 長 期 に わ た る
︵ 違 法 な︶
派 遣 労 働 の 実 態 が あ る と か
︑ 突 然 の 派 遣 契 約 の 打 ち 切 り に よ っ て 派 遣 労 働 者 が 就 労 場 所 を 失 う と い っ た 具 体 的 な 問 題 が 生 じ て い る 現 況 に お い て
︑ 派 遣 先 に 直 接 雇 用 を 議 題 と す る 団 交 応 諾 義 務 が あ る と す る 見 解 が 学 説 で は 有 力 で
38
︶
あ る
︒ 労 組 法 上 の
﹁ 使 用 者
﹂ と い う 概 念 が
︑ 派 遣 先 企 業 を も 含 む の か が 改 め て 問 わ れ た が
︑ 中 労 委 は
︑ 派 遣 労 働 者 の 直 接 雇 用 が 問 題 に な っ た 事 案 に お い て は
︑ 派 遣 先 が 労 組 法 上 の
﹁ 使 用 者 ﹂ で あ る こ と に は 否 定 的 で あ
39
︶
っ た
︒ し か し
︑
現
在 ︑
労 働 契 約 の 申 込 み み な し 制 度 の 施 行 を 受 け て
︑ 派 遣 先 の 派 遣 期 間 違 反 の 場 合 に 労 働 契 約 申 込 み の み な し の 効 果 が 発 生 し た 場 合 に
︑ 派 遣 労 働 者 が 承 諾 す れ ば ︑ 派 遣 先 と 派 遣 労 働 者 と の 間 の 労 働 契 約 関 係 が 成 立 す る こ と に な る は ず で あ る
︒ 法 解 釈 上 ︑ 派 遣 先 の 企 業 別 労 働 組 合 が
︑ 派 遣 期 間 違 反 の あ る 労 働 者 派 遣 と 労 働 契 約 の 申 込 み み な し を め ぐ り ︑ 団 体 交 渉 を 求 め た 場 合 に
︑ 派 遣 先 に は 団 交 応 諾 義 務 が あ る と 解 し う る 余 地 が あ る
︒ 三 取 締 規 定 違 反 と 派 遣 労 働 契 約
︵ な い し 労 働 契 約 の ︶ 有 効 性
1労 働 者 派遣 法 違 反 の私 法 上 の 効 果
労 働 者 派 遣 法 の 解 釈 上 の 重 要 な 争 点 の う ち
︑ 労 働 者 派 遣 法 違 反 が あ る 場 合 に
︑ 派 遣 元 と 派 遣 労 働 者 と の 間 の 派 遣 労 働 契 約
︑ 派 遣 先 と 派 遣 元 と の 間 の 派 遣 契 約 が 無 効 と な る か ど う か の 問 題 が あ っ た
︒ 前 掲 ・ パ ナ ソ ニ ッ ク プ ラ ズ マ デ ィ ス プ レ イ 事 件 に お い て ︑ 最 高 裁 第 二 小 法 廷 は
︑ ﹁ 労 働 者 派 遣 法 の 趣 旨 及 び そ の 取 締 法 規 と し て の 性 質
︑ さ ら に は 派 遣 労 働 者 を 保 護 す る 必 要 性 等 に か ん が み れ ば
︑ 仮 に 労 働 者 派 遣 法 に 違 反 す る 労 働 者 派 遣 が 行 わ れ た 場 合 に お い て も
︑ 特 段 の 事 情 の な い 限 り
︑ そ の こ と だ け に よ っ て は 派 遣 労 働 者 と 派 遣 元 と の 間 の 雇 用 契 約 が 無 効 に な る こ と は な い
﹂ と 説 示 し て い る
︒ 労 働 者 派 遣 法 に お い て
︑ 労 働 者 供 給 概 念 の う ち
︑ 適 法 な 労 働 者 派 遣 の み を 抜 き 出 し た と い う 見 解 も あ る
︒ 萬 井 教 授 は
︑ ﹁ 労 働 者 供 給 事 業 禁 止 の
﹃ 実 効 を あ げ る た め
﹄ ︑ 供 給 行 為 の み の 禁 止 か ら 供 給 さ れ た 労 働 者 の 使 用 の 禁 止 へ の 拡 大 は む し ろ 法 律 の 発 展 と 見 る べ き で
40︶
あ る
﹂ と 説 か れ
︑ 派 遣 法 は 労 働 者 派 遣 と い う 形 態 を 合 法 化 し た と い っ て も
︑ そ れ は あ く ま で ﹁ 例 外 的 な 禁 止 解 除 に 他 な ら
41
︶
な い
﹂ ︒
﹁
労
働
者
派
遣 と
労
働
者
供 給
は
同
一
で
区 別
し
得
な
い も
の
で
あ
る
以
上 ︑ 違 法 派 遣 は 労 働 者 派 遣 法 違 反 と と も に 職 安 法 四 四 条 違 反 を も 構 成
42
︶
す る
﹂ と す る
︵ 派遣 法
・ 職安 法 重 畳 適 用 説 と 称 さ れ る こと が
43
︶
あ る
︶
︒ 浜 村 教 授 も
︑ 派 遣 法 の 定 め る 規 制 枠 組 み に 従 っ て 行 わ れ る 適 法 な 労 働 者 派 遣 に つ い て の み
︑ 派 遣 法 二 条 一 号 の 定 め る 労 働 者 派 遣 に 該 当 し
︑ し た が っ て
︑ 派 遣 法 の 規 制 枠 組 み に 従 わ な い 労 働 者 派 遣 の 場 合 に は
︑ 労 働 者 供 給 事 業 に 該 当 す る と の 立 場 を 説 か
44︶
れ る
︒ こ れ を こ え て ︑
﹁ 直 接 雇 用 原 則 の 例 外 で あ る 三 者 間 労 働 関 係 に よ り 第 三 者 労 働 力 を 利 用 す る 者 に は ︑ そ の 利 用 の 形 式 や 方 法 が 適 法
・ 適 正 で あ る こ と
﹂ が 求 め ら れ
︑ そ の 意 味 で
︑ 広 義 の 労 働 者 供 給 契 約 で 第 三 者 労 働 力 を 受 け 入 れ る 者 は
︑ ﹁ 適 法 ・ 適 正 に 利 用 し な け れ ば な ら な い と い う 義 務
︑ つ ま り
︑ 第 三 者 労 働 力
︵他 社 労 働者
︶
の 適 正 利 用 義 務 を ︑ 労 働 者 に 対 し て 信 義 則 上 負 っ て い る
﹂ と 説 か
45︶
れ る
︒ 裁 判 例 で も
︑ ﹁ 派 遣 先 企 業 で あ る 一 審 被 告 Ｙ に は 派 遣 労 働 者 で あ る 一 審 原 告 ら の 雇 用 の 維 持 又 は 安 定 に つ い て 一 定 の 配 慮 を す る こ と が 一 般 的 に 要 請 さ れ て い る こ と が 示 さ れ て い る と い う べ き
﹂ と さ れ ︑ 派 遣 先 に よ る 派 遣 契 約 の 中 途 解 約 に よ る 不 法 行 為 の 損 害 賠 償 請 求 権 が 認 め ら れ て
46︶
い る ︒ こ れ ら の 扱 い が 私 法 上 違 法 と す る も の で あ る が
︑ 損 害 賠 償 を こ え て
︑ 派 遣 労 働 契 約 等 の 無 効 を 導 く た め に は
︑ こ れ と は 別 の 法 律 構 成 が 必 要 で あ る と 思 わ れ る
︒ こ れ ら に 対 し て
︑ 労 働 者 供 給 の う ち 労 働 者 派 遣 の み を 取 り 出 し た 以 上
︑ ﹁ 労 働 者 派 遣
﹂ の 定 義
︵労 働 者 派 遣 法 二 条 一 号
︶
に 該 当 す る 限 り
︑ そ の 労 働 者 派 遣 法 違 反 は 労 働 者 派 遣 法 の 枠 内 で の 罰 則 等 に よ り 制 裁 が 予 定 さ れ る の で あ っ て ︑ 同 法 違 反 が ︑ た だ ち に 職 業 安 定 法 四 四 条 に 反 す る と い う こ と に は な ら な い と す る 解 釈 が 示 さ れ て
47
︶
い る
︵派 遣 法 単 独 適 用 説 と 称 さ れ る
︒
︶職 業 安 定 法 四 条 七 項
︵ 旧 六 項
と
︶労 働 者 派 遣 法 二 条 一 号 の 規 定 に よ っ て
﹃ 労 働 者 供 給
﹄ と
﹃ 労 働 者 派 遣
﹄ と は 区 別 し て 規 定 さ れ て い る
︒ ﹁ 経 緯 的 に は 従 来 の
﹃ 労 働 者 供 給
﹄ 概 念 の 中 か ら
﹃ 労 働 者 派 遣
﹄
概
念 を 取 り 出 し
︑ そ れ 以 外 の 部 分 を 改 め て ﹃ 労 働 者 供 給
﹄ と 定 義 し た か た ち
﹂ で あ る と さ
48︶
れ る
︒ 言 い 換 え れ ば
︑ 抜 き 出 し た は ず の 労 働 者 派 遣 に つ い て
︑ こ の う ち
︑ 労 働 者 派 遣 法 の 一 定 の 規 定 違 反 が
︑ 抜 き 出 さ れ た 側 の 職 業 安 定 法 四 四 条 に 反 す る と い う 事 態 が 生 じ う る の か と い う 問 題 で も あ る
︒ 当 時 の 海 外 の 立 法 例 に は ︑ 労 働 者 派 遣 法 と 職 業 紹 介 と を 明 確 に 区 別 す る 立 法 例 が あ る
︒ 例 え ば
︑ ド イ ツ で は
︑ 一 九 七 二 年 の 労 働 者 派 遣 法 旧 一 条 で は
︑ ﹁ 就 業 促 進 法 一 三 条 に よ る 職 業 紹 介 を 営 ま ず
︑ 派 遣 元 と し て 第 三 者
︵ 派 遣 先︶
に 労 働 者
︵派 遣 労 働 者︶
を 経 済 的 な 活 動 の 範 囲 内 で 労 働 の 提 供 の た め 派 遣 し よ う と す る ︑ 使 用 者 は
︑ 許 可 を 必 要 と す る
﹂ と 規 定 し て い た
︵現 在 は こ の 規 定 は 改 め ら れ て い る︶
︒ こ の 上 ︑ 一 定 の 労 働 者 派 遣 法 違 反 は
︑ 違 法 な 職 業 紹 介 と 推 定 す る 規 定 ま で 設 け て い た
︵ ドイ ツ の 労 働 者 派 遣 法 旧 一 三 条
︶
︒ つ ま り
︑ 労 働 者 派 遣 の 意 義
︵ 職 業 紹 介 と の 区 別︶
と 効 果 が 明 確 に 規 定 さ れ て い た
︒ し か し ︑ そ の 上
︑ 日 本 労 働 者 派 遣 法 が 制 定 さ れ た 当 時 は ︑ 上 記 の よ う に
︑ ﹁
﹃ 労 働 者 派 遣
﹄ 概 念 を 取 り 出 し
︑ そ れ 以 外 の 部 分 を 改 め て ﹃ 労 働 者 供 給 ﹄ と 定 義 し た か た ち
﹂ で あ る と 指 摘 さ れ る も
49︶
の の ︑ 日 本 の 労 働 者 派 遣 法 制 定 時 に は
︑ 労 働 者 派 遣 法 上 の 一 定 の 規 定 違 反 の 場 合 に 職 業 安 定 法 四 四 条 違 反 と な る か ど う か を め ぐ っ て
︑ 明 ら か に 厳 密 な 規 定 を 欠 い て い た
︒ 萬 井 教 授 ら の 説 く 重 畳 適 用 説 は
︑ 労 働 者 派 遣 法 の 一 定 の 違 反 が あ る 場 合 に
︑ 同 時 に 当 時 論 理 的 に 職 業 安 定 法 四 四 条 違 反 と な る と い う 法 解 釈 の 余 地 が あ る
︵ 特 に 偽 装 請 負 の 場 合
︶
と い う こ と を 明 ら か に し た も の で
︑ 法 解 釈 上 の 発 展 に 対 し て 重 畳 適 用 説 の 貢 献 は 大 き い も の と 思 わ れ る ︒ し か し
︑ 現 行 法 で は
︑ ﹁ 労 働 者 供 給
﹂ と は
︑ 労 働 者 派 遣 法 二 条 一 号 に 規 定 す る 労 働 者 派 遣 を 含 ま な い と し て い る
︵ 職 安 法四 条 七 項
︶
点 に 注 意 が 払 わ れ る 必 要 が あ る
︒ 職 業 安 定 法 旧 四 条 四 項 に お い て
︑ ﹁ 政 府 以 外 の 者 の 行 う 職 業 紹 介 ︑ 労 働 者 の 募 集
︑ 労 働 者 供 給 事 業 又 は 労 働 者 派 遣 事 業 の 適 正 な 運 営 の 確 保 及 び 派 遣 労 働 者 の 就 業 条 件 の 整 備 等 に 関 す る 法 律
︵⁝
⁝
︶
第 二 条 第 三 号 に 規 定 す る 労 働 者 派 遣 事 業
︵
⁝
⁝︶
を 労 働 者 及 び 公 共 の 利 益 を 増 進 す る よ う に
︑
指 導 監 督 す る こ と
﹂ と 規 定 さ れ て い た の を ︑ 平 成 一 一 年 七 月 七 日 の 改 正 法
︵ 同 年 一 二 月 一 日 施 行
︶
に よ っ て ︑ 現 行 の 規 定
︵ 職安 法 四 条現 七 項
︹当 時 六 項
︺︶
に 改 め ら れ た
︒ 現 行 法 で は
︑ こ の 法 律 に お い て
﹁ 労 働 者 供 給
﹂ と は
︑ ﹁ 供 給 契 約 に 基 づ い て 労 働 者 を 他 人 の 指 揮 命 令 を 受 け て 労 働 に 従 事 さ せ る こ と を い い
︑ 労 働 者 派 遣 事 業 の 適 正 な 運 営 の 確 保 及 び 派 遣 労 働 者 の 保 護 等 に 関 す る 法 律
︵ 昭 和 六 十 年 法 律 第 八 十 八 号︒ 以 下
﹁労 働 者 派 遣 法﹂ と い う
︒︶
第 二 条 第 一 号 に 規 定 す る 労 働 者 派 遣 に 該 当 す る も の を 含 ま な い も の と す る
﹂ と 規 定 さ れ る
︵ 職 安 法四 条 七 項︒
︶現 行 法 を 見 る 限 り ︑
﹁ 労 働 者 供 給
﹂ と は
︑ 労 働 者 派 遣 法 二 条 一 号 に 規 定 す る 労 働 者 派 遣 を 含 ま な い と 形 式 的 に は 解 し ざ る を 得
50
︶
な い
︒ こ う し た な か ︑ 野 田 教 授 は
︑ 現 行 法 で は
︑ 労 働 者 派 遣 法 違 反 が ︑ 職 安 法 四 四 条 違 反 と な る と 解 す る の は 難 し い と し つ つ も
︑ ﹁ 労 働 者 供 給 の 実 態 が 認 め ら れ る
﹂ 場 合 に 限 り
︑ ﹁ 職 安 法 四 四 条 違 反 の 成 否 を 論 じ る こ と が で
51
︶
き る
﹂ と し て い る
︵ 折衷 説 と 称さ れ る こと が あ る
︒
︶ま た
︑ 大 内 教 授 も
︑ 偽 装 請 負 は
︑ 違 法 性 が 強 度 の も の で あ り
︑ 労 働 者 供 給 事 業 は
︑ 労 働 者 派 遣 事 業 と し て の 厳 格 な 要 件 を 充 足 し た も の の み 特 別 に 解 禁 さ れ た と い う 歴 史 に 鑑 み る と
︑ 職 安 法 の 規 制 を 免 れ る こ と が で き る の が
︑ 単 に 労 働 者 派 遣 の 定 義 に あ て は ま る と い う だ け で は 不 十 分 で あ り
︑ パ ナ ソ ニ ッ ク プ ラ ズ マ デ ィ ス プ レ イ 事 件 の よ う に 違 法 性 が 強 い 労 働 者 派 遣 の 場 合 に は
︑ 職 安 法 四 条 六 項
︹ 現 七 項
︺ の 労 働 者 供 給 の 定 義 に あ て は ま ら な い と す る の は 適 切 で な い と 解 し て
52
︶
い る
︒ こ れ ら の 新 た な 学 説 は
︑ 労 働 者 派 遣 の 定 義 に あ て は ま る 限 り
︑ 業 と し て の 労 働 者 供 給 事 業 に は 原 則 的 に あ て は ま ら な い も の の
︑ 例 外 的 に ︑
﹁ 労 働 者 供 給 の 実 態 が 認 め ら れ る
﹂ 場 合 に
53
︶
限 り
︑ あ る い は
︑ 違 法 性 が 強 い 限
54︶
り で
︑ 労 働 者 供 給 事 業 に 該 当 す る 余 地 を 認 め よ う と す る も の で あ る と い え る ︒ 近 時
︑ 職 安 法 や 労 働 者 派 遣 法 は
︑ ﹁ 政 策 的 な 法 律 で あ る が ︑ 健 全 な 労 働 市 場 を 確 保
・ 維 持 す る こ と を 目 的 と し た 経 済 法 令 で あ り ﹂
︑ ﹁
常
用
代 替
の
制
限
と
い う
労
働
者
派 遣
法
の
基
本
的 な
趣
旨
に
関 わ
る
派
遣
対
象 業
務
や
派
遣 期
間
等
の
法
規
制 は
︑ 経 済 法 令 に よ る
﹃ 公 序
﹄ を 形 成 し て お り
︑ こ れ も 民 法 九
〇 条 の 公 序 と な る
﹂ と も 説 か
55
︶
れ る
︒ 派 遣 期 間 等 の 法 規 制 は
︑ ﹃ 公 序 ﹄ を 形 成 し
︑ こ れ に よ り 民 法 九
〇 条 の 公 序 と な り 得 る と し て も
︑ 何 等 か の 憲 法 上 の 価 値 ま た は 利 益
︵ な い し 法 益
︶
と の 関 係 を 示 す こ と が で き な い の で あ ろ う か ︒ 民 法 の 公 序 概 念 は
︑ 憲 法 価 値 ま た は 利 益
︵ な い し 法 益
︶
を 生 か す こ と が で き る は ず で も
56︶
あ る
︒ こ う し た 問 題 意 識 を さ ら に 発 展 さ せ た い と い う の が
︑ 前 著
﹃ 労 働 者 派 遣 法 の 研 究
﹄ の 問 題 意 識 で あ り
︑ 本 稿 に お い て も よ り 発 展 さ せ た い と 考 え る
︒ 前 掲
・ パ ナ ソ ニ ッ ク プ ラ ズ マ デ ィ ス プ レ イ 事 件
・ 最 二 小 判 平 成 二 一 年 一 二 月 一 八 日 は
﹁ 労 働 者 派 遣 法 の 趣 旨 及 び そ の 取 締 法 規 と し て の 性 質 ︑ さ ら に は 派 遣 労 働 者 を 保 護 す る 必 要 性 等 に か ん が み れ ば
︑ 仮 に 労 働 者 派 遣 法 に 違 反 す る 労 働 者 派 遣 が 行 わ れ た 場 合 に お い て も ︑ 特 段 の 事 情 の な い 限 り ︑ そ の こ と だ け に よ っ て は 派 遣 労 働 者 と 派 遣 元 と の 間 の 雇 用 契 約 が 無 効 に な る こ と は な い ﹂ が
︑ 労 働 者 派 遣 法 の 趣 旨 及 び そ の 取 締 法 規 と し て の 性 質 を 考 慮 し た と き ︑ 労 働 者 派 遣 に 該 当 す る 限 り ︑ 派 遣 労 働 契 約 や 派 遣 契 約 が 無 効 と な ら な い と 断 定 す る こ と に は
︑ 疑 問 が
57︶
あ る
︒ 従 来 の 判 例 に お い て も
︑ 最 高 裁 は
︑ ﹁ 有 毒 性 物 質 で あ る 硼 砂 の 混 入 し た ア ラ レ を 販 売 す れ ば
︑ 食 品 衛 生 法 四 条 二 号 に 抵 触 し
︑ 処 罰 を 免 れ な い こ と は 多 弁 を 要 し な い と こ ろ で あ る が
︑ そ の 理 由 だ け で
︑ 右 ア ラ レ の 販 売 は 民 法 九
〇 条 に 反 し 無 効 の も の と な る も の で は な い ︒ し か し な が ら
︑ 前 示 の よ う に
︑ ア ラ レ の 製 造 販 売 を 業 と す る 者 が 硼 砂 の 有 毒 性 物 質 で あ り
︑ こ れ を 混 入 し た ア ラ レ を 販 売 す る こ と が 食 品 衛 生 法 の 禁 止 し て い る も の で あ る こ と を 知 り な が ら ︑ 敢 え て こ れ を 製 造 の 上 ︑ 同 じ 販 売 業 者 で あ る 者 の 要 請 に 応 じ て 売 渡 し
︑ そ の 取 引 を 継 続 し た と い う 場 合 に は
︑ 一 般 大 衆 の 購 買 の ル ー ト に 乗 せ た も の と 認 め ら れ
︑ そ の 結 果 公 衆 衛 生 を 害 す る に 至 る で あ ろ う こ と は み や す き 道 理 で あ る か ら
︑ そ の よ う な 取 引 は 民 法 九
〇 条 に 抵 触 し 無 効 の も の と 解 す る を 相 当 と す る
﹂ と 判 断
58
︶
し た
︒
ま た
︑ ﹁ 宅 地 建 物 取 引 業 法 一 七 条 一 項 ︑ 二 項 は
︑ 宅 地 建 物 取 引 の 仲 介 報 酬 契 約 の う ち 告 示 所 定 の 額 を 超 え る 部 分 の 実 体 的 効 力 を 否 定 し
︑ 右 契 約 の 実 体 上 の 効 力 を 所 定 最 高 額 の 範 囲 に 制 限 し ︑ こ れ に よ つ て 一 般 大 衆 を 保 護 す る 趣 旨 を も 含 ん で い る と 解 す べ き で あ る か ら ︑ 同 条 項 は 強 行 法 規 で
︑ 所 定 最 高 額 を 超 え る 契 約 部 分 は 無 効 で あ る と 解 す る の が 相 当 で あ る
﹂ と 最 高 裁 は 判 断 し て
59︶
い る
︒ こ れ ら の 判 例 法 理 を み る と き
︑ 共 通 す る 論 理 が み ら れ る
︒ 行 政 法 規 そ れ 自 体 が 禁 止 規 定 ︑ 罰 則 規 定 と な っ て い た と し て も
︑ そ こ か ら た だ ち に 民 事 上 の 効 力 を 否 定 す る わ け で は な く ︑ こ れ ら の 法 規 の 趣 旨 を 解 釈 し
︑ か つ
︑ ﹁ 公 衆 衛 生
﹂ ﹁ 一 般 大 衆 を 保 護
﹂ 等 ︑ 媒 介 す る 論 理 と 価 値
︵ 公 益
を
︶介 し て ︑
︵ あ く ま で 例 外 的 と は 思 わ れ る が︶民 事 上 の 効 力 を 否 定 し て い る
︒ 当 該 取 引 の 悪 質 性 を 主 張 す る だ け で は 足 り ず ︑ 取 引 を 通 じ て
︑ 何 ら か の 重 要 な 価 値 な い し 公 益
︵ 法 益
︶
を 害 す る こ と が な け れ ば な ら な い こ と に な る
︒ 民 法 の 学 説 に お い て も
︑ 米 倉 教 授 は
︑ ① 規 定 の 趣 旨
︑
② 行 為 の 禁 止
・ 制 限 に 対 す る 要 請 の 強 さ
︑
③ 取 引 の 安 全
︑
④ 当 事 者 の 信 義 ・ 公 平 に よ っ て 判 断 す る と
60
︶
す る
︒ 行 為 を 規 制 す る た め に は
︑ そ の 行 為 の 私 法 上 の 効 力 を も 奪 わ な い と ︑ そ の 行 為 を 抑 制 す る の も 困 難 で あ る と い う も の で
61
︶
あ る
︒ そ し て
︑ 行 為 の 禁 止
・ 制 限 へ の 要 請 の 強 度 を 判 断 す る に あ た っ て は
︑ ﹁ そ の 時 代 の 社 会 の 人 々 の 意 識
﹂ ︑ と り わ け
︑ 違 反 行 為 に 関 す る
﹁ 法 感 情
︑ 倫 理 的 な 非 難 の 程 度
﹂ を 十 分 考 慮 す べ き で あ る と
62︶
す る
︒ さ ら に
︑ ﹁ 公 益 上 の 要 請 が き わ め て 強 い 場 合
﹂ に は
︑
③
︑
④ の フ ァ ク タ ー を 無 視 し て で も
︑ そ の 法 律 行 為 は 無 効 と さ れ る べ き で あ る と し て
63
︶
い る
︒ 大 村 教 授 も
︑ 上 の
①
〜
④ が 区 別 の 基 準 で あ る こ と に 同 意 し
64
︶
つ つ
︑ 警 察 法 令 は
︑ 私 法 上 の 効 力 が 否 定 さ れ な い の に 対 し て
︑ 経 済 法 令 の 場 合
﹁ 法 令 の 目 的 と 取 引 の 効 力 は も は や 無 縁 で は な い
﹂ と 述 べ て
65
︶
い る
︒ 公 法 と 私 法 は 二 元 的 に 分 離 さ れ る も の で は な い こ と を 示 し つ つ
︑ ﹁ 私 法 上 の 公 序 が 法 令 の 目 的 実 現 を サ ポ ー ト す る も の と し て 機 能 し う る は ず で あ る
﹂ と 述 べ て お ら
66︶
れ る
︒
労 働 者 派 遣 法 違 反 が あ る 場 合 に
︑ 派 遣 労 働 契 約 や 派 遣 契 約 が 無 効 と な る か ど う か を 考 え る に 際 し て ︑ 例 え ば
︑
① 派 遣 可 能 期 間 を 徒 過 す る 場 合
︑ 特 に
︑ 政 令 に 定 め ら れ て い た 旧 政 令 二 六 業 務 違 反 の 場 合
︑ ② 仕 事 の 完 成 の た め に す る 目 的 を も っ て 労 務 を 提 供 す る と い う
︑ い わ ゆ る 請 負 契 約 で あ る 場 合 で あ る は ず が
︑ 請 負 契 約 の 実 態 が
︑ 労 働 力 を 一 時 的 に せ よ 他 人 の 使 用 に 供 す る こ と に あ る と 認 め ら れ る と い う 典 型 的 な 偽 装 請 負 の
67︶
場 合 が
︑ 重 要 な ケ ー ス と し て 問 題 に な り
68︶
う る ︒ こ れ ら は ︑ 裁 判 例 に お い て も
︑ 派 遣 労 働 契 約 の 無 効 性 が 問 題 と さ れ て き た と こ ろ で も あ る
︒ 特 に ︑ 政 令 で 定 め て い た 旧 政 令 二 六
69
︶
業 務 に 該 当 し な い の に
︑ 旧 政 令 二 六 業 務 に 該 当 す る と 扱 う 例 が 考 え ら れ る
︵
① の 場 合
︒
︶こ れ ら の 政 令 二 六 業 務 に 該 当 す る 限 り
︑ 平 成 二 七 年 労 働 者 派 遣 法 改 正 法 以 前 の 旧 法 で は
︑ 派 遣 可 能 期 間 に 制 限 が 設 け ら れ て い な か っ た
︒ 旧 政 令 二 六 業 務 に 該 当 し な い の に 旧 政 令 二 六 業 務 を 偽 装 し
︑ 派 遣 元 が 派 遣 労 働 者 を 派 遣 期 間 の 制 限 な く 派 遣 さ せ る と い う 場 合
︑ 派 遣 期 間 の 途 過 と な り 得 た
︵ 政 令 二 六 業 務 違 反 に よ る 派 遣 期 間 違 反 は 従 来も 裁 判 例 にお い て よく み ら れた ケ ー スで70
︶
あ る
︶
︒ 平 成 二 七 年 労 働 者 派 遣 法 改 正 法 以 前 に お い て は ︑ 政 令 二 六 業 務 で な い な ら ば ︑ 派 遣 可 能 期 間 の 制 限 が 法 律 上 存 在 し
︑ 期 間 無 期 限 の 派 遣 が 許 さ れ な い と こ ろ だ っ た か ら で あ る
︒ 政 令 二 六 業 務 の 場 合 の 期 間 無 制 限 の 派 遣 と い う 仕 組 み は 平 成 二 七 年 の 労 働 者 派 遣 法 改 正 法 に よ り 廃 止 さ れ た
︵代 わ り に
︑ 無期 雇 用 派 遣と い う 仕組 み が 導入 さ れ た︶
︒ し か し
︑ 冒 頭 に 述 べ た と お り
︑ 現 行 法 制 度 の な か で も ︑ 旧 制 度 に よ る こ の タ イ プ の 労 働 者 派 遣 が 残 存 し
︑ 旧 政 令 二 六 業 務 違 反 に よ る 派 遣 期 間 違 反 の 労 働 者 派 遣 が い ま だ あ り 得 る
︒ こ の よ う に
︑ 右 の よ う な
︵ 旧 政 令二 六 業 務を 仮 装 する︶
