受 忍 義 務 構 成 の ゆ く え

︿ 論

説 ﹀

受 忍 義 務 構 成 の ゆ く え

第 四 次 厚 木 基 地 訴 訟 ︵ 自 衛 隊 機 飛 行 差 止 請 求

︶ 第 一 審 判 決 に つ い て 神

橋 一 彦

は じ め に 第 一 節 厚 木 基 地 最 判 の 問 題 点 第 二 節 本 件 横 浜 地 判 の 分 析 第 三 節 今 後 の ゆ く え お わ り に

は じ め に 一

横 浜 地 裁 は ︑ さ る 平 成 二 六 年 五 月 二 一 目

︑ い わ ゆ る 第 四 次 厚 木 基 地 訴 訟 に お け る 米 軍 機 ・ 自 衛 隊 機 差 止 請 求

︵ 平 成 一 九 年

︵ 行 ウ ︶ 第 一

〇 〇 号

第 一 事 件

︑ 平 成 二 四 年

︵ 行 ウ ︶ 第 六 九 号

第 二 事 件

︶ 並 び に 損 害 賠 償 請 求

︵ 平 成 一 九 年 第 四 九 一 七 号

第 一 事 件

︑ 平 成 二

〇 年 第 一 五 三 二 号

第 二 事 件

︶ に つ い て ︑ そ れ ぞ れ 判 決 を 下 し た

︵ い ず れ も ︑ 本 稿 脱 稿 時 ︹ 二 〇 一 五 年 一 月 ︺ に お い て 未 公 刊 ・ 裁 判 所 ホ ー ム ペ ー ジ 掲 載

以 下

︑ 前

者 の

米 軍

機 ・

自 衛

隊 機

飛 行

差 止

請 求 に 対 す る 判 決 を ﹁ 本 件 横 浜 地 判

﹂ と い う

︶ ︒ こ の 判 決 に つ い て は 既 に 広 く 報 じ ら れ て い る よ う に ︑ 自 衛 隊 機 の 夜 間 飛 行 差 止 請 求 に つ い て ︑ 無 名 抗 告 訴 訟 と し て 訴 え の 適 法 性 を 認 め

︑ ﹁ 防 衛 大 臣 は ︑ 厚 木 飛 行 場 に お い て ︑ 毎 日 午 後 一 〇 時 か ら 翌 日 午 前 六 時 ま で ︑ や む を 得 な い と 認 め る 場 合 を 除 き

︑ 自 衛 隊 の 使 用 す る 航 空 機 を 運 航 さ せ て は な ら な い ︒

﹂ ︵ 判 決 主 文

︶ と い う 形 で

︑ 請 求 に つ い て も 一 部 を 認 容 し た ︒ も っ と も 同 判 決 は

︑ 騒 音 被 害 の 主 要 因 と さ れ た 米 軍 機 差 止 請 求 に つ い て は ︑ 訴 え を 不 適 法 と し て 却 下 し て お り

︑ ま た 認 容 さ れ た 自 衛 隊 機 の 夜 間 飛 行 の 差 止 め に つ い て も

︑ 既 に 自 衛 隊 に お い て 自 主 規 制 と し て 実 施 さ れ て い る と こ ろ で あ る の で ︑ 結 果 的 に

︑ こ の 判 決 が 航 空 機 騒 音 被 害 の 低 減 に も た ら す 効 果 は 限 ら れ た も の で あ る

︒ し か し な が ら ︑ 大 阪 空 港 訴 訟 控 訴 審 判 決 ︵ 大 阪 高 判 昭 和 五 〇 年 一 一 月 二 七 日 ︶ 以 来

︑ ほ ぼ 四

〇 年 ぶ り に 国 が 設 置 管 理 す る 施 設 に お け る 飛 行 差 止 め が 認 め ら れ た こ と の 意 義 は 大 き い と い え よ う

︒ と り わ け ︑ 自 衛 隊 機 の 民 事 飛 行 差 止 請 求 を 不 適 法 と し て 却 下 し な が ら ︑ 他 方 で 何 ら か の 行 政 訴 訟 の 可 能 性 を 匂 わ せ た 第 一 次 厚 木 基 地 訴 訟 最 高 裁 判 決 ︵ 以 下

︑ ﹁ 厚 木 基 地 最 判

﹂ と い う

︶ の 判 示 を 受 け ︑ 本 件 横 浜 地 判 が ︑ 具 体 的 に そ の 訴 訟 類 型 を 示 し た 点 は 注 目 に 値 す る 本 ︒ 稿 筆 者 は

︑ 一 九 九 九 年 に 公 刊 し た 論 文 に お い て ︑ 厚 木 基 地 最 判 に つ い て

︑ と り わ け 同 判 決 の 採 る い わ ゆ る ﹁ 受 忍 義 務 構 成 ﹂ に は 根 本 的 な 問 題 が あ る こ と を 指 摘

( )

し た

︒ た だ そ こ で は ︑ 当 該 事 件 に お い て 行 政 訴 訟 と し て ど の よ う

1

な 方 法 が 具 体 的 に 可 能 か と い う 問 題 よ り も ︑ む し ろ ﹁ 受 忍 義 務

﹂ な る 語 の 濫 用 が

︑ 行 政 法 の 他 の 理 論 的 な 問 題 に 関 す る 議 論 に 波 及 す る こ と を 懸 念 し ︑

﹁ 義 務 ﹂ の 概 念 の 明 確 化 に 絞 っ て 議 論 を 展 開 し た の で あ っ た ︒ も っ と も 他 方 に お い て ︑

︽ 受 忍 義 務 構 成 ↓ 何 ら か の 抗 告 訴 訟

︾ と い う 厚 木 基 地 最 判 が 示 唆 し た 点 に つ い て も ︑ 受 忍 義 務 構 成 自 体 に 論 理 的 破 た ん が あ る 以 上 ︑ も し 何 ら か の 抗 告 訴 訟 が 可 能 で あ る と し て も

︑ 一 体 い か な る 論 理 で 具 体 的 帰 結 を 導 き 出 す の だ ろ う か と い う 点 に つ い て

︑ 当 然 関 心 が あ っ た と こ ろ で あ る ︒ そ の 意 味 で ︑ 半 ば

﹁ 無 理 筋

﹂ と

み て

い た

厚 木

基

地 最 判 の 受 忍 義 務 構 成 を 基 礎 に し て

︑ 下 級 審 判 決 に お い て 行 政 訴 訟 と し て の 自 衛 隊 機 差 止 請 求 が 適 法 と さ れ た こ と に は 興 味 深 い も の が あ る ︒ し た が っ て ︑ 以 上 の よ う な 経 緯 も あ り ︑ 判 決 か ら 余 り 日 を 置 か な い 現 時 点 に お い て ︑ 本 件 横 浜 地 判 に お け る 受 忍 義 務 構 成 の 具 体 的 展 開 に 関 し

︑ 判 旨 を 紹 介 し つ つ ︑ 若 干 の 検 討 を 加 え る こ と と し た 次 第

( )( )

で あ る ︒

2

二

以 下

︑ 本 稿 で は ま ず ︑ 厚 木 基 地 最 判 の 問 題 点 に つ い て

︑ 本 稿 の テ ー マ と す る 受 忍 義 務 構 成 を 中 心 に 改 め て 論 じ ︵ 第 一 節 ︶

︑ そ れ を 受 け て 本 件 横 浜 地 判 の 分 析 考 察 を 行 う ︵ 第 二 節 ︶

︒ そ し て 最 後 に ︑ 以 上 の 検 討 を 踏 ま え ︑ 受 忍 義 務 構 成 の 今 後 の ゆ く え に つ い て 若 干 の 論 及 を 行 う ︵ 第 三 節 ︶

︒

︵

︶神 橋一 彦﹁ 行政 法に おけ る﹃ 義務

﹄の 概念

その 序論 的考 察﹂

﹃公 法の 思想 と制 度

菅野 喜八 郎先 生古 稀記 念論 文集

﹄︵ 一九 九九 年・ 信山 社︶ 四六 五頁

︹そ の後

︑加 筆・ 修正 の後

︑同

﹃行 政訴 訟と 権利 論﹄

︵二

〇〇 三年

・信 山社

︶三

〇一 頁以 下︺

︒同 論文 は︑ 岡田 正則

﹁公 共事 業の 公 権力 性と 差止 訴訟

厚木 基地 訴訟

︵第 一次

︶最 高裁 判決 の再 検討

﹂法 律時 報七

〇巻 六号

︵一 九九 八年

︶九 五頁 に触 発さ れた もの であ る︒

︵

︶本 稿は

︑二

〇一 四年 九月 一一 日に 行わ れた 環境 法政 策学 会主 催・ 法科 大学 院修 了者 向け シン ポジ ウム

﹁理 論と 実務 の架 橋

厚木 基地 訴訟 判決 の法 的意 義﹂ にお いて 行っ た本 稿筆 者の 報告 をも とに した もの であ る︒ 当日 は︑ 本件 横浜 地判 の意 義を テー マに

︑訴 訟に 携わ った 福田 護︑ 小島 延夫 両弁 護士

︑法 科大 学院 修了 生と して 辻村 慶太 氏︵ 一橋 大学 法科 大学 院修 了︑ 現在

︑司 法修 習生

︶及 び本 稿筆 者に よる 報告 等が 行わ れ た︒ ここ に︑ ご出 席の 各位 に改 めて 感謝 の意 を表 する 次第 であ る︒ なお

︑福 田弁 護士 によ る直 近の 論稿 とし て︑ 福田 護﹁ 第四 次厚 木基 地航 空機 騒音 訴訟

﹂法 学セ ミナ ー七 一九

︵二

〇一 四年 一二 月︶ 号二

〇頁 があ る︒

︵

︶本 件横 浜地 判に 関す る判 例評 釈で 本稿 執筆 段階 にお いて 接し たも のと して

︑福 田前 掲論 文︵ 注︵ ︶

︶の ほか

︑山 下竜 一・ 法学 セミ ナー 七一 六︵ 二〇 一四 年九 月︶ 号一 一五 頁︑ 深澤 龍一 郎・ 新・ 判例 解説 Wa tc h一 四五 号︵ 二〇 一四 年九 月︶

︑麻 生多 聞・ 法学 セミ ナー 七一 六号 一一 四 頁︑ 関守 麻紀 子・ 公害 弁連 ニュ ース 一七 七号

︵二

〇一 四年 一一 月︶ 五頁

︑大 久保 規子

・環 境と 公害 四四 巻二 号︵ 二〇 一四 年一

〇月

︶四 七頁

︑本 多滝 夫・ 法学 教室 四一 一号

︵二

〇一 四年 一二 月︶ 五三 頁︑ 高木 英行

・判 例セ レク ト二

〇一 四﹇

Ⅱ﹈

︵法 学教 室二

〇一 五年 三月 号︶ 掲載 予定 があ る︒ さら に︑ 第四 次訴 訟に あた り横 浜地 裁に 提出 され た鑑 定意 見書 をも とに した 論稿 とし て︑ 岡田 正則

﹁基 地騒 音の 差止 請求 と改 正行 政事 件訴 訟法

﹂早 稲田 法学 八八 巻三 号︵ 二〇 一三 年︶ 一頁 があ る︒

第 一 節 厚 木 基 地 最 判 の 問 題 点 一

本 件 横 浜 地 判 は ︑ 厚 木 飛 行 場 に お け る 自 衛 隊 機 の 運 航 に 関 す る 防 衛 大 臣 の 権 限 の 行 使 を ﹁ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 ﹂ と い う ﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為

﹂ と し て 捉 え て い る ︒ そ れ と と も に 同 判 決 は

︑ ﹁ 厚 木 基 地 最 判 と い う 判 例 に よ っ て そ の 存 在 が 認 め ら れ た 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は ︑ 通 常 の 行 政 処 分 と は 性 格 ︑ 内 容 を 異 に す る 特 殊 な 行 政 処 分 と い う べ き で あ る ﹂ と も 述 べ て い る ︒ し た が っ て ︑ 本 節 で は

︑ 厚 木 基 地 最 判 の ポ イ ン ト

︑ そ し て そ れ に 併 せ て 本 稿 筆 者 が 前 稿 に お い て 指 摘 し た 受 忍 義 務 構 成 の 問 題 点 に つ い て

︑ 簡 単 に 整 理 し て お く こ と に し た い

︒ 二 厚 木 基 地 最 判 は ︑ 自 衛 隊 法 の 定 め る 自 衛 隊 に 関 す る 規 定 を 挙 げ た 上 で ︑ 次 の よ う に 述 べ る

︒

︻判 旨︼

① ﹁

︹ そ し て

︺ 自 衛 隊 機 の 運 航 は ︑ 右 の よ う な 自 衛 隊 の 任 務 ︑ 特 に そ の 主 た る 任 務 で あ る 国 の 防 衛 を 確 実 ︑ か つ ︑ 効 果 的 に 遂 行 す る た め

︑ 防 衛 政 策 全 般 に わ た る 判 断 の 下 に 行 わ れ る も の で あ る ︒ そ し て ︑ 防 衛 庁 長 官 は

︑ 内 閣 総 理 大 臣 の 指 揮 監 督 を 受 け ︑ 自 衛 隊 の 隊 務 を 統 括 す る 権 限 を 有 し

︵ 自 衛 隊 法 八 条 ︶

︑ こ の 権 限 に は ︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 を 統 括 す る 権 限 も 含 ま れ る ︒ 防 衛 庁 長 官 は

︑ ﹃ 航 空 機 の 使 用 及 び と う 乗 に 関 す る 訓 令 ﹄

︵ 昭 和 三 六 年 一 月 一 二 日 防 衛 庁 訓 令 第 二 号 ︶ を 発 し

︑ 自 衛 隊 機 の 具 体 的 な 運 航 の 権 限 を 右 訓 令 二 条 七 号 に 規 定 す る 航 空 機 使 用 者 に 与 え る と と も に

︑ 右 訓 令 三 条 に お い て ︑ 航 空 機 使 用 者 が 所 属 の 航 空 機 を 使 用 す る こ と が で き る 場 合 を 定 め て い る

︒ 一 方

︑ 右 の よ う な 自 衛 隊 の 任 務 を 遂 行 す る た め ︑ 自 衛 隊 機 に 関 し て は ︑ 一 般 の 航 空 機 と 異 な る 特 殊 の 性 能 ︑ 運 航 及 び 利 用 の 態 様 等 が 要 求 さ れ る ︒ そ の た め

︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 に つ い て は ︑ 自 衛 隊 法 一 〇 七 条 一 項

︑ 四 項 の 規 定 に よ り ︑ 航 空 機 の 航 行 の 安 全 又 は 航 空 機 の 航 行 に 起 因 す る 障 害 の 防 止 を 図 る た め の 航 空 法 の 規 定 の 適 用 が 大 幅 に 除 外 さ れ

︑ 同 条 五 項 の 規 定 に よ り ︑ 防 衛 庁 長 官 は

︑ 自 衛 隊 が 使 用 す る 航 空 機 の 安 全 性 及 び 運 航 に 関 す る 基 準

︑ そ

の 航

空 機

に 乗

り 組

ん で

運 航

に 従

事 す

る 者

の 技

能 に

関 す

る 基

準 並

び に

自 衛

隊 が

設 置

す る

飛 行

場 及

び 航

空 保

安 施

設 の

設 置

及 び

管 理

に 関

す る

基 準

を 定

め ︑

そ の

他 航

空 機 に よ る 災 害 を 防 止 し ︑ 公 共 の 安 全 を 確 保 す る た め 必 要 な 措 置 を 講 じ な け れ ば な ら な い も の と さ れ て い る

︒ こ の こ と は ︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 の 特 殊 性 に 応 じ て ︑ そ の 航 行 の 安 全 及 び 航 行 に 起 因 す る 障 害 の 防 止 を 図 る た め の 規 制 を 行 う 権 限 が ︑ 防 衛 庁 長 官 に 与 え ら れ て い る こ と を 示 す も の で あ る ︒

﹂

② ﹁ 以 上 の よ う に

︑ 防 衛 庁 長 官 は ︑ 自 衛 隊 に 課 せ ら れ た 我 が 国 の 防 衛 等 の 任 務 の 遂 行 の た め 自 衛 隊 機 の 運 航 を 統 括 し

︑ そ の 航 行 の 安 全 及 び 航 行 に 起 因 す る 障 害 の 防 止 を 図 る た め 必 要 な 規 制 を 行 う 権 限 を 有 す る も の と さ れ て い る の で あ っ て ︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 は

︑ こ の よ う な 防 衛 庁 長 官 の 権 限 の 下 に お い て 行 わ れ る も の で あ る ︒ そ し て ︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 に は そ の 性 質 上 必 然 的 に 騒 音 等 の 発 生 を 伴 う も の で あ り

︑ 防 衛 庁 長 官 は ︑ 右 騒 音 等 に よ る 周 辺 住 民 へ の 影 響 に も 配 慮 し て 自 衛 隊 機 の 運 航 を 規 制 し

︑ 統 括 す べ き も の で あ る ︒ し か し ︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 に 伴 う 騒 音 等 の 影 響 は 飛 行 場 周 辺 に 広 く 及 ぶ こ と が 不 可 避 で あ る か ら

︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 に 関 す る 防 衛 庁 長 官 の 権 限 の 行 使 は

︑ そ の 運 航 に 必 然 的 に 伴 う 騒 音 等 に つ い て 周 辺 住 民 の 受 忍 を 義 務 づ け る も の と い わ な け れ ば な ら な い ︒ そ う す る と ︑ 右 権 限 の 行 使 は ︑ 右 騒 音 等 に よ り 影 響 を 受 け る 周 辺 住 民 と の 関 係 に お い て ︑ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為 と い う べ き で あ る

︒ ﹂

︵ 傍 線 ︑ 本 稿 筆 者

︒ 以 下 同 じ ︒

︶ 右 の

② の 傍 線 部 が

︑ い わ ゆ る ﹁ 受 忍 義 務 構 成

﹂ と 呼 ば れ る も の で ︑ 防 衛 庁 長 官 の 権 限 行 使 が ﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為

﹂ に 当 た る 根 拠 と さ れ る も の で あ る

︒ こ の よ う に 右 の 法 廷 意 見 は ︑ 何 ら か の 形 で の 行 政 訴 訟 に よ る 救 済 を 窺 わ せ な が ら も ︑ そ の 具 体 的 方 法 に つ い て は

︑ ﹁ 行 政 訴 訟 と し て ど の よ う な 要 件 の 下 に ど の よ う な 請 求 を す る こ と が で き る か は と も か く

﹂ と し て 明 言 を 避 け て い る

︒ も っ と も ︑ か か る 法 廷 意 見 を 受 け る 形 で ︑ 橋 元 四 郎 平 裁 判 官 補 足 意 見 ︵ 味 村 治 裁 判 官 同 調 は ︶

︑ ﹁ 防 衛 庁 長 官 に 対 し て ︑ 本 件 の よ う な 場 合

︑ 特 定 の 飛 行 場 に お け る 離 着 陸 を 伴 う 自 衛 隊 機 の 運 航 で 一 定 の 時 間 帯 又 は 一 定 の 限 度 以 上 の 音 量 に か か る も の 等 に つ い て の 命 令 を 発 し て は な ら な い と の 不 作 為 を 求 め る 訴 訟 形 態

﹂ が

﹁ い わ ゆ る 無 名 抗 告 訴 訟 ﹂ の 一 種 と し て 考 え ら れ る と し て

︑ そ

の 可

能 性

に つ

い て

あ る

程

度 具 体 的 に 示 唆 し て い た ︒ 三 こ の 厚 木 基 地 最 判 は ︑ 後 に も 述 べ る よ う に ︑ 国 の 施 般 の 使 用 差 止 め を 民 事 訴 訟 に よ っ て 求 め る べ き か ︑ あ る い は そ う で な い か

︵ 行 政 訴 訟 に よ る べ き か ︶ と い う 問 題 に 関 す る ︑ 大 阪 空 港 訴 訟 大 法 廷 判 決 以 来 の 下 級 審 裁 判 例 を 含 む 一 連 の 判 例 の 混 迷

︑ 混 乱 の 一 コ マ に 位 置 づ け ら れ る も の で

( )

あ る

︒ そ し て 今 ま で ︑ 次 の よ う な 点 が 問 題 と し て 指

4

摘 さ れ て

( )

き た

︒

5

① 判 決 に お い て

﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為 ﹂ と さ れ た

︑ 防 衛 庁 長 官 の 権 限 行 使 の 具 体 的 な 実 体 な い し 内 容 が 不 明 で あ る ︒

② 防 衛 庁 長 官 の 権 限 行 使 の 相 手 方 が 第 一 次 的 に は 自 衛 隊 員 で あ る と す れ ば

︑ そ の 限 り で は 行 政 の 内 部 行 為 と い う こ と に な る が ︑ 他 方 で ︑ 一 定 範 囲 の 周 辺 住 民 と の 関 係 で は ﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為

﹂ ︑ す な わ ち 外 部 行 為 と い う こ と に な る ︒ し か し ︑ 一 つ の 行 為 が 同 時 に ︑ 内 部 行 為 と 外 部 行 為 の 二 つ の 性 格 を も つ と い う こ と が あ り う る の か ︒

③ 判 決 の 採 る 受 忍 義 務 構 成 に つ い て は

︑ そ も そ も そ こ で 通 常 の 作 為 ・ 不 作 為 に 関 す る 義 務 と 同 様 の ﹁ 義 務

﹂ を 語 る こ と が で き な い の で は な い か ︒ 右 の

点 の う ち

③ は

︑ 本 稿 筆 者 が か つ て 指 摘 し た も の で あ る

︒ す な わ ち ︑ 法 的 義 務 の 概 念 は

︑ 義 務 者 の 意 思 の 自 由 ︵ 行 為 の 自 由 ︶ を 拘 束 す る こ と に よ っ て ︑ そ の 者 に 作 為 ま た は 不 作 為 を 求 め る こ と

︵ 行 為 規 範 的 側 面 と ︶

︑ 当 該 義 務 に 違 反 す る 行 為 は

﹁ 違 法 ﹂ と 評 価 さ れ る こ と

︵ 評 価 規 範 的 側 面 の ︶ 二 つ の 要 素 か ら な る ︒ そ し て 違 法 と 評 価 さ れ る 義 務 違 反 行 為 に 対 し て は ︑ 通 常 何 ら か の 強 制 行 為

︵ 強 制 執 行 ︑ 刑 罰

︑ 不

利 益

処 分

な ど

の 義

務 の

履 行

確 保

手 段

が ︶

課

さ れ る こ と に な る の で あ る

︒ そ の 意 味 で

︑ 厚 木 基 地 最 判 の い う

﹁ 受 忍 ﹂ 義 務 は ︑ 相 手 方 と さ れ る 周 辺 住 民 に 対 し て ︑ そ も そ も 何 ら の 作 為 な い し 不 作 為 を 求 め る も の で は な い か ら ︑ そ も そ も 法 的 義 務 と は い え な い も の で あ る ︒ そ う だ と す る と

︑ 自 衛 隊 機 運 航 に か か わ る 防 衛 庁 長 官 の 権 限 行 使 が ︑ 周 辺 住 民 と の 関 係 で 法 的 効 果 を 有 す る と い う こ と も あ り え

( )

な い

︒

6

さ ら に ︑ こ の 点 は さ て お く と し て も

︑ 厚 木 基 地 最 判 で は 右 の ご と く 補 足 意 見 に お い て

︑ 何 ら か の 無 名 抗 告 訴 訟 を 提 起 し う る 可 能 性 が 示 唆 さ れ て い た

︒ し か し な が ら ︑ 同 最 判 自 体 ︑ 平 成 一 六 年 の 行 訴 法 改 正 以 前 の も の で あ る か ら ︑ 本 件 横 浜 地 判 の 出 さ れ た 現 時 点 に お い て

︑ 自 衛 隊 機 運 航 差 止 請 求 を 行 う に 当 た り

︑ い か な る 訴 訟 類 型 を 選 択 す べ き か ︑ ま た 仮 に そ れ を 抗 告 訴 訟 と し て 構 成 す る と し て ︑ 行 訴 法 改 正 に よ っ て 法 定 さ れ た

︵ そ れ 以 前 は 無 名 抗 告 訴 訟 と さ れ て い た ︶ 義 務 付 け 訴 訟 や 差 止 訴 訟 と の 関 係 で ど の よ う に 考 え る べ き か が 問 題 と な ろ う

︒

︵

︶問 題の 発端 とな った 大阪 空港 訴訟 上告 審判 決の 採る

﹁航 空行 政権

﹂概 念の 理解 につ いて は︑ 厚木 基地 最判 との 関係 も含 め︑ 山田 洋﹁ 道路 公 害差 止訴 訟と 公権 力の 行使

﹂﹃ 道路 環境 の計 画法 理論

﹄︵ 二〇

〇四 年・ 信山 社︶ 一〇 四頁 参照

︒

︵

︶厚 木基 地最 判に 関す る評 釈と して

︑大 内俊 身﹁ 調査 官解 説﹂ 最高 裁判 所判 例解 説民 事篇 平成 五年 度二 八〇 頁︑ 高木 光﹁ 最高 裁判 所民 事判 例 研究

﹂法 学協 会雑 誌一 一二 巻三 号︵ 一九 九五 年︶ 一三 八頁

︹同

﹃行 政訴 訟論

﹄︵ 二〇

〇五 年・ 有斐 閣︶ 三三

〇頁 に加 筆・ 修正 の上

︑再 録 以 下で は同 書を 引用 する

︺︑ 畠山 武道

・環 境法 判例 百選

︵第 二版

︶九 四頁

︑須 藤陽 子・ 行政 判例 百選

Ⅱ︵ 第六 版︶ 三二 八頁 など があ る︒

︵

︶こ の点 につ いて は︑ 神橋 一彦

﹃行 政救 済法

﹄︵ 二〇 一二 年・ 信山 社︶ 二〇 八頁 以下

︑同

﹁法 律上 の争 訟と

﹃義 務﹄ の概 念

公法 学に おけ る 基礎 概念 を論 ずる 意味

﹂法 学教 室三 七七 号︵ 二〇 一二 年︶ 六九 頁参 照︒ 関連 して

︑神 橋一 彦﹁ 行政 法に おけ る﹃ 義務

﹄の 概念

・再 論﹂

﹃行 政法 の思 考様 式﹄

︵二

〇〇 八年

・青 林書 院︶ 一頁

︒

第 二 節 本 件 横 浜 地 判 の 分 析 本 件

横 浜

地 判

は ︑

厚 木

基 地

最 判

が 抽

象 的

に は

示 唆

し な

が ら

も ︑

長 ら

く 検

討 が

放 置

さ れ

て き

た ︽

行 政

訴 訟

と し

て の

自 衛 隊 機 飛 行 差 止 請 求

︾ の 具 体 的 方 法 に つ い て ︑ 裁 判 所 と し て 正 面 か ら 答 え る も の と な

( )

っ た

︒ も っ と も そ の 判 断

7

は ︑ 厚 木 基 地 最 判 の 問 題 点 を そ の ま ま 反 映 す る も の で あ り

︑ か つ 防 衛 作 用 と い う 特 殊 な 国 家 作 用 が 問 題 と な っ た 本 件 の 事 案 の 特 殊 性 が あ る に せ よ

︑ 行 政 法 の 一 般 理 論 や 一 般 的 な 抗 告 訴 訟 の 法 理 と 整 合 的 に 理 解 す る こ と が 難 し い 点 が あ る ︒ そ し て そ の 点 が ︑ 現 行 の ︵ 平 成 一 六 年 改 正 後 の ︶ 行 訴 法 の 下 に お い て な お ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 を ﹁ 無 名 抗 告 訴 訟 ﹂ と し て 構 成 し た 原 因 に も な っ て い る の で あ る

︵ 以 下 ︑ 本 件 横 浜 地 判 に お け る 無 名 抗 告 訴 訟 と し て の 自 衛 隊 機 運 航 差 止 請 求 を

﹁ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 ﹂ と い う ︶

︒ 以 下 ︑ 本 節 で は

︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 に つ い て 判 決 の 内 容 を 紹 介 ︑ 検 討 す る ︒

⑴

差 止 め の 対 象 た る

﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為 ﹂ 一 上 述 の よ う に 本 件 横 浜 地 判 は ︑ 厚 木 基 地 最 判 に な ら い

︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 ︑ す な わ ち

﹁ 自 衛 隊 機 の 運 航 に 関 す る 防 衛 大 臣

︵ 防 衛 庁 長 官

︶ の 権 限 の 行 使 ﹂ を も っ て

︑ ﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為

﹂ と し て い る

︒ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 が

︑ ﹁ 行 政 庁 の 処 分

﹂ _︵ 法 行 為 ︶ に 当 た る の か

︑ あ る い は ﹁ そ の 他 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為 ﹂ _︵ 即 時 強 制 な ど の 事 実 行 為 ︶ に 当 た る の か と い う 問 題 が あ る が ︑ 無 名 抗 告 訴 訟 で あ る 以 上 ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 が ︑ 何 ら か の

﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為

﹂ に 該 当 し な け れ ば な ら な い も の で あ る こ と は 当 然 で あ る

︒ 最 初 に

︑ こ の 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に つ き 本 件 横 浜 地 判 の 説 く と こ ろ を 紹 介 す る

︒ ま ず 同 地 判 は ︑ 厚 木 基 地 最 判 の 受 忍 義 務 構 成 の 趣 旨 を 次 の よ う に 述 べ る

︵ 以 下 ︑ 判 旨 を ① か ら 通 し 番 号 を 付 し て 引 用 す る

︒ ︶

︻判 旨︼

① ﹁ こ の よ う に 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は 防 衛 施 設 で あ る 飛 行 場 の 周 辺 住 民 に 対 し 騒 音 等 の 受 忍 を 義 務 付 け る も の で あ る が ︑ こ こ に い う 義 務 付 け と は ︑ 周 辺 住 民 に 対 し 防 衛 大 臣 と の 関 係 に お い て 何 ら か の 作 為 又 は 不 作 為 を 要 求 し た り

︑ そ

の 法 的 地 位 に 変 更 を 加 え た り す る も の で は な い ︒ そ の 趣 旨 は ︑ 周 辺 住 民 は 自 衛 隊 機 の 運 航 に 伴 い 必 然 的 に 発 す る 騒 音 等 に さ ら さ れ る こ と と な る が ︑ そ の 騒 音 等 に よ る 被 害 が 社 会 生 活 上 受 忍 す べ き 限 度 に と ど ま る 限 り

︑ こ れ を 甘 受 し な け れ ば な ら な い と い う も の で あ る と 解 さ れ る

︵ 宇 賀 克 也 ﹃ 行 政 法 概 説 ⑵ 行 政 救 済 法 ︵ 第 版 ︶

﹄ ︵ 有 斐 閣 ︑ 平 成 二 五 年 ︶ 一 八 四 頁 参 照 ︶

︒ ﹂

︵ 傍 線 ︑ 本 稿 筆 者

以 下 同 じ

︶ そ の

上 で

︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 差 止 請 求 の 訴 え を 無 名 抗 告 訴 訟 と し て 適 法 と す る 前 提 と し て

︑ 同 処 分 の 具 体 的 特 色 に つ き ︑ 次 の 点 を 挙 げ る ︒

② ﹁ 第 一 に ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は 法 的 効 果 を 伴 わ な い 事 実 行 為 で あ る ︒ 前 記 の と お り

︑ 処 分 の 相 手 方 で あ る 周 辺 住 民 は ︑ そ の 被 害 が 社 会 生 活 上 受 忍 す べ き 限 度 内 に あ る 限 り こ れ を 受 忍 す べ き で あ る と さ れ る に と ど ま り ︑ 防 衛 大 臣 と の 関 係 に お い て そ の 法 的 地 位 に 何 の 影 響 も 受 け な い

︒ そ の 効 果 の み に 着 目 す れ ば ︑ 私 人 が そ の 発 す る 騒 音 等 に よ っ て 周 辺 住 民 に 被 害 を 与 え る 場 合 と 異 な る と こ ろ は な い

︒ 一 般 に

︑ 行 政 処 分 と は ︑ 公 権 力 の 主 体 た る 国 又 は 公 共 団 体 が 法 令 に 基 づ き 行 う 行 為 の う ち ︑ そ の 行 為 に よ っ て 直 接 国 民 の 権 利 義 務 を 形 成 し 又 は そ の 範 囲 を 確 定 す る こ と が 法 律 上 認 め ら れ て い る も の を い う が ︵ 最 高 裁 昭 和 三 九 年 一 〇 月 二 九 日 第 一 小 法 廷 判 決 ・ 民 集 一 八 巻 八 号 一 八 〇 九 頁 参 照

︶ ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は こ れ に 当 て は ま ら な い 行 政 処 分 で あ り

︑ そ の 性 格 は

︑ 警 察 官 職 務 執 行 法 三 条 以 下 に 規 定 す る 保 護

︑ 措 置 等 あ る い は

﹁ 精 神 保 健 及 び 精 神 障 害 者 福 祉 に 関 す る 法 律

﹂ 二 九 条 に 規 定 す る 措 置 入 院 な ど の 即 時 強 制 と 共 通 す る ︒

﹂

③ ﹁ 第 二 に ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は 処 分 の 相 手 方 が 不 特 定 多 数 で あ る

︒ す な わ ち 名 宛 人 が 特 定 し て い な い 処 分 で あ っ て

︑ そ の 相 手 方 の 数 は 多 数 に 上 る ︒

﹂

④ ﹁ 第 三 に ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は ︑ そ の 処 分 の 個 数 を ど の よ う に 数 え る べ き か に つ い て 困 難 な 問 題 が あ る ︒ 自 衛 隊 機 の 運 航 は 日 々 継 続 し て 行 わ れ る も の で あ る か ら

︑ あ る 飛 行 場 に お け る 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は ︑ そ の 全 体 を 一 個 の 処 分 と と ら え る こ と も 可 能 で あ ろ う

︒ 他 方 ︑ こ れ を 細 分 化 し て と ら え る こ と も 可 能 で あ り

︑ 一

番 細

か い

単 位

を 考

え れ

ば ︑

自 衛

隊 機

一 機

の 運 航 を も っ て 一 個 の 処 分 と み る こ と も で き よ う

︒ し か し

︑ 例 え ば 差 止 訴 訟 の 対 象 と な る こ と を 想 定 す る と

︑ 離 着 陸 に 伴 う 騒 音 等 に よ る 被 害 が 発 生 す る か ら と い っ て

︑ あ る 飛 行 場 に お け る 自 衛 隊 機 の 運 航 全 体 を 差 止 め な け れ ば な ら な い ︑ す な わ ち 当 該 飛 行 場 を 閉 鎖 し な け れ ば な ら な い と ま で は い え な い し

︑ 他 方 ︑ 通 常 は ︑ 自 衛 隊 機 一 機 の み の 離 着 陸 に よ っ て 社 会 生 活 上 受 忍 す べ き 限 度 を 超 え る 被 害 が 発 生 す る と は 考 え 難 い ︒ し た が っ て ︑ 上 記 の い ず れ の と ら え 方 も 極 端 に す ぎ る の で あ り

︑ そ の 中 間 に お い て ︑ 差 止 め の 対 象 と な る 運 航 の 範 囲 を ど の よ う に と ら え る か が 問 題 と な る ︒ 重 要 な の は そ の 範 囲 の 定 め 方 で あ り

︑ 処 分 の 個 数 を 検 討 す る こ と に 意 義 は 乏 し い

︒ ﹂

⑤ ﹁ 第 四 に ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は ︑ 自 衛 隊 法 一 〇 七 条 五 項 を 根 拠 と す る も の で あ る が

︑ そ の 違 法 性 の 有 無 は 同 項 の 規 定 の 解 釈 に よ っ て 一 義 的 に 定 ま る も の で は な い

︒ 自 衛 隊 機 の 運 航 に 伴 う 騒 音 等 に よ っ て 周 辺 住 民 が 受 け る 被 害 が 社 会 生 活 上 受 忍 す べ き 限 度 を 超 え る か 否 か は ︑ 種 々 様 々 な 要 素 を 比 較 検 討 し た 結 果 決 ま る も の だ か ら で あ る ︵ 最 高 裁 昭 和 五 六 年 一 二 月 一 六 日 大 法 廷 判 決 ・ 民 集 三 五 巻 一

〇 号 一 三 六 九 頁 ︵ 以 下

﹁ 大 阪 空 港 最 判 ﹂ と い う ︒

︶ ︑ 厚 木 基 地 最 判 及 び 平 成 五 年 横 田 基 地 最 判 参 照 ︶

︒ ﹂

⑥ ﹁ 第 五 に ︑ 以 上 の よ う な 内 容

︑ 性 格 か ら し て ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に つ い て 取 消 訴 訟 が 機 能 す る 余 地 は な い

︒ な ぜ な ら ︑ こ の 処 分 は 事 実 行 為 で あ り

︑ し か も

︑ 周 辺 住 民 が 受 け る 被 害 は 騒 音 等 に さ ら さ れ る こ と に よ る 被 害 に 限 ら れ る か ら で あ る

︒ ⁝

⁝ 以 上 の と お り

︑ 厚 木 基 地 最 判 と い う 判 例 に よ っ て そ の 存 在 が 認 め ら れ た 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は ︑ 通 常 の 行 政 処 分 と は 性 格 ︑ 内 容 を 異 に す る 特 殊 な 行 政 処 分 と い う べ き で あ る

︒ ﹂ 二

こ の よ う に 本 件 横 浜 地 判 は

︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に つ い て ︑

﹁ 厚 木 基 地 最 判 と い う 判 例 に よ っ て そ の 存 在 が 認 め ら れ た 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は ︑ 通 常 の 行 政 処 分 と は 性 格 ︑ 内 容 を 異 に す る 特 殊 な 行 政 処 分

﹂ で あ る と す る ︵ 右 の 判 旨 ⑥

︒ ︶ こ の 点 に

︑ 従 来 の 抗 告 訴 訟 の 一 般 法 理 ︵ 処 分 性 の 判 断 基 準 な ど か ︶ ら か け 離 れ た 厚 木 基 地 最 判 の い わ ば

︿ 桎 梏 ﹀ の 下 で 理 論 構 成 を 行 っ た ︑ 同 地 判 の 苦 心 の 跡 が み ら れ る の で あ

( )

る が

︑ そ の 点 を ︑ 右 に 挙 げ た 判 旨 の ポ イ ン ト に

8

即 し て 具 体 的 に 論 評 す れ ば 次 の よ う な 点 が 挙 げ ら れ よ う ︒ 第 一 は ︑ 受 忍 義 務 構 成 を 前 提 と す る

﹁ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 ﹂ な る も の の 法 的 効 果 の 問 題 で あ る ︒ 本 件 横 浜 地 判 は ︑ こ の 点 を

﹁ 法 的 効 果 を 伴 わ な い 事 実 行 為

﹂ で あ り

︑ 即 時 強 制 と 共 通 す る と し て い る ︵ 判 旨

② ︶

︒ 厚 木 基 地 最 判 の い う ﹁ 受 忍 義 務

﹂ が 本 来 の 法 的 義 務 と は い え な い も の で あ る こ と は ︑ 既 に 述 べ た 通 り で あ る が ︑ 横 浜 地 判 も 字 賀 教 授 の 所 説 を 引 用 し つ つ ︑ こ の 点 を 認 め て い る ︒ し た が っ て ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に ︑ 相 手 方 の 権 利 義 務 な い し 法 的 地 位 に 何 ら の 変 更 等 も も た ら す 効 果

︵ 法 行 為 た る 性 格

︶ を 認 め る こ と は で き な い こ と は 確 か で あ る

︒ そ う す る と 問 題 は ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に 即 時 強 制 と 共 通 す る 要 素 が あ る と す れ ば そ れ は ど の よ う な も の か

︑ と い う 点 で あ る

︒ そ の 点 に つ い て 本 件 横 浜 地 判 は 具 体 的 に 述 べ て い な い が ︑ 即 時 強 制 が ︑ 当 該 強 制 を 抵 抗 す る こ と な く 受 け 入 れ る べ し と い う 意 味 で の

﹁ 受 忍 ﹂

︵ さ し あ た り 一 種 の 不 作 為 と み る こ と が で き よ う

︶ を

︑ 当 該 強 制 の 根 拠 と な る 法 律 が 直 接 義 務 付 け る も の と す る な ら ば

︑ 即 時 強 制 も ま た 一 種 の ︵ 処 分 で は な い

︑ 法 令 に 直 接 基 づ く ︶ 受 忍 義 務 を 前 提 と し た も の と い え る ︒ 同 地 判 が こ こ で 即 時 強 制 と の 共 通 点 を 挙 げ た の も

︑ 厚 木 基 地 最 判 の

﹁ 受 忍 義 務 ﹂ 構 成 と 多 少 な り と も 平 灰 を あ わ せ よ う と し た も の と み る こ と が で き る し ︑ そ の 結 果

︑ 何 ら か の 法 的 効 果 を 有 す る ﹁ 行 政 庁 の 処 分

﹂ で は な く と も

﹁ そ の 他 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為

﹂ に は 該 当 す る も の ︵ 行 訴 法 三 条 一 項 ︑ 二 項 と ︶ 構 成 し よ う と し た も の と 考 え る こ と が で き る

︒ し か し な が ら ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に つ い て

︑ 本 来 即 時 強 制 に つ い て 前 提 と さ れ る よ う な

﹁ 受 忍 ﹂ の 要 素

︵ 何 か の 不 作 為 の 要 素 を ︶ み い だ す こ と は で き な い こ と は 既 に 縷 々 述 べ た と お り で あ る し

︑ そ も そ も 即 時 強 制 の 目 的 は

︑ あ く ま で ﹁ 行 政 上 必 要 な 状 態 を 実 現 す る ﹂ こ と で あ る

( )

か ら

︑ 自 衛 隊 機 の 運 航 に 伴 う ︵ 行 政 活 動 が 本 来 目

9

的 と し な い ︶ い わ ば 副 作 用 で あ る 騒 音 の 発 生 を ︑ こ れ と 同 視 す る こ と が で き な い こ と は い う ま で も

( )

な い

︒

10

第 二 は ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 の 具 体 的 内 容 で あ る ︒ こ の 点 は

︑ 厚 木 基 地 最 判 以 来 問 題 と さ れ て き た と こ ろ で あ る が ︑ 本 件 横 浜 地 判 の 述 べ て い る 要 素 を 抽 出 す れ ば

︑

自 衛

隊 法

一 〇

七 条

五 項

が 根

拠 と

し て

挙 げ

ら れ

て い

る こ

と ︵

判

旨 ⑤

︶ ︑ 処 分 の 相 手 方 が 不 特 定 多 数 で あ る こ と

︵ 判 旨 ③

︶ ︑ 具 体 的 内 容 と し て は

︑ 防 衛 大 臣 の 訓 令 発 出 か ら

︑ 自 衛 隊 機 一 機 の 一 回 の 運 航 に 至 る ま で 観 念 し う る も の で あ る こ と

︵ 判 旨 ④

︶ ︑ 事 実 行 為 で あ る か ら

︑ 内 容 ︑ 性 質 か ら し て 取 消 訴 訟 が 機 能 す る 余 地 は な い と い う こ と

︵ 判 旨 ⑥

︶ な ど が 挙 げ ら れ よ う

︒ い ず れ の 点 も ︑ 厚 木 基 地 最 判 か ら 窺 え る

︿ 一 つ の あ り う べ き 結 論 ﹀ と い え る も の で あ る ︒ 三 も っ と も

︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 が 右 の よ う な 内 容 の も の で あ る と す る な ら ば ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 の 差 止 請 求

︵ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 ︶ に は

︑ 防 衛 大 臣 の 発 出 す る

﹁ 航 空 機 の 使 用 及 び と う 乗 に 関 す る 訓 令

﹂ な ど の 一 般 的 な 訓 令 等 の 取 消 し ・ 変 更 等 の 義 務 付 け と い う 断 片 も 垣 間 み る こ と が で き る し ︑ は た ま た 具 体 的 な 一 機 ご と 一 回 ご と の 自 衛 隊 機 の 運 航 に 関 す る 指 揮 命 令 ︵ こ れ は も と よ り 防 衛 大 臣 が 直 接 に 行 う も の で は な く ︑ 部 隊 レ ベ ル の 行 為 と い う こ と に な ろ う ︶ の 差 止 め と い う 断 片 も み て と る こ と が で き よ う ︵ 判 決 自 体

︑ 右 の 判 旨 ④ を み る か ぎ り

︑ 処 分 の 個 数 を 論 ず る 意 義 は 乏 し い と し つ つ も

︑ 個 別 の 運 航 行 為 を 意 識 し て い る こ と は 間 違 い な い で あ ろ う ︶

︒ す な わ ち ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 の 根 拠 法 規 と さ れ た 自 衛 隊 法 一

〇 七 条 五 項 は

︑ ﹁ 防 衛 大 臣 は ︑ 第 一 項 及 び 前 項 の 規 定 に か か わ ら ず

︑ 自 衛 隊 が 使 用 す る 航 空 機 の 安 全 性 及 び 運 航 に 関 す る 基 準 ︑ そ の 航 空 機 に 乗 り 組 ん で 運 航 に 従 事 す る 者 の 技 能 に 関 す る 基 準 並 び に 自 衛 隊 が 設 置 す る 飛 行 場 及 び 航 空 保 安 施 設 の 設 置 及 び 管 理 に 関 す る 基 準 を 定 め ︑ そ の 他 航 空 機 に 因 る 災 害 を 防 止 し ︑ 公 共 の 安 全 を 確 保 す る た め 必 要 な 措 置 を 講 じ な け れ ば な ら な い ︒

﹂ と 規 定 す る も の で あ る が

︑ 同 規 定 は ︑ 防 衛 大 臣 に 対 し て 自 衛 隊 機 の 運 航 に つ い て 一 定 の 基 準 を 策 定 す る こ と や ﹁ 必 要 な 措 置 ﹂ を 講 ず る こ と を 義 務 付 け る に と ど ま り ︑ 自 衛 隊 機 運 航 行 為 そ の も の に つ い て の 根 拠 規 範 と い え る か ど う か は 疑 問 で あ る

︒ 四 こ の よ う に み て く る と

︑ 要 す る に 防 衛 大 臣 の 自 衛 隊 機 運 航 処 分 な る も の は ︑ 厚 木 飛 行 場 の 自 衛 隊 機 運 航 に 関 す る

︽ 防 衛 大 臣 及 び 自 衛 隊 の 機 関 が 行 う 一 切 の 行 為 ︾ で あ り ︑ そ れ に 対 す る 不 服 の 訴 え も

︑ _︵ 無 名 抗 告 訴 訟 と し て の ︶

﹁ 差

止 ﹂

訴 訟

と い

う 名

称 に

か か

わ ら

ず ︑

そ の

内 実

は ︑ _︵

現 行

行 訴

法 上

の 訴

訟 類

型 で

い う

な ら

ば ︶

あ る

種 の

義 務

付 け

請 求 と 差 止 請 求 と が 混 在 し た も の と み る こ と が で き る

︒ 換 言 す れ ば

︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 の 対 象 と な る ﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為 ﹂ は ︑ 種 々 の 行 為 が 包 含 さ れ た 包 括 的 概 念 と し て と ら え ざ る を え ず ︵ す な わ ち そ の 限 り で ︑ 一 つ 一 つ の 処 分 を 特 定 す る こ と は な じ ま な い と い う べ き で あ る

︶ ︑

﹁ 不 服 の 訴 え

﹂ の 内 容 も 一 様 で な い も の が そ こ に 包 含 さ れ る と い う こ と に な ろ う ︒ 以 上 の 点 は ︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 に お け る 請 求 内 容 の 特 定 と い う 問 題 に か か わ る こ と に な る が ︑ そ の 点 に つ い て は 本 節

⑶

に お い て 論 及 す る ︒

⑵

原 告 適 格 一 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は ︑ 周 辺 住 民 に ﹁ 受 忍 を 義 務 付 け る も の

﹂ で あ る か ら

︑ 本 件 に お い て 原 告 は

︑ 第 三 者 の 立 場 で は な く ︑ 内 部 行 為 と し て の 命 令 の 名 宛 人 で あ る 自 衛 隊 員 と 同 じ く ︑

﹁ 処 分 の 相 手 方 ﹂ と い う こ と に な る は ず で あ る

︒ 現 に 本 件 横 浜 地 判 も

︑ ﹁ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は 処

分

の

相

手

方

が 不 特 定 多 数

⁝ ﹂ と い う 表 現 を 用 い て い る ︵ 右 の 判 示

③ ︶

︒ そ し て

︑ ﹁ 受 忍 を 義 務 付 け る

﹂ と い う 言 葉 だ け を と る と 一 種 の 不 利 益 処 分 に 類 す る も の と い え る が ︑ そ こ に は 法 的 義 務 の 存 在 を 認 め る こ と は で き な い か ら

︑ ︿ 義 務 を 賦 課 す る 処 分 ﹀ と い う 意 味 で の 不 利 益 処 分 で は な い こ と は 確 か で あ る ︒ そ れ で は

︑ 判 決 の い う

﹁ そ の 趣 旨 は

︑ 周 辺 住 民 は 自 衛 隊 機 の 運 航 に 伴 い 必 然 的 に 発 す る 騒 音 等 に さ ら さ れ る こ と と な る が ︑ そ の 騒 音 等 に よ る 被 害 が 社 会 生 活 上 受 忍 す べ き 限 度 に と ど ま る 限 り

︑ こ れ を 甘 受 し な け れ ば な ら な い

﹂ と い う 効 果

︵ 右 の 判 示 ① は ︶ ど う か ︒ こ ち ら の 方 は

︑ 一

見 し

て ︿

権 利

を 制

限 す

る 処

分 ﹀

の ご

と く

見

え る

が ︑

こ れ

も ︑

本 件

の 自

衛 隊

運 航

処 分

に お

い て

は ︑

周 辺

住 民

に お

い て

騒 音

等 に

対 し

て 何

ら か

の 請

求 権

が あ

る こ

と

を 前

提 に

そ の

行 使

な い

し 内

容 に

制 限

を 加

え る

と い

う も

の で

は な

い か

ら ︑

そ れ

に も

当 た

ら な

い と

い う

べ き

で あ

る ︒

要

す る

に ︑

自 衛

隊 機

運 航

処 分

に よ

っ て

周 辺

住 民

に 法

的 義

務 が

課 さ

れ る

も の

で は

な い

こ と

は も

ち ろ

ん ︑

こ れ

に よ

っ て

権

利 が 制 限 さ れ る わ け で も な い と い う こ と に な る ︒ 二 本 件 横 浜 地 判 は ︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 の 原 告 適 格 に つ い て 次 の よ う に 判 断 す る

︒

︻判 旨︼

⑦ ﹁ 行 訴 法 は 無 名 抗 告 訴 訟 の 原 告 適 格 に つ い て 特 に 定 め を 置 い て い な い が ︵ 同 法 三 八 条 一 項 参 照 ︶

︑ 無 名 抗 告 訴 訟 と し て の 自 衛 隊 機 運 航 処 分 差 止 め の 訴 え は

︑ 差 止 め と い う 点 で 法 定 の 差 止 訴 訟 と 共 通 す る か ら ︑ 法 定 の 差 止 訴 訟 の 原 告 適 格 に 関 す る 規 定 を 類 推 適 用 す べ き で あ る ︒ し た が っ て ︑ 防 衛 大 臣 が 特 定 の 飛 行 場 に お け る 自 衛 隊 機 運 航 処 分 を

︵ 一 定 の 範 囲 で ︶ し て は な ら な い 旨 を 命 ず る こ と を 求 め る に つ き 法 律 上 の 利 益 を 有 す る 者 に 限 り ︑ 提 起 す る こ と が で き る と い う べ き で あ る

︵ 同 法 三 七 条 の 四 第 三 項 ︶

︒ こ の 考 え 方 に よ る と ︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に よ っ て 騒 音 等 の 受 忍 を 義 務 付 け ら れ る 周 辺 住 民 は ︑ 同 処 分 の 相 手 方 で あ る か ら そ の 差 止 め を 求 め る 法 律 上 の 利 益 を 有 し ︑ 原 告 適 格 を 有 す る が ︑ そ う で な い 者 は 原 告 適 格 を 有 し な い こ と に な る と 解 さ れ る

︒ ﹂ 本 件 横 浜 地 判 は こ の よ う に 判 示 す る が ︑ そ も そ も 自 衛 隊 機 運 航 処 分 が 周 辺 住 民 を 義 務 付 け る と い う の は

︑ ﹁ そ の 騒 音 等 に よ る 被 害 が 社 会 生 活 上 受 忍 す べ き 限 度 に と ど ま る 限 り

︑ こ れ を 甘 受 し な け れ ば な ら な い ﹂ と い う こ と で あ る か ら ︵ 判 旨

① 参 照 ︶

︑ こ の よ う な

﹁ 受 忍 義 務 ﹂ 概 念 に 立 つ 限 り ︑ 正 確 な 表 現 と し て は ︑

﹁ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に よ っ て 騒 音 等 の 受

忍

を

義

務

付

け

ら

れ

る

周 辺 住 民

﹂ は 逆 に 原 告 適 格 を 有 さ ず

︑ ﹁ 受

忍

を

義

務

付

け

ら

れ

な

い

周 辺 住 民

﹂ に 原 告 適 格 が 認 め ら れ る ︑ と い う べ き で あ ろ う ︒ そ う だ と す れ ば ︑ 右 判 示 に は 表 現 な い し 概 念 の 混 乱 が み ら れ る と い う べ き で あ る が

︑ 判 決 の 趣 旨 を 合 理 的 に 再 構 成 す る な ら ば ︑

︽ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 は

︑ そ の 実 施 に 伴 う 騒 音 等 に よ り 一 定 範 囲 の 周 辺 住 民 の 人 格 権

︵ な い し 何 ら か の 法 的 利 益 を ︶ 侵 害 す る こ と が あ り う る か ら ︑ そ の 侵 害 に つ い て 受 忍 限 度 を 超 え た 者 に つ い て 出 訴 が 認 め ら れ る ︒

︾ と い う こ と に な る と お も わ れ る ︒ そ し て そ の よ う な 理 解 の 下

︑ ﹁

受 忍

限 度

を 超 え た 者 ﹂

＝ 原 告 適 格 が 認 め ら れ る 者 の 範 囲 を

︑ ﹁ 防 衛 施 設 で あ る 飛 行 場 周 辺 の 七 五 Ｗ 以 上 の 地 域 に 居 住 す る 者 ﹂ と し た の で あ

( )

ろ う

︒

11

そ の よ う に 解 す る と す れ ば

︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 の 発 想 は ︑

⑴

で 述 べ た 訴 え の 対 象 と な る ﹁ 公 権 力 の 行 使 に 当 た る 行 為

﹂ を 包 括 的 に 捉 え る 立 場 と 相 俟 っ て

︑ 原 告 も 主 張 す る

﹁ 権 力 的 妨 害 排 除 訴 訟

﹂ ︑ す な わ ち

︽ 生 命 ・ 健 康 等 の 人 格 権 を 基 礎 と し ︑ 包 括 的 な 公 権 力 行 使 と し て の ︵ 飛 行 場 ︶ 供 用 行 為 の ︵ 一 部

︶ 停 止 を 求 め る

( )

訴 訟

︾ に 類 す る も の に

12 ( )

な る

︒ そ う だ と す れ ば

︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 は

︑ 人 格 権 な ど の ﹁ 権

利

﹂ に 基 づ く 妨 害 排 除 訴 訟 的 な 構 成 と な る か ら

︑ そ

の 原 告 適 格 判 断 も

︑ 少 な く と も 差 止 訴 訟

︵ お よ び そ れ と 同 様 に 解 さ れ る 取 消 訴 訟

︶ の 原 告 適 格 の 判 断 枠 組 み と し て 一 般 的 に 論 じ ら れ て き た ﹁ 法

律

上

保

護

さ

れ

た

利

益

説 ﹂

︵ 処 分 要 件 規 定 が 保 護 し て い る か ど う か と い う 観 点 ︶ と は 異 質 な 考 え 方 で あ る と い う べ き で

( )

あ る

︒ そ し て こ の 点 が 意 識 さ れ た の か 否 か は 明 ら か で は な い が

︑ 本 件 横 浜 地 判 は

︑ 本 件

14

無 名 抗 告 訴 訟 が ︑ 人 格 権 を 基 礎 と す る も の か な ど

︑ 請 求 の 具 体 的 根 拠 に つ い て は 明 言 し て い な い ︒ さ ら に ︑ 行 訴 法 所 定 の 差 止 訴 訟 に お い て は 訴 訟 要 件 と し て 規 定 さ れ る ﹁ 重 大 な 損 害 を 生 ず る お そ れ

﹂ ︵ 行 訴 法 三 七 条 の 四 第 一 項 ︶ に つ い て

︑ 本 件 横 浜 地 判 は

︑ こ れ を 請 求 認 容 要 件 の 中 で ︑ 受 忍 限 度 を め ぐ る 判 断 の 一 フ ァ ク タ ー と し て 論 じ て い る

︒ 確 か に

︑ 差 止 訴 訟 の 訴 訟 要 件 で あ る ﹁ 重 大 な 損 害 ﹂ 要 件 が ︑ 一 般 に は

︑ 処 分 が さ れ た 後 に 取 消 訴 訟 等 を 提 起 し て 執 行 停 止 の 決 定 を 受 け る こ と な ど に よ り 容 易 に 救 済 を 受 け る こ と が で き る も の で は な く ︑ 処 分 が さ れ る 前 に 差 止 め を 命 ず る 方 法 に よ る の で な け れ ば 救 済 を 受 け る こ と が 困 難 な も の で あ る こ と を 要 す る と い う 形 で ︑ も っ ぱ ら 訴 訟 類 型 相 互 間 の 調 整 に か か わ る 要 件 と 解 さ れ て い る こ と

︵ 最

︵ 一 小 ︶ 判 平 成 二 四 年 二 月 九 日 民 集 六 六 巻 二 号 一 八 三 頁 ︶ を 考 え る と ︑ 同 地 判 も 認 め て い る よ う に

︑ 本 件 の 自 衛 隊 機 運 航 処 分 の 場 合 ︑ そ も そ も 取 消 訴 訟 に よ る 救 済 の 可 能 性 は な い か ら ︵ 前 掲 判 旨

⑥ 参 照 ︶

︑ 訴 訟 要 件 に お い て ︑ 差 止 訴 訟 と 同 様 の 形 で

﹁ 重 大 な 損 害 を 生 ず る お そ れ ﹂ の 存 否 を 問 う 意 味 は な い と い

( )

え る

︒

15

⑶

無 名 抗 告 訴 訟 と い う 構 成 に つ い て 一 こ の よ う に 本 件 横 浜 地 判 は

︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 差 止 請 求 を

︑ 法 定 の 差 止 訴 訟 で は な く

︑ 無 名 抗 告 訴 訟 と し て 構 成 し た わ け で あ る が

︑ こ れ は 判 決 も い う よ う に

﹁ 通 常 の 行 政 処 分

﹂ と は 異 な る 特 殊 な 行 政 処 分 と し て の 自 衛 隊 機 運 航 処 分 の 内 容 ︑ 性 格 に 鑑 み て

︑ 法 定 の 抗 告 訴 訟 で は 処 理 で き な い と 考 え た た め で あ る ︒ す な わ ち

︑ 既 に 述 べ た よ う に

︑ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 差 止 請 求 に は ︑ さ ま ざ ま な 行 為 の 義 務 付 け や 差 止 め が 混 在 し て い る と い わ ざ る を え ず ︵ む し ろ

︑ 防 衛 大 臣 の 権 限 行 使 に 限 定 し て み れ ば

︑ 差 止 め よ り も 義 務 付 け の 要 素 が 強 い と も い え よ う ︶

︑ そ こ で は ︑ 法 定 の 差 止 訴 訟 の ご と く 請 求 の 対 象 と し て 特 定 す べ き

﹁ 一 定 の 処 分

﹂ は 観 念 で き な い の で あ り

︑ そ の 点 は 判 決 も 認 め る と お り で

( )

あ る

︒ そ し て 判 決 は ︑ 後 に も 述 べ る よ う に ︑

﹁ 防 衛 大 臣 は

︑ 厚 木 海 軍 飛 行 場 に お い て

︑ 自 衛 隊 の 使 用 す る 航 空

16

機 に つ い て ︑ 次 の 態 様 に よ る 運 航 を さ せ て は な ら な い

︒ ﹂ と い う 請 求 を

︑ 請 求 の 特 定 性 を 欠 く も の で は な い と し て ︑ 適 法 な 訴 え と し て い る

︒ そ の 意 味 で 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 は ︑

︵ 個 別 の 行 為 を 対 象 と す る の で は な い ︶ 包 括 的 な 公 権 力 行 使 に 対 す る 権 力 的 妨 害 排 除 訴 訟 に 類 す る も の と い え る わ け で あ る が

︑ 以 下 ︑ こ の 点 に つ い て ︑ 通 常 の 法 定 抗 告 訴 訟 の 場 合 と 比 較

︑ 検 討 し て み た い

︒ 二 ま ず

︑ 通 常 の 行 政 処 分 に 対 す る 法 定 抗 告 訴 訟 に お い て

︑ 例 え ば

﹁ 某 鉄 道 会 社 の 鉄 道 延 伸 計 画 は

︑ 当 該 延 伸 区 間 に お け る 列 車 走 行 に よ り

︑ 周 辺 住 民 に 受 忍 限 度 を 超 え る 騒 音 被 害 を 生 じ さ せ る も の で あ る か ら ︑ 同 騒 音 被 害 に 関 連 す る す べ て の 行 政 処 分 の 取 消 し ︵ な い し 差 止 め を ︶ 求 め る ︒

﹂ と い っ た 請 求 す る こ と は 可 能 で あ ろ う か ︒ お そ ら く ︑ そ の よ う な 訴 え は

︑ 対 象 と な る 処 分 の 特 定 が な さ れ て い な い と し て 不 適 法 と さ れ る 可 能 性 が 高 い で あ ろ う ︒ こ れ は

︑ い わ ゆ る 西 大 阪 延 伸 線 工 事 施 行 認 可 取 消 訴 訟 ︵ 大 阪 高 判 平 成 一 九 年 一

〇 月

二 五

日 判

例 タ

イ ム

ズ 一

二 六

四 号

一 三

八

頁 ︶

の 事

例 を

参 考

に し

た も

の で

あ る

が ︑

こ の

訴 訟

は ︑

私 鉄

会 社

の 延

伸 線

計 画

予 定

地 の

近 隣

に 居

住 す

る 住

民 ら

が ︑

当

該 延

伸 線

計 画

は 列

車 走

行 に

よ り

周 辺

住 民

に 受

忍 義

務 を

超 え

る 騒

音 被

害 を

生 じ

さ せ

る も

の で

あ る

と し

て 提

起 し

た も

の

で あ る ︒ そ し て そ こ で 原 告 ら は

︑ 国 土 交 通 大 臣 が 行 っ た 鉄 道 施 設 の 工 事 施 工 認 可 は ︑ か か る 騒 音 被 害 を 生 じ さ せ る も の で あ る 点 で ︑ 鉄 道 事 業 法 八 条 二 項 の

﹁ 国 土 交 通 省 令 で 定 め る 規 程 ﹂ で あ る 鉄 道 に 関 す る 技 術 上 の 基 準 を 定 め る 省 令 六 条 に 適 合 せ ず ︑ 同 省 令 の そ の 他 の 規 程 に も 適 合 し な い 違 法 が あ り

︑ ま た ︑ 本 件 認 可 の 前 提 と な る 鉄 道 事 業 許 可 ︑ 道 路 敷 設 許 可

︑ 都 市 計 画 決 定 も 違 法 で あ り ︑ そ の 違 法 が 承 継 さ れ る な ど と 主 張 し て ︑ 本 件 認 可 の 取 消 し を 求 め て い る ︵ 請 求 は 棄 却 ︶

︒ す な わ ち ︑ そ こ で は 関 係 す る 複 数 の 処 分 と そ の 相 互 の 関 係 に つ い て の 特 定 が ︑ 請 求 段 階 で 求 め ら れ て い る と い う こ と に

( )

な る

︒

17

さ ら に 直 接 型 義 務 付 け 訴 訟 に お い て は ︑ 訴 訟 要 件 と し て 義 務 付 け の 対 象 と な る ﹁ 一 定 の 処 分 ﹂ に つ い て

︑ そ の 特 定 の 程 度 が 問 題 と な る

︒ す な わ ち ︑ そ こ で の 特 定 の 程 度 が も し 低 い

︑ よ り 幅 を も っ た 形 の 請 求 で も 許 容 さ れ る と す れ ば

︑ 確 か に 原 告 に お い て 請 求 を 特 定 す る 際 の 負 担 は 軽 減 さ れ る で あ ろ う が

︑ 他 方 に お い て ︑ 具 体 的 な 本 案 審 理 や さ ら に は 判 決 の 内 容 に も 影 響 す る の で ︑ と り わ け 裁 量 処 分 の 場 合 ︑ 義 務 付 け 判 決 に 基 づ い て 実 際 に 行 政 庁 に よ っ て な さ れ た 処 分 の 内 容 が

︑ 原 告 の 求 め た ︵ な い し 原 告 が 勝 訴 後 に 想 定 し た

︶ 処 分 の 内 容 と 異 な る こ と も あ り う る と こ ろ で あ る ︒ そ の 点 に つ い て は

︑ 産 業 廃 棄 物 処 分 場 ︵ 福 岡 県 飯 塚 市 に ︶ か か る 廃 棄 物 処 理 法 に 基 づ く 措 置 命 令 の 義 務 付 け 訴 訟 に お い て

︑ 請 求 が 認 容 さ れ た 福 岡 高 判 平 成 二 三 年 二 月 七 日 判 例 時 報 一 二 二 二 号 四 五 頁 が 参 考 と な る

︒ す な わ ち 同 判 決 は

︑ ﹁ 義 務 付 け の 訴 え が 適 法 で あ る た め に は ︑ 義 務 付 け を 求 め る 処 分 が ﹃ 一 定 の 処 分 ﹄ と し て 特 定 さ れ て い る こ と ︑ す な わ ち

︑ 義 務 付 け を 求 め る 処 分 の 根 拠 法 令 の 趣 旨 及 び 社 会 通 念 に 照 ら し ︑ 当 該 処 分 が 義 務 付 け の 訴 え の 要 件 を 満 た し て い る か 否 か に つ い て 裁 判 所 の 判 断 が 可 能 な 程 度 に 特 定 さ れ て い る こ と が 必 要 で あ る と 解 す る の が 相 当 で あ る

﹂ と し た 上 で

︑ 請 求 に か か る 措 置 命 令 ︵ 廃 棄 物 処 理 法 一 九 条 の 八 第 一 項

︑ 同 一 九 条 の 五 第 一 項 に ︶ つ い て は

︑ 原 告 に お い て そ の 措 置 の 具 体 的 内 容 に つ い て 特 定 さ れ て い な い と し つ つ も ︑

﹁ 本

件 各

処 分

に つ

い て

は ︑

根 拠

法 令

の ほ

か ︑

処 分 の 対 象 と な る 者 及 び 産 業 廃 棄 物 処 分 場 が 特 定 さ れ て お り ︑ 義 務 付 け の 訴 え の 要 件 を 満 た し て い る か 否 か に つ い て 裁 判 所 の 判 断 が 可 能 な 程 度 に 特 定 さ れ て い る と い え

︑ ﹃ 一 定 の 処 分 ﹄ と し て 特 定 さ れ て い る も の と 認 め ら れ る

﹂ と し て い る ︒ そ し て そ の 後

︑ ﹁ 第 一 項 記 載 の 控 訴 人 ら の 訴 え に 基 づ き ︑ 福 岡 県 知 事 は

︑ 株 式 会 社 藤 宏 産 業 に 対 し

︑ 原 判 決 別 紙 産 業 廃 棄 物 処 分 場 目 録 記 載 の 産 業 廃 棄 物 処 分 場 に つ い て

︑ 廃 棄 物 の 処 理 及 び 清 掃 に 関 す る 法 律 一 九 条 の 五 第 一 項 に 基 づ き

︑ 生 活 環 境 の 保 全 上 の 支 障 の 除 去 又 は 発 生 の 防 止 の た め に 必 要 な 措 置 を 講 ず べ き こ と を 命 ぜ よ

︒ ﹂ と い う 判 決 が な さ れ た と こ ろ ︑ か か る 判 決 を 受 け て 行 政 庁 に お い て 具 体 的 に ど の よ う な 処 分 が な さ れ る べ き か ︑ さ ら に 問 題 と な っ た と こ ろ で

( )

あ る

︒

18

三 こ れ に 対 し て 本 件 横 浜 地 判 は ︑

﹁ 無 名 抗 告 訴 訟 と し て の 自 衛 隊 機 運 航 処 分 差 止 め の 訴 え の 要 件

﹂ の 冒 頭 に お い て

︑ こ の ﹁ 請 求 の 特 定 性

﹂ に つ き

︑ 民

事

差 止 請 求 が 問 題 と な っ た 平 成 五 年 の 横 田 基 地 最 判 を 援 用 し

︑ ﹁ 判 例 に よ れ ば

︑ 一 定 の 時 間 帯 を 特 定 し て

︑ そ の 時 間 帯 に お け る 航 空 機 騒 音 が 特 定 の 地 点 に お い て 一 定 の レ ベ ル を 超 え て は な ら な い と い う 抽 象 的 不 作 為 命 令 を 求 め る 訴 え は ︑ 請 求 の 特 定 に 欠 け る と こ ろ は な い ﹂ と す る ︒ す な わ ち

︑ ﹁ 自 衛 隊 機 運 航 処 分 に つ い て は

︑ 民 事 上 の 請 求 と し て の 差 止 請 求 に お け る の と 同 様 ︑ 一 定 の 基 準 を 設 け て そ の 差 止 め の 対 象 の 範 囲 を 特 定 し な け れ ば な ら な い の で あ る ﹂ か ら 横 田 基 地 最 判 の 判 断 は

︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 に も 妥 当 す る と さ れ て い る わ け で あ る ︒ こ の 点 が

︑ 既 に 述 べ た よ う に ︑ 本 件 無 名 抗 告 訴 訟 を も っ て 包 括 的 な 公 権 力 行 使 に 対 す る 権 力 的 妨 害 排 除 訴 訟 に 類 す る も の と い う 所 以 で あ ろ う が ︑ 無 名 抗 告 訴 訟 で あ る と は い え ︑ 平 成 一 六 年 行 訴 法 改 正 後 の 法 定 抗 告 訴 訟 の 実 務 と は

︑ か な り 異 な る も の で あ る

︒

⑷

判 決 の 実 効 性 一 以 上 の よ う に

︑ 本 件 自 衛 隊 機 運 航 処 分 差 止 め の 訴 え は

︑ 法

定 の

差 止

訴 訟

と は

異 な

り ︑

内 容

的 に

は あ

る 種

の 義