「国民主権」論の検討(1)

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「国 民 主 権 」論 の 検 討(1)

渡   辺   良   二

は   じ  め  に   主 権 の問 題 は,憲 法 学 に と って 最 も重要 な根 本問 題 の一 つ で あ る。 に もか か わ らず 戦 後 の 憲 法 学 に お い て は,そ の もつ 重 要 性 に ふ さわ しい 議 論 の対 象 に は な って い な か った よ うに お もわれ る。 戦 後 の主 権 論 に 関 す る論 争 と して は,敗 戦 直 後 の 天 皇制 と 国 民 主 権 を め ぐる,佐 々木 一 和 辻,宮 沢 一 尾 高 の いわ ゆ る 「国 体 論争 」 が み られ る のみ で,以 後 は 憲 法 に 定 着 した 一 応 の 民主 主 義 的 構 造 を もつ 国 民 な い し人 民 主 権 を,問 わ れ る こ との な い前 提 と した 主 権 論 が 通 説 と な っ て い った とい って よい。   しか し最 近 の 「社 会 科学 の 憲 法学 」 の領 域 の なか か ら,い くつ か の 注 目す べ き主 権 論 が 発表 され て い る。   そ れ は まず 第 一 に,1971年 に 出版 され た 杉 原 教 授 の 「国民 主 権 の研 究 」(岩 波 書 店)に み られ る主 権 論 で あ り,第 二 に,樋 口教 授 の論 文 集 「近 代 立憲 主 義 と 現 代 国家 」(1973年,勁 草書房)に 収 め られ た 主 権 に 関 す る い くつ か の 論 文 で あ り,第 三 に は,影 山教 授 の論 文 集 「憲 法 の 基 礎 理 論 」(1975年,勁 草書房)に お け る主 権 論,で あ る。 樋 口,影 山 両教 授 の諸 論 文 は,杉 原 教 授 の 著 書 の 出版 と相 前 後 して お り,1970年 の公 法 学 会 に お い て も主 権 論 の 報 告 を この 三教 授 が担 当     した 。   これ ら三教 授 の主 権 論 は,明 確 な問 題 意 識 と社 会 科 学 に 韮 く憲 法史 の認 識 に 基 くもの で あ り,主 権 論 を研 究 す る もの に と って これ らの理 論 の検 討 は さけ る こ との で き な い課 題 で あ る とい って よい で あ ろ う。 (1)公 法 研 究33号,布 斐 閣,1971年 。

酢  ユ14   本 稿 は,そ の よ うな 意 味 で これ らの主 権 論 の検 討 を 試 み よ うとす る もの で あ るが,こ こで は,こ れ らの理 論 の全 面 的 な 評 価 を お こな うこ と よ りもむ しろ, 主 権 の 研 究 を志 す もの と して こ の検 討 の なか で 今 後 の 研究 課題 を 明 か に す る と い う点 に ポ イ ン トを お い て のべ てい くこ とに す る。    一  三 教 授 の問 題 提 起 に つ い て ilす で に のべ た よ うに戦 後 憲 法 学 に お け る主 権 論 の 出発 点 は,敗 戦 に よる い わ ゆ る 「神 勅 主 権 」 に うら うち され た 絶 対主 義 的 な 天 皇制 の崩 壊,日 本 国 憲 法 に お け る象 徴 天 皇 制 の採 用 と国 民 主 権 の 確 立 とい う転 換 を反 映 した 佐 々木一 和 辻,宮 沢 一 尾 高 の 四 教 授 に よ る国 体 論争 で あ った。 この国 体 論 争 が 現 在 に い た る ま で主 権 論 に 関 す る唯 一 の 論 争 て あ り,ま た 同時 に 戦後 の憲 法 学 に と って も 文 字 通 りの意 味 に お け る論 争 と して もほ とん ど唯 一 の もの で あ る こ とは 周 知 の         こ とが らで あ る。   論 争 に つ い て は す で に 多 くの 紹 介,評 価が な され て い るの で こ こで は 簡 単 に ふ れ るに と どめ るが,佐 々木 一 和 辻 論 争 では 二 つ の 「論 体 」 概 念 が 問題 とな っ た。 佐 々木 教 授 に よれ ば,そ れ は 「政 治 の 様 式 よ りみ た 国 体」 と 「精 神 の 面 に 着 眼 した 国 体」 で あ る。 和 辻 教 授 は,こ の前 者 の 「国 体」 の変 更 は 承認 しな が ら,夫 皇 の伝 統 的 な意 義 を 「日本 ピ ー プル は 言 語 や歴 史や 風 習 や そ の他 一 切 の 文 化 活 動 に お い て一 つ の文 化 共 同 体 を形 成 して きた。 この よ うな文 化共 同体 と して の 国 民 或 い は 民衆 の統 一,そ れ を 天 皇 が 象 徴 す るの で あ る。 日本 の歴 史 を 貫 い て存 す る尊 皇 の伝 統 は,こ の よ うな 統 一 の 自覚 に ほか な らな い」 とい う, 「政 治 的 統一 」 とは こ とな る 「文 化 的 統 一 」 に 求 め る。す なわ ち佐 々木 教 授 の ②   国 体 論 争 には,す で に 多 くの 論 評 が あ る。 た とえ ば,大 須 賀 明 「戦 前 の憲 法 論 争 の ド歴 史 的 役割 と限 界 」鈴 木編 「日本 の憲 法学 」 評 論社,1973年,所 収,杉 原 泰 雄 「戦 後   憲 法 論 争 史一 政 治 機 構 関 係」 公 法 研究31号,有 斐 閣.1969年,影 山 日出弥 「論 争 憲 法.   学,主 権論,法 律 時 報41巻5号,1969年(影 山 「憲 法 の基 礎 理 論」99頁 以 下 に収 録)   等 が あ る。 本 文 の 論争 の紹 介 も,い ち い ち引 用 を示 さ ない が,こ れ らの論 文 を参 照 し   た 。

      「国民主権」論 の検討(1)  115 後 者 の 「国 体 」で あ る。 そ して この 後 者 の 意 味 で の 国体 は,新 憲 法 が 天 皇 を 「国 民 統 合 の 象 徴 」 と規 定 す る こ とに よ って維 持 され,天 皇 の本 質 的 意 義 は か わ って は い な い とす る(た だ し教 授 は結 果 的 に は,こ の 意 味 で の 「国 体」 の 不 変 更 を 媒 介 と して 「統 治権 の総 攬 とい う事 態 に おい て も根 本 的 な 変 更 は な い」 とす る)。 これ に 対 し佐 々木 教 授 は,天 皇 が 象 徴 で あ る とい うこ とは 天皇 が統 治 権 の 総攬 者 で あ る こ とを意 味 す る もの で は な く,「 万 世 一 系 の 天皇 が,万 世 一 系 で あ ると い う こと を根 底 と し て統 治 権 の 総 攬 者 で あ る」 とい う 「政 治 の様 式 よ り見 た 国体 」 概 念 に 該 当 す る事 実 は,日 本 国 憲 法一 条 に よ り国民 主 権 に 変 更 した,と す る。   しか し こ こで の 引 用 で す で に 明 か な よ うに両 者 の問 題 とした.「国体 」 は そ れ ぞ れ 次 元 を 異 に して お り,佐 々木 一 和 江論 争 は 「す れ 違 い の 論 争 」 で しか な か った の で あ る。   次 に 宮 沢一 尾 高論 争 で は,尾 高 教 授 の 「ノ モ ス主 権 」 が 論 争点 とな る。 尾 高 教 授 の 「ノモ ス」 とは 「人 間 共 同 生 活 の 根 本 の 正 しい あ り方 」 で あ り,こ の 「ノモ ス こそ(地 上 の世 界 で の最 高 の 権 力 者 で あ る)王 の上 に あ る王 で あ り, 神 々 に 対 して す ら王 と して君 臨 す る。 法 は,地 上 の 権 力 者 に よ って 勝 手 気 ま ま に作 られ る も ので あ って は な らな い。 王 が法 を意 の ま まに 作 る ので は な く, 王 とい え ど も法 の理 念 に した が って そ の 権 力 を 行 使す べ き で あ る。 故 に 国 家 に おけ る最 高 の 権 威 を もつ もの をr主 権 』 と名づ け る な らば,王 が 主 権 者 で あ るの で は な くて,主 権 は ノモ スに こそ あ る」。 教 授 は こ の 「ノ モス 主 権」 論 を 展 開 す る と と もに 天皇 主 権 と国 民主 権 の 意 味 を相 対 比 す る。 す な わ ち,国 民 主 権 な い し 「国 民 の 総 意 」 は 決 し て 現 実 の権 力 意 思 で は な く,「 す べ て の権 力 意 思 の 上 に あ って,す べ て の現 実 の政 治 を 規 制 す る と ころ の 『常 に 正 しい立 法 意 思 の理 念 』」 で あ る。 また 天 皇 主 権 も 「天 皇 が 現 実 の政 治 の上 で常 に最 高 の 決 定権 を も って お られ た とい うこ とで は く,… … 現 実 の政 治 はす べ2P常 に 正 ・ しい大 御 心 』 に 適 う も ので なけ れ ば な らな い,と い う理 念 」 で あ り,「 そ れ は,天 皇 とい う具 象 の形 に 結 び つ け て 考 え られ て は い て も,実 は永 遠 に 変 るべ か らざ る法 の 正 し さへ の志 念 で あ り,rノ モ ス主 権 』 の 民 族 的 把 握 の 仕 方 に 外

 116 な らなか った 」 の で あ る。 この よ うに 国 民 主 権 が 「常 に 正 しい 立 法 意 思 の理 念 」 で あ.り,天 皇 統 治 がFrノ モ ス主 権 』 の 民 族 的 把 握 の 仕 方 」 で あ るな らば, そ れ らは 「政 治 の理 念 の表 現 と して 根 底 に お い て深 く相 通 ず る も の を も って い る。」 そ の 差 は,同 旨 の理 念(す な わ ち 「ノモ ス」)の 表現 の仕 方 の差 異 にす ぎ な い,と す る。 さ らに 教 授 は,主 権 とい う言葉 の うえ で も二 つ の主 権 者 の意 味 を相 対 化 す る。 す なわ ち,主 権 とは,現 実 の 最 高 の 権 力,力 で は な く,「 具 体 的 な ノモ ス をば,す なわ ち 具 体 的 な 国 法 の 内 容 を ば 『人類 普遍 の原 理 』 た る ノ モ ス の根 本理 念 に した が って 決 定 して 行 くべ き と ころ の,最 も重 大 なr責 任 』 で あ る。」 ・この よ うな主 権 の意 味 の相 対 化 が 理 論 的 に 成 り立 ち うる か ど うか は宮 沢 教 授 が鋭 く批 判 す る と ころ で あ るが,い ず れ に せ よ結 局 の と ころ尾 高教 授 の 「ノモ ス 主 権」 論 は,教 授 自身 のべ て い る よ うに 「主 権 否定 論 で あ り,主 権 抹 殺 論 」 に ほ か な らなか った。   この よ うな尾 高教 授 の主 権 の相 対 化 ない し抹 殺 論 に 対 して,宮 沢 教 授 は鋭 ぐ 批 判 す る。宮 沢教 授 の問 題 とす る主 権 は,'「 政 治 の あ り方 を最 終 的 に決 定 す る 意 志 で あ る。 しか も,そ れ は,単 に 抽 象 的 な 内 容 を も った 意志 で あ って は な ら な い 。 具 体 的 な 内 容 を も った 意 志 で な くては な らな い 。 意 志 は,主 体 を もた な くて は な らな い。 しか も具 体的 な 内容 を もった 意 志 の 主 体 は,つ ね に具 体 的 な 人 間 で な くて は な らな い。 した が って,こ こに い う主 権 主 体 は,具 体 的 な人 間 で な くて は な らな い 。」 こ の意 味 で の 主 権 の 主体 につ い て は,原 則 的 に は君 主 と国 民 が 問 題 とな:る。 す な わ ち君 主 主 権 と国 民 主 権 で あ る。 この よ うに 主 権 の 主 体 は人 間 で な くて は な らな い の に 人 間 以外 の もの を主 権 の主 体 とす る 「ノモ ス主 権 」 論 は,「 問 題 を 回避 あ る いは 延 期 す る こ とに 役 立 つ だ け で あ る。」 政 治 が ノモ ス に従 って 行 わ れ な け れ ば な らな い と して も,問 題 は 「ノモ スの 具 体 的, な 内 容 を 最終 的 に きめ る の は 誰 か⊥ と い うこ とで あ り,ま た 主 権 を 「責 任 」 とい いか え て も同 じ こ とで あ る。 結 局,「 ノモ ス主 権 」 論 は,「 主 権 論 と して, と りわ け,君 主 主 権 と 国民 主 権 との 対 立 を克 服 す る主 権理 論 と して成 立 し え な い」,そ して 日本 国憲 法 の 採用 した 天皇 制 に 即 して い え ば,そ れ は,「 な に よ

      「国民主権」論 の検討(1)  117 'り「 ,新 憲 法 の定 め る国 民主 権 と天 皇 制 とを 調 和 させ る こ とを 目的 とす る も ので あ り,そ れ は,た1と え てい うな らば,国 民 主 権 の 採用 一 そ れ は,必 然 的 に 天 皇 主 権 の否 定 で あ る」 に よって 天 皇 制 に 与 え られ た致 命的 と も い1うべ き 傷 を 包 み,、で き るだ けそ れ に 昔 な が ら の外 観 を 与 え よ う とす る ホ ウタイ の役 割 を 演 じ よ う とす る も ので あ る」 と結 論 づ け る。   お おむ ね この よ うに 要 約 され る国 体 論 争 で は,宮 沢教 授 等 の 「国体 変 更 」 論 が勝 利 を 占め た と い ら'てよい 。 この 論 争 め 全 体 的 な 評価 を下 す ことは 本 稿 の課 題 で は な いが,論 争後 の 「残 され た 課 題」 と して は,す でた 多 くの論 者 が 指 摘 して い る よ うに 次 の二 つ を あ げ る こ とが で き るだ ろ う。 そ の一 つ は,日 本 国 憲 法 の採 用 した 象 徴 天 皇 制 と国 民 主 権 との か か わ りで あ り,も う一 つ は,国 民 主 権 自体 の問 題 であ る。   第 一 の問 題 につ い て は,た しか に 論 争 で は佐 々木 教 授 の 層「政 治 の様 式 よ'り見 た る 国体 」 の次 元 で は 「国 体 」 は 変 更 した こ と,ま たそ の次 元 で は 国 民 主 権 と 天 皇 主 権 とは 両 立 し え ない こ とは,佐 々木,宮 沢 両 教 授 の立 場 に よ って 明 らか に な った とは い え,「 精 神 の 面 よ り観 た る 国 体」 の次 元 で と らえ られ る天 皇 制         と国 民主 権 とが どの よ うに か か わ るの か,そ れ は 「原理 的 に矛 盾 」 す るの か, あ る い は何 らか のか た ちで 両 立 し うるのか は 明 らか にぽ な っ てい ない 。 む しろ 論 争 に お いて 最 も徹 底 した 国 民 主 権 論 を主 張 した宮 沢 教 授 も,「 私 は,決 して 現 在,天 皇 制 を 廃 正 す べ き もの と 考 えて い る わ け で は な:い。 反 対 に,新 憲 法 の定 め る天 皇 制 に は,賛 意 を 表 して い る も の で あ る。 た 澄 尾 高 教 授 が ノモ ス 主 権 論 に よ って そ れ に 与 え亡 い る よ うな理 由 づ け に は,賛 成 しか ね る とい うだ け で あ 署」 とい うみ で あ るか ら,論 争 当 事者 す べ てが,`「 天 皇 制 肯 定 とい う点 で は瀦 同=の 盤 の うえに た 。て い 署」『艇 あ り,「 国体 変 更 」 論 に お い て も 象 徴 夫 皇 制 と 国民 主 権 ぽ矛 盾 しな い と考 え られ て い た とい っ て よ いの で あ る。 しか し,現 在 に お い て も 象 徴 天皇 制 の 現 実 的 機 能 は 全 ぐ非 政 治 的 な もの とな (3)影 山前 掲 論 文(「 憲 法の 基礎 理 論 」115頁)。 (4)宮 沢俊 義 「国 民 主権 と天 皇 制 」 「憲 法 の 原理 」 岩 波 書 店,1967年,317頁 。 (5)大 須 賀 前 掲 論文148頁 。

  118 っ て い る と はい い え な い 以 上 ∴杉 原教 授 の指 摘 す る よ うに,そ の よ うな 天 皇 制 を支 え て い'る 「伝 統 的 精 神 的 国 体 の 論 理構 造 の 解 明 お よびそ の歴 史 的 社 会 的 な       ごの 基 礎 と機 能 の 社 会 科 学 的1経 験 科 学 的解 明 が 不 可 欠 」 で あ り,そ れ が 国 民 主 権 と どの よ うな か か わ りを もつ の か の 検 討 は 欠 か す こ とが で きな い と考 え られ るo   第 二 の,国 民 主 権 自体 の問 題 は 次 の よ うな もの で あ る。 "L論 争 で尾 高教 授 の 「ノモ ス主 権 」 論 を 抵 判 した 宮 沢教 授 の主 権 概 念 は ,「 政 治 の あ り方 を最 終 的 に決 定 す る意 志 」 とい うもの で あ る。 そ して そ の意 志 は, 「具 体 的 な 内 容 を もっ た意 志 」 で なけ れ ば な らず,し た が って また そ の主 体 も 「具 体 的 な 人 間」 で な くて は な らない 。 この よ うな 主 権 は,「 『国 家 に お け る最 高 の 意 志 』 とい って もい い し,  『最 高 の権 力 』 とい って もい い … … あ るい は, シ ェィ エ ス 流 にr憲 法 制 定 権 力 』 とい って い い か も しれ な い。 国 家法 人 説 流 の 言 葉 で い え ば 『国家 意 志 を構 成 す る最 高 の 原 動 力 た る機 関 意 志』 で あ る。」   問 題 は,こ の よ う・な主 権 は,「 ひ とつ の 建 前 で あ る。 あ るい に理 念 で あ るζ い って も よか ろ う。 そ れ は政 治 を現 実 に動 か す 力 を 意 味 す るの で は な い。(君 主 主 権 の 国 で も)現 実 に 政 治 を動 かす も の は,金 持 で あ った り,軍 人 で あ った りゼ また,・と きに は 大衆 で あ った り し よ う。 …(し か し)そ うした 政 治 の 現 実         の 原 動 力 は,こ こに い う主権 で は な い」 と し て い る点 で あ る。   こ の よ うな宮 沢 教 授 の 主 権 論 に 対 し,た とえ ば杉 原教 授 は,宮 沢 教 授 が 主 権 主 体 を 、「具 体 的 な 内 容 を も った 意 志 」 を表 明 し う る 「具 体 的 な人 間」 で なけ れ ば な らず,ま た 主 権 を 国 家 法 人 説 流 に 「国 家 意 志 を 構 成す る最 高 の原 動 力 た る 機 関 意 志 」 と表 現 して い る点 に 注 目 し,そ れ が 国 民 主権 を具 体 的存 在 た る人 民 (具 体 的 に は普 通 選 挙 権 者 の 総 体)に 主権 を 帰 属 させ る民主 主義 的 原理 と理 解 させ る結 果 とな っ てい る とす る6そ して この よ うな 国 民 主権 の理 解 が 最 近 に い 踊 る まで.「市 民憲 法 」 が 普 通 選 挙 権 す らみ とめ て い な か った な どの 「市 民 憲 法 」 の 「法 的事 実 」 と矛 盾 して い る こ と,ま た理 論 的 に も 「ブ ル ジ ョア的 支 配 (6)杉 原 前掲 論 文62頁 。 (7)宮 沢 前 掲論 文285-6頁 。

      「国民主権」論の検討(1)  119 関 係 」 を 法 的 に 保 障 した 「市 民 憲 法 」 の主 権 原理 の あ り方 と矛 盾 す るの で は な       ゆ い か;と い う問 題 を 提 起 す る。 ま た 影 山 教授 は,宮 沢 教 授 が 主 権 を 「建 前」 な い し 「理 念 」 の 次 元 で 把 握 して い る こ とが 「和 江 ・尾 高 の 天 皇 制 不 変論 を痛 撃 し えな い 結 果 を 招 来 した 」 と し,  「『統 治 権 』  (権 力)と 『主 権 』  (正 当性)∫ r国 家 主 権 』LP国 民 主 権 』 との 分 離」 の克 服 に よ って 主 権 の 「一定 の実 体 あ       ゆ る概 念 の再 構 成 」 を 主 権 論 の課 題 とし て提 起 す る。   この よ うな 国 体 論 争 の 総 括 を 通 じて両 教 授 は後 に のべ る よ うな主 権 論 を展 開 す る ので あ るが,'こ の 宮 沢 教 授 の 主 権 論 に対 す るそ れ ぞ れ の批 判 点 の相 違 は 両 者 の問 題 視 角,方 法 の 違 い の 一 端 を 示 して い る とい ら て よい 。 しか しこ こで の 問 題 は そ の相 違 に あ るの で は な い,む しろそ の相 違 に もか か わ らず 両 者 の 批 判 の根 底 に存 在 す る宮 沢 教 授(な い し 杉 原 教 授 の い う 「通 説 的 主権 論」)の もつ 問 題 で あ る。 す なわ ち そ れ は,主 権 を 「憲 法 制 定 権 力」 あ るい は 「国 家 意 志 を 構 成 す る最 高 の 原 動 力 た る機 関 意 思 」 と理 解 す るか は別 と して,い ず れ に せ よ 「国民 が 主 権 者 で あ る」 とい う憲 法 上 の 原理 と 「現 実 の 権 力 関 係 」,宮 沢 教 授 め表 現 をか りれ ば 「政 治 の 現 実 の 原 動 力」 の所 在 と の乖 離 ない し矛 盾 の 問題 を どの よ うに と'らえ るか とい う問 題 で あ る。 この問 題 につ い て宮 沢 教 授 の 主 権 論 は解 答 を 与 え てい な、・。 とい うよ りこの 問題 を主 権 を 「建 前 」,「理 念 」 とす る こ とに よ って回 避 し てい るの で あ る。 この 点 が 杉 原,影 山両 教 授 の問 題 提 起 の 出 発点 で あ る。 杉 原 教 授 は,国 民 主 権 が 具体 的 な人 間 た る 国民 『(人民)に 「政 治 の あ り方 を最 終 的 に決 定 させ る意 志 」 を 帰 属 さぜ なが らなぜ 現 実 に 政 治 を 動 か す もの が 「金 持 で あ っ'たり「,軍人 で あ った り」 す るの か(宮 沢教 授 は こ の例 を君 主 主権 につ い て い るので あ るが 事情 は 国 民 主 権 に つ い て も同 じ 『こ とで あ る)と い う疑 問 を提 出 し てい るの で あ り,影 山 教 授 の 場 合,そ うで あ る とす れ ば,国 民 が文 字 通 りの意 味 で 主 権 者 とな る うえ で(つ ま り 「政 治 の現 実 の原 動 力」 とな る一 宮 沢 教 授 の 用 語 法 とは こ とな る'が),'主権 概 念 が ・どの よ うない み を もち うるのか また いか な る概 念 構 成 が 必 要 と され るか を 問 題 畢 起 して い るわ (8)杉 原 泰雄 「国 民 主 権 の 研究 」  (以下 杉原 「研 究 」 と略 す)9頁 以 下。: (9)影 山 前 掲書116頁 。             P

  120 け で あ る。た しか に 杉 原 教 授 が 指摘 す る よ うに,主 権 を君 主 主 権 と国 民主 権 の対 抗 に お い て の み とち え るな らば,日 本 国 憲 法 に お け る国 民 主 権 の 採用 に よっ て 問 題 は 解 決 さ れ て お り,国 民 主 権 の採 用 が 天 皇 主 権(君 主 主 権)の 否 定 で あ る こ とを 明 らか にす れ ば それ で 足 りる とい うこ とに な るか も しれ な い6噛、しか しそ の 由 民 主 権 の下 で 「政 治 の現 実 の原 動 力 」 が 国 民 の 一部 にす ぎな い金 持 と軍 人 に よ って の み担 わ れ て い る とす れ ば,『そ れ は む しろ 国 民 主権 とい う原 理 そ の も の の 存 在 理 由 が問 われ て い る とい っ て よい 。 憲 法 上 の 国 民主 権 の採 用 と現 実 の 権 力 関 係 の 矛盾 を どの よ うに と らえ るの か,ま た そ うで あ る とす れ ば 国民 主 権 とい うこ とは,現 実 の 国家 権 力 の担 手 とな って い な い 国 民 に と って いか な る意 義 を もつ の か,と い った問 題 が つ きつ め て 考 え られ るべ きで あ ろ う。 そ れ な し に は 主 権 論 の 発 展 は あ りえな い の で は ない か。 また 国体 論 争 の 「残 され た 課 題 」 の 第 一 に あ げ た 国 民主 権 と象 徴 天 皇 制 と のか か わ りの 問 題 も根 本 的 に は こ の よ うな 問 題 の検 討 の な か で解 決 され るべ き もの で あ ろ う。 憲 法 の条 文 上 か ら のみ い え ば 天 皇 は 政 治 的権 限 を一 切 もた な い は ず の もの で あ り,そ の限 りで は 国 民 主 権 とは 矛盾 す る もの で は ない,と い う立 場 もな りた ち うるで あ ろ う。 し か し問 題 は,国 民 主権 の運 用 の現 実 面 に おけ る象 徴 天 皇 制 の 役 割 な の で あ り, そ れ は 国 民 主 権下 に お け る現 実 の権 力関 係 の なか に 位 置 づ け られ て 分 析 され ね ば な らな い の で あ る。   い ず れ に せ よ この よ うな問 題 は 国体 論 争 の 過 程 で は 解 決 されず,現 在 に いた る まで な お'「残 され た課 題 」 とし て存 在 して い る とい わ な け れ ば な らな い。 そ して この 問 題 に 正面 か ら と り組 み,主 権 論 に 関 す る鋭 い 問 題 提 起 を お こな って         い る め が,本 稿 で と りあ げ る三 教 授 の主 権 論 な の で あ る。 ⑩   も ち ろん この間 主 権 に 関 す る議 論 が 全 くな か った わ け で はな い 。 た とえば,中 村 哲   「主 権 」 法 学理 論 篇41,日 本評 論 社,1952年,長 谷 川 正 安 「マル クス 主義 国 家 理 論 に   お け る主 権 につ い て」 思 想,1954年10月 号,長 谷 川 「国 家 の 自衛 権 と国 民 の 自衛 権 と   国民 の 自衛 横」 勁 草 書 房,1970年 所 収 。 また 野 村 敬 造 「国民 主 権 と代 表 の原 理 」,「現   代 法 と国 家 」岩 波 書 店,1965年 所 収 な どが あ る。 そ の 他 個別 の思 想 家 の主 構 論 の 分 析   も 多 くあ る こ とは 当然 で あ る。 ただ し野 村 論文 は,「 現 代 に お い て,主 権 概 念 は 単 な   る正 当性 の 意味 を もつ だ け で な く,そ の 権 力性 を も回 復 し,市 民 は 憲 法 の条 文 の 上 だ

      「国民主権」論 の検討(1)  121 2  それ で は三 教 授 の問 題 提 起 は どの よ うな もの で あ ろ うか,そ の結 論 部 分 の       ゆ み を簡 単 に のべ て み よ う。   杉 原 教 授 は,「 市 民 憲 法 」 に お け る 主 権 原 理 が 民 主 的 な 構 造 を もつ と す る 「通 説 的 見 解 」 は,実 際 に は 非 民 主 的 な 構 造 しか もち え な い ・「市民 憲 法 」 の 現 実 を お い か くす 「体 制 イ デ オ ロギ ー」 とし て の 機 能 を 果 す こ とに な る とす る。 この よ うな 「蓮 説 的見 解 」に 対 して 「実 在す る国 民主 権 の科 学 概 念 の解 明」         を 憲 法 学 の基 本課 題 と して提 起 す る。 こ の よ うな 「イ デ オ ロギ ー」 観 は,1い う まで もな く周 知 の 宮沢 教 授 の戦 前 の論 文 「国 民 代 表 の概 念」 に お け る'一「イ デ オ         ロギ ー批 判」 の 立 場 に 基 い て い る。 この よ うな 通 説批 判 か ら 出 発 して 教 授 は 「市 民憲 法」 の主 権 原 理 の 構 造 の 分 析 にす す む わ け で あ るが,そ の内 容 は 次 の よ うな もので あ る。   (1)  「市 民 憲 法 」 の 主 権 原 理 は 「ブル ジ ョ ワジ ー に 『支 配 階 級 』 と して の地         位 を 法 的 に 保 障 」 す る もの で あ り,そ の 構 造 は そ も そ も 現 実 に 存在 す る国 民 (杉 原 教 授 の 表 現 で い え ばr人 民」=普 通 選 挙 権 者)を 法 的 に も主権 者 と して         位 置 づ け な い 非 民 主 的 な も の で あ る。 そ して この よ うな 「国 民 主 権」 は 「デ モ   け で 主 権 を有 して い るの で はな く,市 民が 現 実 に 政 治上 の 決 定 権 を握 り、,政治 権 力 を   行 使 す る ル ソー的 人 民主 権 の原 理 に著 し く接近 した といい う る」(前 掲204頁)と い う   認 識 に 基い て い る。 (ω  な お,三 教 授 の 論 文 は 次 の よ うな もの で あ る。 杉原 教 授 は,前 掲 「国民 主 権 の 研   究 」1971年,「7ラ ンス革 命 と国 民主 権 」,公 法 研 究33号,有 輩 閣,1971年,「 国 民 主   権 と人 民 主 権 」世 界,1972年6月 号(以 下 「杉 原,世 界論 文」 と略 す 。樋 口教 授 は,   公 法研 究33号 の 「『国 民 主 権』 と 『直 接 民主 主 義 』」  (同氏 の論 文 集 「近 代 書 窓 主 義 と   現 代 国家 」 勁 草書 房,1973年,所 収 一 以 下 引用 は この'論文 集 に よる)。 影 山 教 授 は,   前掲 論 文 の 他 「憲 法 の基礎 理 論 」 所 収 の 「46年憲 法 の 原点 と現 点 」現 代 法 ジ ャ 一字 ル   1972年8月 一1973年4月,中 「主 権 の 原理 」 で あ る。 以下 の引 用 はす べ て 「憲 法 の基   礎 理 論 」 に よる。 ⑫  杉 原 「研 究 」35頁 。 ⑬  宮 沢 前掲 書185頁 。 ㈹  杉 原 「世 界 」 論 文43頁 。 a5)杉 原 「フ ランス 革 命 と国 民 主 権 」 公 法研 究33号,41-2頁 。

122         ク ラ シ ー との 関 係 に:おい て は歴 史 的 使命 を終 えづ っ あ る」。   (2) この 「国 民 主 権 」 は 具 体 的 存 在 た る 「人 民」 を 法的 に も主 権 者 と して い な い の で あ るか ら,「 人 民 」 に と って は,そ れ を媒 介 に して法 的 に も現 実 の う え で も主 権 者 と な る こ とは不 可 能 で あ る。 「人 民 」 は この 「国 民主 権 」'とは こ 9とな る ,「 人 民」 自身 を主 権 者 と し また そ れ に ふ さわ しい 民 主 主 義 的 な 国権 行 使 の 制 度 を もつ ル ソー 以 来 の 「人 民 主 権 」 の実 現 こそ が,「現 代 憲 法 史 の 基 本 課           題 」 で あ る。   て3).、「人 民 主 権 」 の実 現 に い た る まで の 「過 渡 的 な対 応 措 置 」 が 現 代 に お い て必 要 で あ る。1それ は 一 つ に は,直 接 民主 制 の 採 用 で あ'り,よ り重 要 な こ と は,1政 党 の得 票 率 と議 席 率 の 乖 離 の 克 服 な ど普 通 選 挙 制度 の徹 底 で あ る。 こ の よ うな 「過 渡的 な対 応 措 置 」 は 「人 民 主権 へ の 第 一 歩 と して の 意 味 を もち う   る」』ド ・   これ に対 し樋 口教 授 は,杉 原 教 授 と 同 じ く宮 沢 教 授 の 「イ デ オ ロギ ー批 判」         を そ の 方 法 上 の基 礎 と しなが らも,そ の分 析 の 結 果 は 杉 原 教 授 と こ とな る。 す な わ ち,   (1)近 代 立 憲 主 義 に 基 く主 権 原 理 は,具 体 的 な 国 民 をす で に法 的 に は 主 権 者 と し そ お り,ま た そ の 「国 民=peuple自 身 の 意 思 に よ る 国 政 決 定 とい う意 味         で の直 接 民 主 主 義 的 要 因 は,原 理 的 に 肯 定 され 」 る。 そ して この 「人 民 主 権 」 は,`]唱フ ラン ス第 三 共 和 制 期 な どの 「近 代 立 憲 主 義 の 確 立期 」 に定 着 す る。   ②  しか し この 「人 民 主 権 」 の 確 立 の 段 階 以 降 に な る と,「 人 民 主 権」 は           コ       「さ ま ざ まの統 治機 構 と統 治 と理 念 と な り うるか わ りに,ま さ し くイ デ オ ロギ rと して もは た ら く こ とに な る。」 特 に 「近代 立憲 主義 の現 代 的変 容 期 」 に は, 主 権 の発 動 と して め 人 民 投票 に よ る多 数 決 な どに よ って,実 定 法 秩 序 の 破 壊 を ' ⑯  杉 原 「世 界 」論 文,62頁 。 働 同 前 。 ⑱  同 前,63頁 。 ⑲   樋 口前 掲書287頁 。 ⑳   以 下 樋 口教 授 の理 論 は,同 前287頁 以下 に よ る』

      「国民主権」論 の検討(1)  123 正 当 化 す る とい う 「現 代 に特 徴的 な法 イデ オ ロギ ー」が 出 現 す る ζと に な る。   (3)こ の よ うな 「人 民 主 権 」 や そ れ に 基 く直 接 民 主主 義 の諸 制 度 の イ デ オ ロ ギ ー的 機 能 をみ.る時,「 国 家 権 力 に と って 他 者 」 の存 在 た る 国民 の側 か らす れ ば,解 釈 論,立 法 論 とい う実 践 の 場 面 で は 「国 民主 権 」 とい う観 念 は 使 用 す べ .きで は な い。         .   .       、, 1, ・樋 口教 授 の問 題 提 起 は この よ うな ものて あ る。   最 後 に影 山 教 授 で あ るが,教 授 は 「国民 主 権 」 の現 状 に つ い て の 樋 口教 授 の 認 識 は 承 認 しつ つ,そ の うえ で 国 民 が 現実 に主 権 者 とな る うえ で憲 法 に か か げ る主 権 原 理 が い か な る意 義 を もち うるか,を 問 題 とず る。 す な わ ち 「主 権 の主 体 に 国 家 権 力 が 帰属 して い な いが ゆ え に,主 権 の再 規 定 され た 主 体 に 国 家権 力 ・が 帰 属 す べ きで あ る とい う要 請 が 四六 年 憲 法 の 枠 内 で ど こ ま』で 現 実 性 を も ち う るか,い か な る前 提 が あれ ば 現 実 化 の方 向 を 確 認 で き るか を 提 起 し,検 討 す る こ と」 を 課題 とす る。 そ し て,憲 法 史 の総 括 の うえ に 次 の 諸 点 を指 摘 す る。   (1)四 六年 憲 法 の主 権 原 理 は,「 可 能 な か ぎ り多 数 の市 民 が 可 能 なか ぎ り直 接 に 国 家権 力 を 行使 す る」 「直接 民 主 主義 」 と結 びつ く 「具 体 的 国 民 主権 」(ク レベ クー樋 口教 授 の 「人 民 主 権 」 に 相 当す る とい え る)で あ る こ とは 「うた が い よ うが な い こ と」 で あ る。 この 「具 体 的 国民 主 権 」 か ら 尊 び さ 出 され る こ とは,① 主 権 主 体 は 「有 権 者 」(日本 国 憲 法 の 場 合20才 以上 の 男女 す べ て)で あ る,② 「民 主 主 義 ㊧ 統 治 方 法 の 手 続 」,「人 民 意 志 の 民 主 的 決 定 手 続 」 が 保 障 され,ま た 表 現 の 自 由そ の 他 の 政 治 的 自 由 の基 本 権 の 十 分 な 保 障 が な け れ ば              コ       コ      ロ        な らな い,③ 「人 民 代 表機 関=議 会 に権 力が 集 中す る よ うな:議会 制 度 の 確 立 」, で あ る。 これ ら三 点 は,す べ てが 現 実 に 実 現 さ れ て い る とは い え な い が 「具 体 的 国 民 主 権 」  (=「 人 民 主 権 」)か ら導 び き 出 され る 「ミニマ ムな要 請 」 で あ る。   ②   しか し,こ の よ うな 「人 民 主 権 」 が 単 に 「正 当 性 とい う観 念 の形 態 だ け の 帰 属 に と どま らな い意 味 を も ち うるた め に は 」,「社 会 構 成 の観 点 か ら把 握 さ ⑳   以下,影 山 教 授 の理 論 は前 掲F'133頁 一144頁 。

124 れ る 『人 民 』(=「 支 配 階 層 を のぞ く国 民 の 部 分 」)の 組 織 的 運 動 形 態 を 媒 介 に す る 『人 民 』 の政 治 的 主 体 形 成 が 基 礎 に な らなけ れ ば な らな い 。」 この よ うな 時 「四六 年 憲 法 の場 合 に は … … 現 実 の 国 家 権 力 の 帰 属主 体 に よ る政 治 支 配 に対 抗 す る原 理 と して 『人 民主 権 』 を規 定 す る こ とが で き る。」   こ こで は,杉 原,樋 口両 教 授 とは こ とな り現 代 憲 法 の 主 権 原 理 に つ い て 「政 治 支 配 に 対 抗 す る原理 」 と して の 積 極 的 な 意 義 づ け が 与 え られ て い るの で あ る。   こ の よ うな三 教 授 の 問 題 提起 は 当 然 の こ となが らそ の ポ イ ン トの お き方 は こ とな って い る。 しか し,そ れ ぞ れ の理 論 は,国 体 論 争 に お け る 「残 され た 課 題 」, す な わ ち 「国民 が 主 権 者 で あ る」 とい う憲 法 上 の建 前 と現 実 との矛 盾,乖 離 の 問題 を,主 権 は ま さに 建 前 の問 題 で あ る と して 棚 上 げ す る こ とな く直 視 して主 権 論 を構 成 し よ う とす る場 合,当 然 尊 び き出 され うる態 度 で あ る とい って よい で あ ろ う。 また 同 時 に この問 題 を 「国家 権 力 に と って 他 者 」 の存 在 で あ る国 民 の側 か ら分 析 して い る点 で も共 通 して い る とい っ て よい 。   と と ろで これ らの理 論 を 検 討 し よ う とす る場 合,問 題 が あ る。 た しか に 三 教 授 の理 論 は,そ の 基 本 的 な 出 発 点 は 共通 す る もの を もっ て い る とはい え,そ れ ぞれ の具 体 的 な問 題 意 識,視 点,そ れ に 基 く認 識 は 当然 の こ となが らこ とな つ   い  レ ロ て い る。 した が っ てそ れ ぞ れ の 問題 意 識 な りそ の 依 って立 つ 立 場 自体 を まず 問 題 に す る とい う檎 討 の方 法 も考 え られ な い わ け で は な い が,そ れ は この場 合 困 難 で もあ りゴ ま た 本稿 の趣 旨か らい っ て も必 ず し も生 産 的 で は な い よ うに思 わ れ る0・た とえ ば,躰 鴎 法 のか カ、げ る主 権 胆 が 国 民 に と って ・・か な る臓 を もつ のか とい う問題 以前 に,す で にそ の主 権 原 理 の理 解 が 三 教 授 で は こ とな .って い るの で あ る。   した が って 本 稿 で は,三 教 授 の 問 題 意 識,視 点 の 違 い を 念 頭 に お きな が ら も,そ れ ぞ れ の理 論 を 主 権 に 関 す る憲法 学 の認 識 の レヴ ェルで 検 討 す る こ とに す る。 そ して そ こで の 理 論 の 相 違 点,そ の根 拠,方 法 上 の問 題 点 を 可 能 な限 り ほ りさげ て検 討 す る こ とに よ って 本 稿 の課 題 を果 す こと とした い。

「国 民主 権 」 論 の 検討(1)  125 二   資 本 主 義 憲 法 に お け る主 権 原 理 に つ い て   憲 法 史 の 問 題 と して 三教 授 の理 論 の違 い は,す で に 明 らか な よ うに 贅 本 主義 憲 法 の 主 権 原理 の あ り方 につ い てで あ る。 す な わ ち,杉 原 教 授 は,そ れ を 「国 民=nation主 権 」 とす るの に 対 し,樋 口,影 山 両 教 授 は,19世 紀 は 「国 民主 権」 で あ ったが(樋 口教 授 は 「近 代 立 憲 主 義 の 確 立 期」 以降)す くな くと も現 代 で は 「人 民=peuple主 権 」 とす る。 よ り正 確 に は(そ れ ぞ れ の 「国 民主 権 」, 「人 民 主 権」 の理 論 が こ とな って い るの で),杉 原 教 授 が,現 実 に 存 在 す る国 民 た る 「人 民(=普 通 選 挙 権 者 の 総 体)」 を法 的 に も主 権者 と位 置 づ け な い, 非 民 主 的 な構 造 を もつ 主 権 原理 と し,樋 口,影 山 両 教授 は,主 権 者 た る 「人 民 」 自身 に よ る国 政 決 定 の 諸 制 度 を み とめ る原 理 で あ る,と す る点 で あ る。 し た が っ て この 点 に 関 す る理 論 展 開 の 分 析 か ら姉 め る ことに し よ う。    , 1,杉 原 教 授 の 理 論   日(1)教 授 は,憲 法 史 の な か に 認 識 し うる 「国民 主 権 」,「人 民 主 権 」 の;つ の 主 権 原 理 を,ま ず フ ラ ンス 革 命 期 に お け る1791年 憲 法 と1793年 憲 法 か ら析 出 す る。 い うまで もな く1791年 憲法 が 「国民 主 権 」 で あ り,1793年 憲 法 が 「人 民 主 権 」 で あ る。  (革 命期 に お け る経 過 の分 析 は は ぶ くが)こ の うち 立 法過 程 に 選 挙 民 の参 加 を 承 認 す るな ど直接 民 主 主義 的 諸 制 度 を もつ1793年 憲 法 の主 権 原 理 は,当 時 に お け る ブル ジ ョア ジー とはそ の利 害 を 異 に して い た 「民案 」4「要 求 を 反 映 した もの で あ って 「ブ ル ジ ョワ的 支 配 関 係 の樹 立 」 を課 題 と した 「市 民 革 命 」 に お い て は 本 来 定着 し え な い も ので あ った 。 「ブ ル ジ ョワ的 支 配 関 係 」 の 確 保 とい う点 か らすれ ば,1791年 憲 法 の 主 権 原 理 こそ が 「市 民 憲 法」 の主 権 原 理 と して ふ さわ しい もの で あ った,と す る。   そ して 教 授 は,こ の1791年 憲 法 の分 析 か ら尊 び き 出 され た 「国 民 主権 」 の構 造 に つ い て,主 権 の 不 可 分性,不 可 譲 性 な ど6点 に わ た.って 指摘 して い るが ・ そ の ポ イ ン トは,主 権 の 主体 た る 「国 民」 が 「国 籍 保 持 者 の 集 合 体」  (カ レ ・ ⑳  革 命 期 の 分析 は 杉 原 「研 究 」203-294頁 。 ㈱  杉 原 「研 究 」294-314頁 。

 126 ドウ ・マ ル ベ ー ル)か,「 特 定 の時 点 に お け る有 権 者 の み で は な く,過 去 お よ び将 来 の世 代 を も包 含 す る もの 」(ヴ デ ル)で あ るか は別 と して,い ず れ にせ よ具 体 的 な意 志 を も った 存 在 で は な く・,また 現実 に は存 在 しな い抽 象的 存 在 で あ る こ と,②:こ の よ うな 主 権 主 体 は 主権 を 自 ら 行 使 す る こ とが.でき ない か ら,こ の 抽象 的 「国 民」 に か わ って 主 権 を 行 使 す る も のが 「国 民 代 表 」 で あ る,と い うと とで あ る。'この 「国 民 代 表」 は,「 法 的 に は,(Dそ れ 自体 で は 意 欲 す る こと も行 動 す る こ と もで きな い 団 体 の た め に意 欲 し,行 動 し,㈹ 法 令 等 の定 め る範 囲 内で 外 部 の訓 令 か ら独 立 して 当 該 団 体 め意 思 を形 成,表 示,執 行 し,㈹ しか も,'そ れ 自体 と して は 団 体 と異 な る法 人 格 を もた ず,団 体 の なか に 包 合 され そ れ と一 体 化 して 同 一 の法 人格 を形 成 す る」,と い う 「国 民 の機 関 」で        あ る。 しか も この 「国 民 代表 」 は,通 常 用 い られ て い る よ うに 民 選 の議 会 の み を さす の で もな く,ま た 国 家機 関一 般 を い うので もない 。 そ れ は,「 特 に 憲 法 の範 囲内 で,他 の 諸 機 関 か ら独 立 した地 位 に あ りr国 民 』 のた め に 一 般 的 か つ 最 高 の国 民 意 思 を 表 明 す る こ との で きる機 関 を指 す 」。   こ の二 点 に つ い て ぽ,次 の点 に注 意 し て おか なけ れ ば な らな い。   第 一 に,抽 象 的 存在 た る 「国 民」 のみ が 主 権 主 体 とな り うるの で あ って,具 体 的 存 在 た る 「人 民」 は 主権 主 体 とは な りえ ない こ と,第 二 に,「 国 民 代表 」 概 念 は,誰 が 「「国 民代 表 」 で あ るか を特 定 せ ず,そ れ は 「国 民 の 名 に お い て憲 法 が 定 め る」。 した が っ て 「国 民 主 権」 た と つ「て は,』「国 民 代表 」 概 念が 主 権 者 た る 「国 民 」 と主 権 の 現実 的 行 使 者 を媒 介 す る とい う論理 構造 自体 が意 味 を も つ こ と,第 三 た,し た が って こ の 「国 民 代 表 」 概 念 は,「 国 民 代表 」 た る議 会 と選 挙 民 との 関 係 に お い て のみ 用 い られ て い るわ け で は な い か ら,普 通 選 挙 権 に 基 く選 挙 人 を「国 民 代 表 」とし て「一般 意志 」の 表 明 に 参加 させ る こ と,つ ま り 人 民 投 票 な どの 直 接 民 主 主 義 の 諸 制 度 を 設 け る こ とは 可 能 で あ る,す なわ ち 「国 民 代 表」 と直 接 民 主主 義 は 矛 盾 す る もの で は な い こ と,の 三 点 であ る。 "ご み よ う1な 「国 民主 権 」 の論 理 構 造 が ,以 後 の 憲 法 史 に お け る主 権 原 理 の展 ⑳   「国 民 代表 」 概 念 に つ いて は 同 前314頁 以 下 。 ㈱   この 点 の分 析 は 前 掲328頁 以 下 。

      「国民主権」論の検討(1)  127 開 を 「国 民 主権 」 の展 開過 程 と して 一 貫 して 説 明 す る こ とを 可 能 に して い る と い って よい。   (2)こ の 「国 民 主 権」 が,革 命 以後 現 代 に い た る まで'「市 民 憲 法 」 の主 権 原 理 と され るの で あ るが,問 題 は,特 に現 代 に 轟 い て は,普 通 選 挙 権 の承 認,政 党 を 媒 介 とす る議 会 と 議 会 外 の 選 挙 人 の 結 び つ きの 「強 化」,人 民 投票 の採 用 等 々,い わ ゆ る 「直接 民 主主 義 的 傾 向」,「半 代 表 」 な ど とい わ れ て い る現 象 が 出 現 して い る こ とで あ る。           この 点 教 授 の理 解 は ど うか 。 まず 教 授 の 「国民 主 権 」 の 論 理 槽 渾 か.らす れ ば,こ れ ら の 傾 向 は,「 国 民 主 権 」 の 枠 内 で 説 明 し う る こ と は す で に の べ た が,' 歴 史 的 に は,「 人 民」 を主 権 者 とす る,民 衆 の要 求 で あ る 「人 吊 主 権」 諦g展 開 に よ って規 定 され た 「国 民主 権 」 の 自己 展 開 一 具 体 的 に は 「国 民 主権 の 具体 ・ 的 表 明形 態=国 民 代 表 制 」 の類 型 の展 開 とし て現 象 す る一 と説 明 され るδ す な わ ち この 類 型 の 展 開 は,社 会経 済 的条 件 の変 化 一 原 始 的 蓄 積 の 本 格 化 段 階 ・産 業 資 本 主 義 段 階,独 占資 本 主 義 段 階,国 家 独 占資 本 主 義 段 階一 に 対 応 し て い る。 最 初 の 原 書 ・産 業 資 本主 義 の段 階 は 「純 代 表 」 で あ るが,あ との 二 つ の 段 階 は そ れ ぞれ 「半 代表 制 」,「 半 直 接 制 」 で あ る。 特 に 「半 直 接 制 」 の 段 階 で は,「 議 会,代 議 士 が 事実 上 人 民 ・選 挙 人 団 の意 思 に 拘 束 され る傾 向 が … 一 段 と強 化 され る(「 半 代 表 制 」 期 に 比 べ て一 渡 辺)傾 向」 が み られ,ま た 「例 外 的 に 直 接 民 主 制 が 採 用 され て い る」 の で あ る。   こ の よ うな 意 味 に お い て教 授 も 「直 接 民 主 主 義 的傾 向」 を 承 認 す るの で あ る が,そ れ が 「人 民 主 権 」 へ の移 行 を 意 味 しな:いの は,そ め よ うな傾 向 に もか か わ らず,な お 議 会 と選 挙 民 との つ な が りにつ い て い え ばr9法 上 は人 民 か らφ 独 立 を保 障 され た 議 会 が 原 則 と して 一 般 意 思 の決 定 を担 当 しそ い る」、し,宜 接 駐 蟻 の制度 も あ くまで もそ組 「例外的」 であ り・ しか 煉 れは π 民草 に よ る政 治』 の手 段 と し て機 能 す るた め に 必 要 な 制 度 的保 障 が憲 法上 整 備 され て い な い」 た めに む し ろ権 力 の 個 人 へ め 集 中 を 可 能 セピす る 「プ レ ζ遊 ジ ト」 と ⑫O杉 原 「世 界」 論 文54頁 以下 。

  128 し て 機 能 して い るか らで あ る。 要 す るに,現 代 憲 法 に お い て も国 権 行 使 の あ り方 は 原 則 と して 非 民 主 的 な構 造 を も っ てい る ので あ り,そ れ は 国 民 の な か の 少 数 者 に す ぎな い カ レジ ョワ ジー の 軍 配 者 と して9地 位 を 確 保す る 「市 民 憲 法 」 ρ 奉 賃 の 当 然 の 帰 結 な の で あ る。   (3}耳793年 憲 法 に部 分 的 に採 用 され た 「人 耶 主 権 」 は,そ の理 論 を ル ソー の ,「社 会契 約論 」 に 負 って お り,革 命 時 に お け る 「民衆 」 の 要 求 で あ った 。.そし て そ れ は い うま で な く具 体 的 存 在 た る 「人 民 」 自身 を 主権 者 と し, 、r人民」 自 身 に よ る立法(一 般 意 思 の形 成)が 不 可 避 的 に要 請 され る(具 体 的 には,選 挙 属 の 「受 任 考 」#る 議 員 に対 す る 「命 令 的委 任 」 や 「人 民 」 に よ る 「直 接 靖 求 (と りわ け人 民 発 案)の 制 度 を条 件 と した,人 民 に よ る最 終 承 認 の 制度 つ ま り 人 民 投 票 の制 度 な ど」)。   こ の 「人 民 主 権 」 は,そ の後 の資 本 主 義 の展 開 に と もな って,革 命 時 の 「『民 衆 』 の 後 裔 」 と して の 労働 者 階 級 が そ の新 しい 担 い 手 と して登 場す る。 そ し て ,「国 民 主 権」 の対 抗 的 原理 と して 「政 治権 力 の 民 主 化 」.と 「経 済 権 力 の 民 主 化」 を要 求す る に至 っ てい る。   (⇒(1)教 授 の こ の よ うな 「国 民 主 権」 の把 握 は,端 的 に い えばr人 民 」 自身 が 国政 決 定 を な し うる よ うな 構 造 を もた な い非 民 主的 な も ので あ る,と い うこ 匂 『?き る と野 って も.よいoLか しそ 与.であ るが 故 に ま さに こ の点 に 教 授 ρ 主 権 論 の最 大 の 問 題 が あ る とい え るの で あ る。 そ れ は第 一 に,「 国 民 主 権」 の 非 民 主 的 内 容 に 関 して で あ り,第 二 に,よ り根 本 的 な問 題 であ るが,「 市 民 憲 法 」 の 主 権 原 理 の 問題 を,「 ブル ジ ョワ的 支 配 関 係 」 の 少 数 支 配 とい』う本 質規 定 の み で 分 析 す る こ とが妥 当 か ど うか とい う問 題 で あ る。前 者 に つ い て は 疑 問 の提 出 を,後 者 につ い て は杉 原 教 授 の理 論 の み な らず 三 教 授 全 体 に か か わ る こ とで あ り,全 体 的 な検 討 は後 にゆ ず る と して こ こで は 杉 原 教 授 の理 論 展 開 に お け る 問題 とそ の方 法 上 の根 拠 に つ い て の みIDべ て お くこ とに し よ う』   まず 第 一 の点 で あ るが,杉 原 教 授 の 「国 民 主 権」 の構 造 は一 応 す で に のべ た よ うに要 約 し うる ので あ るが,よ り厳 密 に 考 え れ ば 次 の よ うな問 題 が あ る。  た しか に 教 授 の 「国 民 主 権 」 の 構造 分析 の対 象 で あ る フ ラン ス革 命 期 の1791

      「国民主権」論の検討(1)  129 年 憲 法 は,国 民 主 権 とは い え 非 民 主 的 な 構造 を も って い た。 そ こで ぽ 国 王 も 「国 民 代 表 」 と して,行 政 権 を担 当す るば か りか,停 止 的 拒 否 権 を も って 立 法 作 用 に 関 与 しえ た。 また議 会 自身,納 税 額 に よ る受 動 的 市 民 と積 極 市 民 の 区 別 に 基 く厳 しい制 限選 挙 に よっ て選 出 され,も ち ろん 命 令 的 委 任 は 禁 じ られ て い た 。 しか し教 授 の 析 出 した 「国民 主権 」 の 構 造 は そ の よ うな もめ で は な く,主 権 者 た る 「国 民」 が 抽 象 的存 在 で あ り現 実 に は 存 在 せ ず,現 実 の 「人 民」  (=' 普 通 選 挙 権 者 の 総 体)は 主 権 者 で は な い こ と,主 権 の具 体 的 な 行 使 は 「国 民 の 名 に お い て 憲 法 が定 め る」 「国民 代 表 」 が 担 当す る とい う論理 構 造 で あ る。 こ の よ うな 「国 民 主権 」 の構 造 は,  「人 民 」 を 主 権 者 とせ ず,ま た 「人 民」 自身 の 直接 的 意 志表 示 や 共 和 制 と い う統 治 形 態 を 論 理 的 必 然 的 な もの とし て予 定 し な い とい う 「人 民主 権 」 排 除 とい う意 味 で 非 民 主 的 な 構造 を 当時 は もっ てい た とい え る。 しか し他 面 この 「国 民 主 権 」 は 樋 口教 授 の 「国 民主 権 」 とは こ と な り,直 接 民主 主 義 的 要 因 を 排 除 しな い の で あ り,現 に 現 代 憲 法 で は 「半 直 接 制 」 とい われ る現 象 が 存 在 して い る。 た しか た 人 民 投 票 が プ レ ビ ジ ッ ト的 機 能 を果 して い る こ とは 問 題 で あ るが,「 人 民」 が 「主催 者 」 と'して意 思 表 示 を す る のか 「国民 代 表 」 として そ うす るの か に どれ だ け の違 いが あ る のか は 疑 問 と せ ざ る を え ない ので あ る。   要 す るに 教 授 の 「国 民 主 権 」 の 構 造 自体 は そ の 国権 行使 のあ り方 自体 に つ い て は何 も語 って い な い の で あ る。 とすれ ばそ れ が 「ブ ル ジ ョ ワジ ーに 『支 配 階 級 』 と し ての 地 位 を 法 的 に 保 障 」 して い る とい うの は どの よ うな 意 味 あ い に お い てか が あ らた め て 問 題 とさ れ ざ るを え な い。   第 一 点 に つ い て の 疑 問 は お お む ね この よ うな も ので あ る。   第 二 点 の 問 題 は,第 一 の 「国 民 主 権」 の非 民 主 的 性 格 が どの よ うな 問題 を も つ に せ よ,そ れ とは 区 別 して論 じ られ な けれ ば な らない。  「国 民 主 権」 の構 造 が ど うあ れ,  「ブル ジ ョワ的支 配 関 係」 の本 質 が 少 数 に よ る支 配 で あ る こ とは 否 定 し よ うの な い こ とだか らで あ る。   問 題 は こ うで あ る。  「国 民主 権 」 の構 造 が 杉 原 教 授 が の べ る よ うに非 民主 的 な 』もの で あ る に して もな お,そ れ は 「国 民 主 権 」,す なわ ち 「国 民が 主 権 者 で

 130 あ る」 とい う多 数 支 配 の外 見 を も って い るの で あ る。 この よ うに本 質 は 少数 支 配 に もか か わ らず 多 数 支 配 の外 見 を もつ と ころ に そ の 特 質 が あ るの で あ って, そ の両 者 の矛 盾,『緊 張 関係 を全 体 と して と らえ る こ とが必 要 な の で は な いか, とい うこ と で あ る。 少 数 支 配 とい う本 質 規定 の み か らい え ば,君 主 制 も含 め て 近 代 以前 の 国家 は す べ てそ うで あ った,と い って も よい の で あ って,そ れ 自身 で は 「市 民 憲 法 」 の 構 造 的特 質 は 明 か に な るの で あ ろ うか,と い う こ とで あ る。 こ の 点樋 口教 授 は む し ろ逆 で あ って,「 国 民 な い し人 民 主権 」 とい う多 数 支 配 の外 見 を 徹 底 的 に 「イ デ オ ロギ ー」 的 な もの と して,そ の 「イ デ オ ロギ ー」 性 を も って 主 権 を 概 念 構 成 して い るの で あ る。   この問 題 の全 体 的 な検 討 は 後 述 す る と して,こ こで は,杉 原 教 授 の こ の よ う な理 論 構 成 の前 提 が,  「イ デ オ ロギ ー批 判 」 の方 法 の 杉原 教 授 な りの適 用 に あ る こ と,そ して 次 の よ うな 「市 民 憲 法 」 理 解 が あ る ことだ け を 指 摘 し て お こ う。  (な お そ の他,  「国民 代 表 」 概 念 の 相違 な ど多 くの論 点が 存 在 す るが,そ れ は上 に のべ た よ うな 基 本 問 題 の 検 討 の の ち に検 討 す る。)   教 授 は,宮 沢 教 授 等 の 「通 説 的 見 解 」 に対 す る批 判 を総 括 して,次 の よ うに のべ る。   「そ の よ うに(「 通 説 的 見 解 」 の 示 す よ うな一 渡 辺)民 主 的 な原 理 が,何 故 r市 民革 命 』=ブ ル ジ ョ ワ革 命 で 成 立 し,r市 民社 会 』=ブ ル ジ ョワ社 会 に お け る権 力 原理 と し て 『市 民 憲 法 』=ブ ル ジ ョワ憲 法 に定 着 しえ た のか と い うこ と も問題 とな る。 ブル ジ ョワ的 な所 有 関 係 の樹 立 を 日的 と して行 われ た とい う 市 民 革 命 の歴 史 的 特 性 と,そ こに お い て そ の よ うな超 ブル ジ ョワ的 な民 主 的 主 権 原理 が 成 立 した とす る こ と と の間 に み られ る矛 盾 の 問題 で あ り,ブ ル ジ ョ ワ 的 な所 有 体制 を保 障 し て い る市 民 憲 法 規 定 とそ の よ うな超 ブル ジ ョワ的 な民 主 的主 権 原理 の保 障 と の間 に 存 在 す る矛 盾 の 問 題 で あ る。'   二 股 に市 民 憲 法 は,財 産 権 を 含 め て経 済的 自由権 を 中核 とす る人 権 保 障 体 系 を もち,そ れ に よ って ブル ジ ョワ的 私有 財産 制=資 本 主義 体 制 を保 障 し,ブ ル ジ ョ ワジ ーに 『支 配 階 級 』 と して の 地 位 を法 的 に保 障 して い る といお れ る。 だ が 一 般 的 理 解 に お け る 『国 民 主 権』 は 明 らか にそ の よ うな 人 権 保 障 体 系 との 整

                    「国民主権」論の検討(1)  131 合 性 を 欠 くこ とに な る。 そ こで は,ブ ル ジ ョ ワ的 私 有 財 産 制 に 本 質 的 に は批 判 的 な存 在 と して の労 働 者 階 級 をそ の うちに 含 み,し か もそ れ が数 の上 で多 数 を 占 め て い る よ うなr国 民 』 が 国 家 意 思 の最 底 な い し最 高 の決 定 権 者 とされ て い る か らで あ る。 そ の よ うな理 解 に よれ ば,国 民 主 権 は,国 家 権 力が 国 民 の多 数 を 占 め る労 働 者 階 級 の意 思 に よ って 内 容 を規 定 され,ブ ル ジ ョワ的 私 有 財 産 制 に 対 す る否 定,批 判 の手 段 と して存 在 す る こ とを保 障 す る こ とに な ら ざ るを え な いは ず で あ る。」 ⑳   杉原 「世 界 」 論 文43頁 。