西南学院大学 法学論集 第四七巻 第一号 二〇一四年 五月 別刷
福
永
俊
輔
因
果
関
係
の
認
定
西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 七 巻 第 一 号 （ 二 〇 一 四 年 五 月 ） 六 一 は じ め に 一 ． わ が 国 に お け る 因 果 関 係 二 ． 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 の 判 断 枠 組 み 三 ． 因 果 関 係 の 認 定 む す び に か え て は じ め に 一 般 に 、 因 果 関 係 と は 、 ﹁ 原 因 ︱ 結 果 ﹂ の 関 係 を い う 。 刑 法 学 に お い て は 、 実 行 行 為 と 現 に 生 じ た 結 果 と の 間 に ﹁ 原 因 ︱ 結
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永
俊
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因 果 関 係 の 認 定 六 二 果 ﹂ の 関 係 が あ る か と い う 形 で 問 題 と さ れ 、 両 者 の 間 に そ う し た 関 係 が あ る 場 合 に 、 結 果 の 実 行 行 為 へ の 帰 属 が な さ れ る 。 こ の 因 果 関 係 は 、 と り わ け 結 果 犯 に お い て 、 そ の 成 立 の た め に 必 要 な 要 件 と さ れ て き た 。 因 果 関 係 論 は 、 長 い 間 に 渡 っ て わ が 国 の 刑 法 学 に お け る 中 心 論 点 の 一 つ と し て 数 多 の 議 論 が 積 み 重 ね ら れ 、 現 在 に 至 っ て い る 。 因 果 関 係 を め ぐ る 議 論 は 、 と り わ け 近 時 に お い て 活 発 な も の と な っ て い る 。 か つ て は 、 学 説 に お い て 、 そ の 判 断 基 底 を め ぐ っ て 争 い は あ っ た も の の 、 相 当 因 果 関 係 説 を 採 用 す る と い う た だ 一 点 に お い て は ほ ぼ 争 い が な く 、 長 き に 渡 り こ の 見 解 が 通 説 的 地 位 に 君 臨 し て き た 。 し か し な が ら 、 近 時 に お け る 議 論 で は 、 相 当 因 果 関 係 説 を 採 用 し な い 方 向 で の 見 解 が 主 張 さ れ る な ど 様 々 な 見 解 を 見 る に 至 っ て お り 、 理 論 的 な 対 立 状 況 が 顕 在 化 し て い る の で あ る 。 近 時 の こ う し た 因 果 関 係 の 議 論 状 況 は 、 い わ ゆ る ﹁ 相 当 因 果 関 係 説 の 危 機 ﹂ １ に 端 を 発 す る 。 こ の ﹁ 危 機 ﹂ は 、 い わ ゆ る 大 阪 南 港 事 件 最 高 裁 決 定 ︵ 最 決 平 成 二 年 一 一 月 二 〇 日 刑 集 四 四 巻 八 号 八 三 七 頁 ︶ を 契 機 に 叫 ば れ る に 至 っ た 。 本 決 定 に お い て 、 最 高 裁 は 、 お よ そ 経 験 的 に 通 常 と は 言 い 難 い 第 三 者 の 行 為 が 介 入 し た 場 合 に お け る 因 果 関 係 に つ い て 、 こ れ を 肯 定 す る 判 断 を 行 っ た の で あ る 。 と こ ろ で 、 本 決 定 を め ぐ っ て は 、 最 高 裁 の 判 断 枠 組 み も さ る こ と な が ら 、 何 よ り も 本 決 定 の 調 査 官 解 説 が 反 響 を 呼 ん だ 。 す な わ ち 、 予 見 可 能 性 を 基 準 と す る 相 当 因 果 関 係 説 の 具 体 的 な 判 断 方 法 に 問 題 が あ る か ら 実 務 が 相 当 因 果 関 係 説 を 明 示 的 に 採 用 し て い な い と し て 、 相 当 因 果 関 係 説 に 対 し て 厳 し い 批 判 が 加 え ら れ た の で あ る ２ 。 こ う し た 批 判 を 端 緒 と し て 、 学 説 の 側 は 、 相 当 因 果 関 係 説 に つ い て 、 大 幅 な 自 己 変 革 を 余 儀 な く さ れ る に 至 っ た 。 と こ ろ で 、 こ の よ う な ﹁ 相 当 因 果 関 係 説 の 危 機 ﹂ が 叫 ば れ た 背 景 と し て 、 ﹁ ﹃ 判 例 か ら 顧 み ら れ な い 理 論 で は 学 説 の 危 機 だ ﹄ と 受 け 止 め る 傾 向 が 非 常 に 強 く あ る ﹂ こ と が 指 摘 さ れ て い る ３ 。 そ の 意 味 に お い て は 、 こ の ﹁ 危 機 ﹂ は 、 学 説 の 側 に お け
西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 七 巻 第 一 号 （ 二 〇 一 四 年 五 月 ） 六 三 る ﹁ 危 機 ﹃ 感 ﹄ ﹂ と み る こ と も 可 能 で あ ろ う 。 す な わ ち 、 近 時 の 因 果 関 係 を め ぐ る 議 論 の 活 性 化 は 、 こ の ﹁ 危 機 ﹂ ／ ﹁ 危 機 ﹃ 感 ﹄ ﹂ を 克 服 す る た め に も た ら さ れ た も の で あ る と 評 価 で き る の で あ る 。 し か し な が ら 、 そ の 一 方 で 、 こ う し た 近 時 の 因 果 関 係 を め ぐ る 議 論 状 況 は 、 そ の 見 解 を 採 用 す る と い う 一 点 に お い て ほ ぼ 争 い が な く 、 長 き に 渡 り 通 説 的 地 位 に 置 か れ て き た 相 当 因 果 関 係 説 と は 何 で あ っ た の か と い う 問 い を 想 起 さ せ ず に は い ら れ な い 。 も っ と も 、 こ こ で い う ﹁ 相 当 因 果 関 係 説 と は 何 で あ っ た の か ﹂ と い う 問 い は 、 相 当 因 果 関 係 説 の 理 論 的 ・ 結 論 的 妥 当 性 を 問 う も の で は な い 。 右 に 見 た よ う に 、 実 務 の 側 か ら 、 相 当 因 果 関 係 説 は そ の 判 断 方 法 に 問 題 が あ る と い う 一 言 の 下 に 否 定 的 な 烙 印 を 押 さ れ た わ け で あ る が 、 こ れ は 結 局 、 長 期 間 に 渡 り 、 学 説 が 裁 判 実 務 に 対 し て 何 ら 影 響 を 与 え る こ と な く 、 独 善 的 に 推 移 し て き た と い う こ と を 意 味 し ま い か 。 そ の 意 味 で の ﹁ 問 い ﹂ で あ る 。 勿 論 、 常 に 裁 判 実 務 に 対 し て 何 ら か の 影 響 を 振 る わ な け れ ば 学 説 で は な い と い う こ と を 意 味 す る の で は な い し 、 逆 に 、 学 説 が 常 に 裁 判 実 務 に 追 随 し な け れ ば な ら な い と い う こ と を 意 味 す る の で も な い ４ 。 し か し な が ら 、 学 説 が 、 因 果 関 係 に 関 し て 、 長 期 間 に 渡 り 裁 判 実 務 と リ ン ク し た も の を 示 し て こ な か っ た と い う 点 は 反 省 す べ き 点 で あ ろ う 。 そ の 意 味 で も 、 な ぜ 、 相 当 因 果 関 係 説 が 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 と リ ン ク し た も の を 示 し て こ な か っ た の か 、 な ぜ 、 ﹁ 相 当 因 果 関 係 説 の 危 機 ﹂ と 呼 ば れ る 状 況 に 陥 っ た の か に つ い て の 検 証 を 必 要 と し よ う 。 こ う し た 検 証 を 抜 き に し て は 、 ﹁ 相 当 因 果 関 係 説 の 危 機 ﹂ 以 降 示 さ れ て い る 種 々 の 見 解 に つ い て も 、 再 び 、 同 様 の ﹁ 危 機 ﹂ が 起 こ ら な い と も 限 ら な い の で あ る 。 本 稿 は 、 右 の よ う な 問 題 意 識 か ら 、 そ う し た 検 証 の 一 環 と し て 、 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 の 認 定 に 関 し て 検 討 を 行 う こ と を そ の 課 題 と す る も の で あ る 。
因 果 関 係 の 認 定 六 四 １ 井 田 良﹁ 因 果 関 係 の﹃ 相 当 性 ﹄に 関 す る 一 試 論 ﹂﹃ 犯 罪 論 の 現 在 と 目 的 的 行 為 論 ﹄︵ 成 文 堂 一 九 九 五 年 ︶七 九 頁 ２ 大 谷 直 人﹁ 判 解 ﹂﹃ 最 高 裁 判 所 判 例 解 説 刑 事 編︵ 平 成 二 年 度 ︶﹄ 二 三 九 頁 以 下 。 ３ 甲 斐 克 則﹁ 過 失 犯 と 因 果 関 係 ﹂ L aw & P ra ct ic e 五 号︵ 二 〇 一 一 年 ︶二 二 三 頁 。 ４ こ の 点 に つ き 、 佐 伯 千 仭﹁ 共 謀 共 同 正 犯 ﹂﹃ 刑 法 改 正 の 総 括 的 批 判 ﹄︵ 日 本 評 論 社 一 九 七 五 年 ︶一 二 四 頁 。 一 ． わ が 国 に お け る 因 果 関 係 わ が 国 の 近 代 刑 法 の 黎 明 期 に お い て は 、 因 果 関 係 に つ い て は 知 ら れ て い な か っ た 。 す な わ ち 、 こ の 時 期 を 支 え た フ ラ ン ス 刑 法 学 、 と り わ け ボ ア ソ ナ ー ド に 学 ん だ 刑 法 学 に お い て 、 因 果 関 係 に つ い て 論 じ ら れ て い な か っ た の で あ る １ 。 因 果 関 係 は 、 ド イ ツ 刑 法 学 の 導 入 と と も に わ が 国 に 紹 介 さ れ 、 ド イ ツ 刑 法 学 の 隆 盛 と と も に 定 着 す る に 至 っ た 。 原 因 説 か ら 条 件 説 、 そ し て 相 当 説 へ と 推 移 し て き た ド イ ツ に お け る 因 果 関 係 論 の 発 展 過 程 と 異 な り ２ 、 わ が 国 に お い て は 、 条 件 説 と 相 当 因 果 関 係 説 が ほ ぼ 同 時 に 紹 介 さ れ た 。 ド イ ツ 刑 法 学 に お け る 因 果 関 係 を わ が 国 に 導 入 し た の は 、 岡 田 朝 太 郎 で あ る と さ れ る ３ 。 岡 田 は 、 ブ ー リ ー 等 の 説 に な ら い 、 い わ ゆ る 仮 定 的 消 去 法 に よ り 因 果 関 係 を 判 断 す る 条 件 説 を 採 用 し た ４ 。 そ の わ ず
西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 七 巻 第 一 号 （ 二 〇 一 四 年 五 月 ） 六 五 か 後 、 小 疇 伝 に よ っ て 、 仮 定 的 消 去 法 に よ る 因 果 関 係 の 判 断 の 基 本 的 妥 当 性 を 承 認 し つ つ 、 そ の 例 外 と し て 結 果 的 加 重 犯 と 関 わ っ て 普 通 原 因 説 が 主 張 さ れ た ５ 。 こ の 見 解 は 、 ﹁ 意 思 ノ 實 行 カ 吾 人 ノ 經 驗 ニ 依 リ 普 通 ニ 此 ノ 結 果 ヲ 生 ス ル ニ 適 合 ス ル モ ノ ト 認 メ 得 ラ ル ヘ キ 場 合 ニ 限 リ 原 因 ト 云 フ コ ト ヲ 得 ﹂ ６ と す る も の で 、 わ が 国 に お け る 相 当 因 果 関 係 説 の 嚆 矢 と さ れ る ７ 。 小 疇 に よ っ て も た ら さ れ た こ の 立 場 は 、 泉 二 新 熊 に よ っ て ﹁ 相 当 因 果 関 係 説 ﹂ の 訳 語 が 当 て ら れ た と さ れ る ８ 。 こ れ ら 見 解 の 紹 介 直 後 よ り 、 相 当 因 果 関 係 説 が 、 次 第 に わ が 国 の 刑 法 学 者 の 中 で 支 持 を 増 や し て い っ た 。 そ の 理 由 と し て 、 ド イ ツ に お い て 相 当 因 果 関 係 説 を 形 作 っ た 時 期 の 教 科 書 等 を 通 じ て 、 そ れ と ほ ぼ 同 じ 時 期 に 、 わ が 国 の 刑 法 学 者 が 条 件 説 と 相 当 因 果 関 係 説 に 同 時 に 接 し た 点 が 挙 げ ら れ る と さ れ る ９ 。 そ の 後 の わ が 国 の 因 果 関 係 論 に お い て は 、 周 知 の よ う に 、 相 当 因 果 関 係 説 が 圧 倒 的 通 説 と さ れ る に 至 っ た 。 こ の 見 解 は 、 条 件 関 係 と 相 当 性 と い う 二 段 階 か ら 因 果 関 係 を 判 断 す る も の で 、 仮 定 的 消 去 法 ︵ co n d iti o sin e qu a n on 公 式 ︶ に 基 づ く 条 件 説 の 原 理 的 正 当 性 を 前 提 と し つ つ 、 結 果 に 対 し て 条 件 関 係 に 立 つ 行 為 の う ち 、 ﹁ そ の 行 為 か ら そ の よ う な 結 果 が 発 生 す る の が 経 験 上 通 常 で あ る ﹂ と き に 相 当 性 を 認 め 、 そ う し た 相 当 性 要 件 を 満 た す 場 合 に の み 刑 法 上 の 因 果 関 係 を 認 め る 立 場 で あ る 。 そ の 上 で 、 相 当 因 果 関 係 説 の 内 部 で 、 相 当 性 判 断 に 際 し て の 判 断 基 底 を め ぐ る 相 違 に よ り 、 主 観 説 10 、 客 観 説 11 、 折 衷 説 12 が 主 張 さ れ た 。 因 果 関 係 を め ぐ る 問 題 は 、 そ の ま ま こ う し た 判 断 基 底 を め ぐ る 争 い ︱ と り わ け 、 客 観 説 と 折 衷 説 と の 争 い ︱ に 還 元 さ れ て い た と い え る 。 条 件 関 係 の み で 刑 法 上 の 因 果 関 係 を 認 め る 条 件 説 を 採 用 す る 論 者 は 極 め て 少 数 に と ど ま っ て お り 13 、 加 え て 、 従 来 の わ が 国 の 因 果 関 係 論 に お い て 、 こ れ ら 以 外 の 見 解 に は 、 ﹁ 市 民 権 ﹂ が 与 え ら れ て い な い か の よ う な 観 を 呈 す る 状 況 も あ っ た 14 。
因 果 関 係 の 認 定 六 六 そ の 後 、 い わ ゆ る 米 兵 ひ き 逃 げ 事 件 最 高 裁 決 定 ︵ 最 決 昭 和 四 二 年 一 〇 月 二 四 日 刑 集 二 一 巻 八 号 一 一 一 六 頁 ︶ を 契 機 と し て 、 因 果 関 係 を め ぐ る 問 題 に 変 化 が 生 じ た 。 す な わ ち 、 後 述 す る よ う に 、 本 決 定 が 、 行 為 後 に 介 在 事 情 が 存 在 し 、 そ の 介 在 事 情 が 因 果 経 過 に 一 定 の 影 響 を 及 ぼ し た 場 合 に つ い て 因 果 関 係 を 否 定 し た も の で あ っ た こ と と 関 わ っ て 、 相 当 因 果 関 係 の 判 断 は 、 行 為 そ れ 自 体 の 相 当 性 、 お よ び 、 因 果 経 過 の 相 当 性 に 区 別 し て こ れ を 判 断 し な け れ ば な ら な い と す る 見 解 が 主 張 さ れ た の で あ る 15 。 も っ と も 、 こ う し た 見 解 に 対 し て は 、 行 為 後 に 介 在 事 情 が 存 在 し 、 そ れ が 因 果 経 過 に 影 響 を 及 ぼ し た 場 合 で あ っ て も 、 介 在 事 情 と は か か わ り な く 行 為 者 の 行 為 か ら 結 果 が 発 生 す る 可 能 性 が 相 当 程 度 存 在 し た 時 に は 相 当 因 果 関 係 説 が 肯 定 さ れ る と し て 行 為 の 相 当 性 の み を 要 求 す る 見 解 16 や 、 因 果 関 係 は 行 為 と 具 体 的 構 成 要 件 的 結 果 と の 関 係 を 問 題 と す る 以 上 、 そ の 具 体 的 結 果 は そ の 内 容 と し て 因 果 経 過 を 当 然 に 含 む か ら 因 果 経 過 の 相 当 性 の み を 問 題 と す れ ば 足 り る と す る 見 解 17 の 主 張 も な さ れ て い る 。 こ の よ う に 、 相 当 性 判 断 の 構 造 が 因 果 関 係 を め ぐ る 議 論 の 俎 上 に 載 せ ら れ 、 こ こ に 理 論 的 対 立 状 況 が 生 ま れ た の で あ る 。 も っ と も 、 い ず れ に せ よ こ う し た 理 論 状 況 は 、 相 当 因 果 関 係 説 に 依 拠 す る こ と を 前 提 と し て な さ れ た も の で あ り 、 し た が っ て 、 こ う し た 状 況 に あ っ て も 相 当 因 果 関 係 説 の 優 位 は 揺 る ぎ の な い も の で あ っ た と い え る の で あ る 。 し か し な が ら 、 こ う し た 相 当 因 果 関 係 説 の 妥 当 性 を 前 提 と し た 理 論 状 況 は 、 前 述 の ﹁ 相 当 因 果 関 係 説 の 危 機 ﹂ を 契 機 と し て 、 一 変 す る に 至 っ た 。 す な わ ち 、 右 に 見 た よ う に 、 実 務 の 側 か ら 、 相 当 因 果 関 係 説 に 対 し て 、 判 例 に よ る そ の 採 否 を 含 め て 否 定 的 な 見 解 が 示 さ れ た こ と を き っ か け に 、 こ の 状 況 に 対 応 す る た め 、 ド イ ツ の 議 論 を 参 考 に し て 、 様 々 な 見 解 が 主 張 さ れ る に 至 っ た の で あ る 。 こ こ で 主 張 さ れ た 見 解 と し て は 、 例 え ば 、 結 果 と の 間 に 条 件 関 係 を 有 す る 行 為 が 許 さ れ な い 危 険 を 創 出 し 、 そ の 危 険 が 結 果
西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 七 巻 第 一 号 （ 二 〇 一 四 年 五 月 ） 六 七 に 実 現 し た 場 合 に 行 為 へ の 結 果 の 帰 属 を 認 め る 客 観 的 帰 属 論 18 や 、 行 為 と 結 果 と の 間 に 時 系 列 的 な 前 後 関 係 が あ り 、 か つ 前 者 か ら 後 者 が 生 じ る 法 則 的 関 係 が あ る 場 合 に 条 件 関 係 を 認 め 因 果 関 係 を 肯 定 す る 合 法 則 的 条 件 関 係 説 な ど が あ る 19 。 と り わ け 客 観 的 帰 属 論 は 、 現 在 の わ が 国 に お け る 因 果 関 係 論 に お い て 有 力 な 立 場 と な り つ つ あ る 。 こ れ ら 見 解 は 、 従 来 の 通 説 で あ っ た 相 当 因 果 関 係 説 に 代 わ る も の と し て 主 張 さ れ た も の で 、 そ の 意 味 に お い て 、 相 当 因 果 関 係 説 を 離 れ て ﹁ 危 機 ﹂ に 対 応 す る 流 れ に 位 置 づ け ら れ る 。 こ れ に 対 し て 、 従 来 の 通 説 で あ っ た 相 当 因 果 関 係 説 を 維 持 し つ つ 、 そ の 枠 組 み に 手 を 加 え て ﹁ 危 機 ﹂ へ の 対 応 を 模 索 し 、 ﹁ 危 機 ﹂ を 乗 り 切 ろ う と す る 流 れ も 存 在 す る 20 。 現 在 の わ が 国 の 因 果 関 係 論 は 、 こ う し た 二 つ の 流 れ に 大 き く 分 け ら れ る と さ れ る 21 。 そ の 意 味 に お い て 、 現 在 の 因 果 関 係 論 は 、 結 局 の と こ ろ 通 説 的 地 位 に お か れ て き た 相 当 因 果 関 係 説 の ﹁ 生 残 り ﹂ 22 を か け た 議 論 に 収 斂 し て い る と い え よ う 。 と こ ろ で 、 右 の よ う に わ が 国 に お け る 因 果 関 係 論 の 状 況 を 眺 め る と 、 あ る 特 徴 が 浮 か び 上 が っ て く る こ と に 気 付 か さ れ る 。 そ れ は 、 わ が 国 に お け る 因 果 関 係 論 が 、 条 件 説 を そ の 起 点 と し て 構 成 さ れ て い る と い う 点 で あ る 。 条 件 説 を 採 用 す る 見 解 は も と よ り 、 従 来 の 通 説 で あ る 相 当 因 果 関 係 説 を 採 用 す る 見 解 も 、 近 時 の 有 力 説 で あ る 客 観 的 帰 属 論 を 採 用 す る 見 解 も 、 さ ら に は 合 法 則 性 と い う 観 点 を 加 え て 条 件 説 を 修 正 す る 見 解 も 、 そ の 程 度 の 差 こ そ あ れ ど も 、 右 に 見 た よ う に 、 い ず れ も 条 件 関 係 の 存 在 を 前 提 と し て い る 点 に お い て は 一 致 し て い る の で あ る 。 こ の よ う に 、 因 果 関 係 が わ が 国 に 紹 介 さ れ て 以 来 、 学 説 の 側 は 伝 統 的 に 条 件 説 の 正 当 性 を 認 め て お り 、 わ が 国 の 因 果 関 係 論 は 、 そ う し た 条 件 説 の 正 当 性 の 上 に 成 り 立 っ て き た 議 論 で あ る と 見 る こ と が で き る の で あ る 。 一 方 で 、 裁 判 実 務 は 、 因 果 関 係 に つ き 自 ら が よ っ て 立 つ 立 場 を 明 確 に し て い な い 。 そ の た め 、 か ね て よ り 、 裁 判 実 務 が い ず
因 果 関 係 の 認 定 六 八 れ の 立 場 に 依 拠 し て 因 果 関 係 の 認 定 を 行 っ て い る の か を め ぐ っ て 争 い が あ っ た 。 こ の 点 、 相 当 因 果 関 係 説 を 採 用 し た の で は な い か と 判 断 さ れ る 判 例 も 少 な か ら ず 存 在 し た が 23 、 そ れ ら 判 例 は い ず れ も 因 果 関 係 を 否 定 し て お ら ず 、 さ ら に は 相 当 因 果 関 係 説 に 依 拠 す れ ば 因 果 関 係 を 認 め る こ と に 疑 問 が あ る 場 合 に つ い て ま で 判 例 は 因 果 関 係 を 肯 定 し て き た 24 。 そ れ ゆ え 、 裁 判 実 務 は 、 大 審 院 以 来 基 本 的 に 条 件 関 係 の み で 因 果 関 係 の 成 立 を 認 め る と い う 条 件 説 に 立 っ て い る と 一 般 に 理 解 さ れ て お り 、 こ こ か ら 、 ﹁ 条 件 説 を 採 る 裁 判 実 務 に 対 し て 相 当 因 果 関 係 説 を 採 る 学 説 が 批 判 を す る ﹂ と い う 因 果 関 係 を め ぐ る 議 論 の 構 図 を 看 取 す る こ と が で き た の で あ る 25 。 し か し な が ら 、 そ の 後 、 行 為 者 の 行 為 後 に 第 三 者 の 故 意 行 為 が 介 入 し た 事 案 に つ い て 、 裁 判 実 務 は 、 条 件 関 係 が 認 め ら れ る と こ ろ で 結 果 発 生 の 経 験 的 通 常 性 を 問 題 と し 、 そ の 欠 如 を 理 由 に 因 果 関 係 を 否 定 し た 。 右 に も 示 し た 米 兵 ひ き 逃 げ 事 件 最 高 裁 決 定 が 、 そ れ で あ る 。 本 決 定 に つ い て は 、 因 果 経 過 の 相 当 性 を 要 求 す る 相 当 因 果 関 係 説 が 最 高 裁 に よ っ て 明 確 に 採 用 さ れ た と し て 、 従 来 相 当 因 果 関 係 説 を 通 説 と し て き た 学 説 の 側 の み な ら ず 、 実 務 家 か ら も 注 目 さ れ た 26 。 こ の よ う に 眺 め て み る と 、 学 説 の 因 果 関 係 論 は 、 少 な く と も 条 件 説 を 前 提 に 因 果 関 係 論 を 考 察 し て い る と い う 点 に お い て 、 条 件 説 な い し 相 当 因 果 関 係 説 を 採 る と さ れ た 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 と リ ン ク し て い る と 評 価 す る こ と が 可 能 で あ ろ う 。 し か し な が ら 、 こ う し た 評 価 は 、 右 に 見 た よ う な ﹁ 従 来 の 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 に 対 す る 理 解 を 前 提 と す る 限 り に お い て ﹂ と い う 留 保 の も と で 可 能 で あ る こ と に 注 意 が 必 要 で あ る 。 な ぜ な ら ば 、 右 の よ う な 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 に 対 す る 理 解 に 誤 り が あ れ ば 、 そ も そ も の 前 提 に お い て 学 説 の 因 果 関 係 論 と 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 と の 間 に ﹁ ず れ ﹂ が 生 じ て お り 、 両 者 は リ ン ク の し よ う が な い と い う こ と に な る か ら で あ る 。
西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 七 巻 第 一 号 （ 二 〇 一 四 年 五 月 ） 六 九 と こ ろ で 、 相 当 因 果 関 係 説 を 採 用 し た と さ れ た 米 兵 ひ き 逃 げ 事 件 最 高 裁 決 定 以 降 、 相 当 因 果 関 係 説 に 依 拠 す る よ う な 最 高 裁 判 例 が 定 着 す る こ と は な か っ た 。 例 え ば 、 条 件 説 に 依 拠 し た 判 断 を 行 い 因 果 関 係 を 肯 定 し た と さ れ る 27 い わ ゆ る 布 団 蒸 し 心 臓 疾 患 事 件 最 高 裁 判 決 ︵ 最 判 昭 和 四 六 年 六 月 一 七 日 刑 集 二 五 巻 四 号 五 六 七 頁 ︶ や 、 経 験 的 に 通 常 と は 言 い 難 い 被 害 者 側 の 落 ち 度 が 介 在 し た 場 合 に 因 果 関 係 を 肯 定 し た い わ ゆ る 柔 道 整 復 師 事 件 最 高 裁 決 定 ︵ 最 決 昭 和 六 三 年 五 月 一 一 日 刑 集 四 二 巻 五 号 八 〇 七 頁 ︶ な ど が 相 次 い て 出 さ れ た の で あ る 。 さ ら に 、 前 出 の 大 阪 南 港 事 件 最 高 裁 決 定 を め ぐ っ て 相 当 因 果 関 係 説 の 採 用 が 否 定 さ れ た こ と か ら 、 学 説 の 側 は 、 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 に 対 す る 理 解 の 見 直 し を 余 儀 な く さ れ る に 至 っ た 。 裁 判 実 務 が 、 学 説 に お い て 従 来 議 論 さ れ て き た よ う な 相 当 因 果 関 係 説 に 依 拠 し て 因 果 関 係 を 判 断 し て い る の で は な い と い う 理 解 は 、 ほ ぼ 共 有 さ れ る に 至 っ た と い っ て よ い で あ ろ う 。 だ か ら こ そ 、 裁 判 実 務 の 状 況 に 対 応 す る た め に 、 右 に 示 し た よ う な 脱 相 当 因 果 関 係 説 の 動 き や 従 前 の 相 当 因 果 関 係 説 に 手 を 加 え る 動 き が あ る の で あ る 。 そ れ で は 、 従 前 理 解 さ れ て い た よ う な 、 条 件 説 に 依 拠 し て 裁 判 実 務 が 因 果 関 係 を 判 断 し て い る と い う 理 解 に 回 帰 し た の か と 問 わ れ れ ば 、 必 ず し も そ う と は い え な い 状 況 に あ る 。 こ れ は 、 実 務 が 否 定 し た 相 当 因 果 関 係 説 の 枠 組 み は お ろ か 、 近 年 の 判 例 に お い て 、 い わ ゆ る ﹁ 危 険 の 現 実 化 ﹂ に 代 表 さ れ る よ う に 、 裁 判 実 務 が 明 確 に 条 件 説 的 表 現 を 採 ら な く な っ て き た こ と に 起 因 す る 28 。 加 え て 、 判 例 に お い て 因 果 関 係 が 問 題 に な る 事 例 が 従 来 か ら そ れ ほ ど 変 化 し て い る わ け で は な い と い う 指 摘 29 を 併 せ 考 え る と 、 右 に 示 し た よ う な 前 提 に お け る 学 説 の 因 果 関 係 論 と 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 と の 間 に ﹁ ず れ ﹂ が 生 じ て お り 、 そ れ ゆ え 、 学 説 の 烈 々 た る 議 論 に も か か わ ら ず 、 学 説 の 因 果 関 係 論 と 裁 判 実 務 の 因 果 関 係 が リ ン ク し て こ な か っ た の で は な か ろ う か と の 疑 問 を 抱 く 。 こ の 点 に つ き 、 章 を 改 め て 少 し く 検 討 を 加 え よ う 。
