イ ラク派兵訴訟 岡 山地裁判 決 と平和 的生 存権

〈判 例 研 究 〉

イ ラク派兵訴訟 岡 山地裁判 決 と平和 的生 存権

小 林 武

2009('r成21)年2月241i岡III地 裁 第1民 事 部 判 決eF成17年(ワ)第 1057号r1衛 隊 イ ラ ク派 遣 違 憲 確 認 等 請 求 事f牛)判 例 集 未 登 載 訴 え 一一部却

ド ・ 一・音1≦棄1去P

【判 決 要 旨 】

'F和 的 生 存 権 は,il本 憲 法 ヒの 基 本 的 人 権 で あ り,裁 判 所 が 法 令 審 査 権 を 行 使 す る に 当 た り本 文 と 同 様 に 拠 る べ き 裁 判 規 範 性 を 有 す る もの で あ って,す べ て の 基 本 的 人 権 の 基 底 的 権 利 で あ り,憲 法9条 は そ の 制 度 規 定,憲 法 第3.・,FBI̲の 各 条 項 は そ の 個 別 人 権 規 定 と み る こ とが で き,規 範 的 ・機 能 的 に は,徴 兵 拒 絶 権,良 心 的 兵 役 拒 絶 権,軍 需 労 働 拒 絶 権 等 の 自 山権 的 基 本 権 と して 存 在 し,こ れ が 具 体 的 に 侵.;Fさ れ た場 合 等 に お い て は,不 法 行 為 法 に お け る 被 侵 害 法 益 と

して の 適 格 性 が あ り,損 害 賠 償 請 求 を す る こ と も 認 め られ る 。

しか し,白 衛 隊 イ ラ ク派 遣 に 対 す る 違 憲 確 認 の 訴 え お よ び 差il:め の 訴 え は い ず れ も 不 適 法 で あ っ て 却 ドさ れ,ま た,損 害 賠 償 請 求 に つ い て は,原 告 らの 精 神 的i'痛 は 未 だ'r和 的 生 存 権 に よ り保 護 さ れ る べ き 被 侵 害 法 益 性 を 有 しな い の で 棄 却 さ れ る 。 そ う で あ る以 ヒ,原 告 ら の1三張 す る 本 件 自 衛 隊 派 遣 の 憲 法9条 違 反 ・イ ラ ク特 措 法 違 反 の 有 無 に つ い て は,裁 判 所 が 法 令審 査 権 を 行 使 す る場 合 に 求 め られ る必 要 性 の 原 則 に 照 ら して 判 断 しな い 。

【事 実 】

12003年3月2011,ア メ リ カ 等 の 「有 志 連 合 」 軍 は,イ ラ ク に 対 す る 攻 撃 を 開 始 し た 。 こ れ に よ り,間 も な く フセ イ ン政 権 が 崩 壊 し,1司 年5月2fl,ア

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メ リカ の ブ ッ シ ュ 大 統 領 がi三要 な 戦'jrの 終 結 を 宣 言 した 。 そ の 後,ア メ リカ 国 防 総 省 ・復 興 人 道 支 援 室(ORHA)が 対 イ ラ ク統 治 を 総 括 し,さ ら に 連 合 国

暫 定 当 局(CPA)が そ れ を 引 き 継 い だ。

そ して,2004年6月111,イ ラ ク 暫 定 政 府 が 発 足 し,同 月28flに は,CPA か ら1司暫 定 政 府 へ の セ権 移 譲 が お こ な わ れ た 、,これ に と も な い,「 有 志 連 合 」 軍 は 多 国 籍 軍 と い う 形 に な っ た 。 イ ラ ク 攻 撃 開 始 当 初 の 有 志 連 合 軍 お よ び CPAか らi三権 移 譲 後 の 多 国 籍 軍 に 参 加 した の は,最 大41かli4で あ り,い わ ゆ る 大 国 の う ち フ ラ ン ス,ロ シ ア,中1軋 ドイ ツ 等 は 加 わ って お ら ず,イ ラ ク攻 撃 へ の 国 際 的 な 批 判 が 高 ま る 中,参 加 国 も次 々 と撤 収 し,後 に は ア メ リ カ,イ ギ リ ス お よ び わ が 国 も含 め て21か 国 と な った 。 こ の ア メ リカ 軍 を 中 心 とす る 多 国 籍 軍 が,現 在 に 至 る ま で,イ ラ ク軍 を も動 員 して,武 装 勢 力 に 対 す る掃 討 作 戦 を 続 け て い る 。

日 本 政 府(内 閣 総 理 大 臣 小 泉 純 一 郎)は,こ の 米 軍 等 に よ る対 イ ラ ク戦 争 を 即 座 に 支 持 した 。 つ い で,2003年7月26日,第156国 会 に お い て,4年 間 の 時 限  %.法で あ る 「イ ラ ク に お け る 人 道 復 興 支 援 活 動 及 び 安 全 確 保 支 援 活 動 の 実 施 に 関 す る 特 別 措 置 法 」(以 下 「イ ラ ク特 措 法 」)が 可決 成V.し,同 年8月1日, 公 布 ・施 行 さ れ た 。 内 閣 は,同 年12月911,同 法 に 基 づ く人 道 復 興 支 援 活 動 及 び 安 全 確 保 支 援 活 動(以 ド 「対 応 措 置 」)に 関 す る 基 本 計 画(以 ド 「基 本 計 画 」)を 閣 議 決 定 し た 。 そ して,防 衛 庁 長 官(当 時)が,実 施 要 項 を 定 め,航 空 自 衛 隊(以 ド 「空 自」)先 遣 隊 に 派 遣 命 令 を 発 して,1司 月261iか ら イ ラ ク, ク ウ ェー トへ,そ の 後,陸 ヒ1̀1衛隊(以 ド 「陸 自 」)を 翌04年1月161iか ら イ ラ ク 南 部 の ム サ ンナ 県 サ マ ワ へ,そ れ ぞ れ 派 遣 した 。 これ ら 日 本 の 自 衛 隊 は, 同 年6」 」に 発 足 した 多 国 籍 軍 に加 わ った 。 こ の う ち,陸11は,06年7月1711,

サ マ ワ か ら 完 令 撤 退 し た が,空 自 は,そ の 後 も ク ウ ェ ー トか ら イ ラ ク 南 部 の 首 都 バ グ ダ ッ ト等 へ の 物 資 ・人 員 の 空 輸 活 動 を 継 続 して,08年 末 に 撤 収 した 。

こ う した 事態 にII藍工面 して,こ のf̀1衛 隊 派 兵 を 憲 法9条 お よ び そ の ドに あ る法 秩 序 に 対 す る 重 大 な 違 反 行 為 で あ り,ま た そ れ ゆ え に 憲 法L保 障 され た 各 個 人 の 平 和 的 生 存 権 の 侵 害 に あ た る と 考 え る 市民 が,各 地 に お い て/;iを 挙 げ た 。 岡 山 県 内 に 在 住 す る40人 の 市 民 も,2005年,10が 自 衛 隊 を イ ラ ク お よ び そ の 周

イラ ク派 兵 訴 訟 岡III地裁 判 決 と,i;和的 生 存権

辺 地 域 な ら び に 周 辺 海 域 に 派 遣 した こ とが 違 憲 で あ る こ と の 確 認,派 遣 す る こ と の 差ILめ,お よ び 精 神 的 苦痛 に 対 す る 各 人1万 円 の 国 家 賠 償,を そ れ ぞ れ 請 求 して 岡 山 地 裁 に 出 訴 し た 。

2本 件 の 争 点 は,裁 判 所 が 整 理 した と こ ろ に よ れ ば,(ア)平 和 的 生 存 権 の 裁 判 規 範 性,(イ}本 件 違 憲 確 認 及 び 本 什 差 止 め の 訴 え の 適 法 性,(ウ}本 件 各 請 求 の 理 由 の 有 無,で あ る。(つ ま り,原 告 らが 縷 々1三張 し た 本 件f'1衛 隊 イ ラ ク派 兵 の 違 憲 性 ・違 法 性 に つ い て は,裁 判 所 が 判 断 しな い こ と に した た め,そ れ は, il:面の 争 点 と して は 扱 わ れ て い な い 。)

こ れ ら'ft点を め ぐ り,'LI事 者 のi三張 す る と こ ろ は,つ ぎ の ご と くで あ る。

原 告 は,本 件 訴 訟 の 意 義 は,第1に,平 和 的 生 存 権 が 具 体 的 か つ 裁 判 規 範 性 を 有す る 権 利 で あ る こ と を 確 立す る こ と,第2に,憲 法 擁 護 の 最 後 の 砦 と して の 裁 判 所 に そ の 責 務 を 忠 実 に 果 た させ て 「法 の 支配 」 す な わ ち 「憲 法 の 支配 」 を 確 立す る こ と,そ して 第3に,ll原 演 翌 場(奈 義 町)お よ び 三軒 家 駐 屯地 ・ 爆 薬 庫(岡 山 市)を 抱 え る こ こ 岡 山 の 地 で,f'1衛 隊 イ ラ ク 派 遣 の 差 止 め を 実 現

す る こ と で あ る,と す る。 そ こで,今 般 の 事態 を 見 る に,米 英軍 の イ ラ ク侵 略 へ の 加 担 を 許 す イ ラ ク特 措 法 は,憲 法 の 平 和}三義 に 反 し,9条 に 違 反 す る違 憲 の 法 律 で あ り,本 件 派 遣 も,違 憲 の 行 為 で あ る 。

そ し て,十:.和 的 生 存 権 は,裁 判 規 範 性 を 有 し,9条 と一 体 と な っ て,政 府 が 1司条 に 違 反 して お こ な っ た 行 為 に つ い て,国 民 は,裁 判 ヒこの 権 利 の 侵 害 を 主 張 で き る。 ま た,こ れ が,18条,19条,25条 と そ れ ぞ れ 結 び つ い た と き,

「徴 兵 か ら の 自 山 」,「良 心 的 兵 役 拒 否 の 白 山 」,「軍 事 徴 川 を 受 け な い1̀1山」 が 導 か れ る こ と に な る。 本 件 に お い て は,原 告 ら に い ず れ も 共 通 す る の は,戦 争 放 棄 を 定 め た 憲 法 を もつ わ が 国 が 米 英軍 と 一 体 と な っ て 他 国 の 人 民 を 殺 数 す る 行 為 に 加 担 す る こ と に よ って,著 し い 精 神 的 苦痛 を 感 じ て い る こ と で あ る。 そ れ は,戦'1}や 軍 隊 に よ っ て 他 者 の 生 命 を 奪 う こ と に 加 担 さ せ られ な い 権 利 と い う意 味 で の'ì一和 的 生 存 権 の 侵 害 に あ た る もの で あ る。

原 告 ら は,L記 の 違 憲 の 行 為 に よ り具 体 的 な 利 益 を 侵 害 さ れ て お り,ま た は 侵 害 さ れ る 危 険 に さ ら さ れ て お り,こ の よ う な 場 合,原 告 ら が 有 す る'1̀一和 的 ノL 存 権 に も と つ い て,そ の 行 為 の 違 憲 性 の 確 認 や 差iLめ の 請 求,お よ び,慰 籍 料

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請 求 権 が 認 め られ る べ き で あ る 。

これ に 対 す る 被 告 の1三張 は,原 告 ら が 依 拠 して い る'1'一和 的 生 存 権 は 概 念 そ の も の が 抽 象 的 か つ 不 明 確 で あ る ば か りで な く,具 体 的 な権 利 内 容,根 拠 規 定, 法 律 効 果 等 の ど の 点 を と って み て も 一・義 性 に 欠 け,そ の 外 延 をp4jす る こ と さ え で き な い き わ め て 曖 昧 な もの で あ り,具 体 的 な 権 利 と は い え な い 。 ま た,本 件 に お け るi't衛隊 員 の イ ラ ク派 遣 そ れ 白 体 は,原 告 らに 向 け られ た もの で は な く, 原 告 ら の 法 的 利 益 を 侵 害 す る と い う こ と は お よ そ あ りえ ず,各lll号求 は 失tで あ

る,と い う に あ る。

【判 決 理 由 】

「本 件 の'JF点 は,次 の ア な い し ウ に 整 理 さ れ る。

ア,十;和 的 生 存 権 の 裁 判 規 範 性

イ 本 件 確 認 の 訴 え 及 び 本 件 差ILめ の 訴 え の 適 法 性 ウ 本 件 各 請 求 の 理 山 の 有 無匂

1,'和 的 生 存 権 の 裁 判 規 範 性(flf:,̀,1ア)に つ い て

「'F和 的 生 存 権 が 憲 法Lの 基 本 的 人 権 で あ る とす る学 説 はII;;和30年 代 に 提 唱 され,以 来,'卜 世 紀 を 経 過 し た現 在,平 和 的 生 存 権 が 記 述 さ れ た 前 文 が 全 体 と し て の 憲 法 典 の ・部 を 構 成 し,そ の 変 更 は 憲 法96条 に よ る 改.r.の 手続 を 要 す る こ と,'1そ和 的 生 存 権 が 、ヒ法 そ の 他 のll三1政の 指 針 と な る と と も に,憲 法 本 文 の 解 釈 基 準 と も な る こ と,そ して,こ れ ら の 意 味 で 前 文 な い し'1ろ和 的 生 存 権 が 法 規 範 性 を 有 す る と す る こ と に つ い て は,既 に ほ ぽ 異 論 を み な い と こ ろ と な って お り,現 時 点 に お い て は,こ のa和 的 生 存 権 が 裁 判 所 に よ る 司 法 審 査 に お い て, 裁 判 所 に よ り直 接 適 川 され る 裁 判 規 範 と い え る か 否 か,す な わ ち,裁 判 規 範 性 を 有す る か 否 か に つ い て だ け が 争 い と な って い る。

よ って 考 え る に,ま ず,憲 法 前 文2項 に は,『 わ れ ら は,全Il堺 の 国 民 が, ひ と し く恐 怖 と 欠 乏 か ら免 か れ,'F和 の う ち に 生 存 す る権 利 を イ1する こ と を 確 認 す る 。』 と あ り,,1;和 的 生 存 権 が 『権 利 』 で あ る こ とが 明,τさ れ て い る こ と か らす れ ば,そ の 文 言 ど お り に'r和 的 生 存 権 は 憲 法 ヒの 『権 利 』 で あ る と解 す る の が 法 解 釈iの 常 道 で あ り,ま た,そ れ が 平和 書三義 に 徹 し基 本 的 人 権 の 保 障

イ ラク派兵訴訟岡 山地裁判決 と平和的生存権

と 擁 護 を 旨 と す る憲 法 に 即 し,憲 法 に忠 実 な 解 釈 で あ る 。

次 に,憲 法81条 に は,「 最 高 裁 判 所 は,一 切 の 法 律,命 令,規 則 又 は処 分 が 憲 法 に 適 合 す る か し な い か を 決 定 す る権 限 を 有 す る終 審 裁 判 所 で あ る。』 と あ り,同 条 に よ る 法 令 審 査 権 は,ド 級 審 裁 判 所 も ま た,司 法 権 の 行 使 に 付 随 して, 当 然 に これ を 行 使 す る こ と が で き る と さ れ て い る の で あ る が,こ こ に い う 『憲 法 』 と は,憲 法 改 且1三に お け る 前 文 と 本 文 と の 同 質 性 に か ん が み る 限 り,前 文 を 含 む と い わ ざ る を 得 な い の で あ る か ら,前 文 が 法 令 審 査 権 行 使 の 基 準 と な り, 裁 判 規 範 性 を 有 す る こ と も 否 定 で き な い。

そ して,憲 法 前 文2項 が 平 和 的 生 存 権 のi三体 を 『全ii七界 の 国 民 』 と 表 現 した こ と に つ い て も,i三 権 国 家 の 併 存 す る 現 代 の 国 際 社 会 に お い て は,こ の'ド和 的 生 存 権 を 法 規 範,裁 判 規 範 と して 実 効 的 に 適 川 で き る の は わ が 国 に 限 られ る こ とか ら,国 民 及 び 在 日外 国 人 が こ れ を 享 イ∫す る こ と を 自明 と しつ つ も,『Ur:

界 の 国 民 』 が 平和 的 生 存 権 を イ1すべ き も の で あ り,llξ1際協 和 に よ りそ の 実 現 を 図 ろ う と す る 趣 旨 を 宣 明 した もの と解 す れ ば 足 り,こ れ は,前 文1項 の 『わ れ ら は,こ れ(直 前 の 国 民1三権 の 原 理 を い う。)に 反 す る 一一・切 の 憲 法,法 令 及 び 詔 勅 を 排 除 す る 。』 と あ る の と1司一一の 精 神 に 出 た も の に ほ か な ら な い。

そ う す る と,'f'一和 的 生 存 権 は,U本 国 憲 法 ヒの 基 本 的 人 季雀で あ り,裁 判 所 が 法 令 密 査 権 を 行 使 す る にiた り,本 文 と 同 様 に拠 る べ き 裁 判 規 範性 を 有 す る と

い うべ きで あ る 。

この 点,被 告 は,最 高 裁 判'F成 元 年6月201i第 三小 法 廷 判 決 ・民 集43巻6 }}385頁 が 「L告 人 らが'r和 一1三義 な い し'F和 的 生 存 権 と して1三張 す る 平 和 と は, 理 念 な い し 日的 と して の 抽 象 的 概 念 で あ って,そ れ 白 体 が 独 、γし て,具 体 的 訴 訟 に お い て 私 法Lの 行 為 の 効 力 の 判 断 基 準 に な る も の と は い え な い 』(マ マ 判 決 文はrい え ず 」 とな って い る)と 判 示 した こ と を も っ て,同 判 決 が'F和 的 生 存 権 に 消 極 的 評 価 を した も の と}三張 す る が,同 判 決 は,売 買 契 約 の 有 効 性 を 判 断 す る に 当 た り,ヒ 記 の と お り,'r和iな い し 平 和 的 生 存 権 に い う'F和 は,私 法kの 行 為 の 効 力 の 判 断 基 準 と な ら な い 旨 を 判 示 し た に と ど ま り,平 和 的 生 存 権 に 関 して は 何 ら触 れ る と こ ろ が な い の で あ って,同 判 示 を も って,同 判 決 が 平和 的 生 存 権 の 存 イ1三や そ の 法 規 範 性,裁 判 規 範 性 を 否 定 した と い う こ と は で き

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な い し,こ れ に 対 して 消 極 的 評 価 を し た と い う こ と も で き な い。

ま た,被 告 は,'F和 的 生 存 権 は,そ の 概 念 そ の も の が 抽 象 的 か つ 不 明 瞭 で あ る と か,具 体 的 な 権 利 内 容 等 の ど の 点 を と って み て も,一 義 性 に 欠 け る な ど と して,そ の 具 体 的 権 利 性 を 否 定 す る 旨 を1三張 す る 。 しか しな が ら,憲r1 .clの 基 本 的 人 権 規 定 は慨 ね 抽 象fl勺か つ 不 明 瞭 で あ って,一 義 性 に 欠 け る もの で あ り, 例 え ば,{=和 的 生 存 権 に い う 「恐 怖 と 欠 乏 を(マ マ 、憲 法原 文で は1欠 乏 か ら一D 免 れ,r和 の う ち に,k存 す る 権 利 』 と 憲 法13条3項 の 彰 福 追 求 権 に い う 「生 命,身 体 及 び 幸 福 追 求 に 対 す る 国 民 の 権 利 』 と を 対 照 して も,そ の 抽 象 性,不 明 瞭 性,一 義 性 に 径 庭 は な い と い うべ き で あ る し,そ も そ も基 本 的 人 権 とは, 歴 史 的 に 生 成 し,発 展 す る も の で あ り,そ の 生 成,承 認 の 当 初 に 当 た り,権 利 内 容 や 法 律 効 果 等 が す み ず み ま で 明 晰 か つ 判 明 で あ る こ と を 期 待 す る こ とが で き な い こ と を 考 慮 す れ ば,被 告 の 一ヒ記1三張 を も って'F和 的 生 存 権 否定 の 正 当 な 論 拠 とす る こ と は で き な い 。

以iの と お り で あ り,,1;和 的 生 存 権 に つ い て は,法 規 範 性,裁 判 規 範 性 を イ1 す る 国 民 の 基 本 的 人 権 と して 承 認 す べ き で あ り,本 件 に お け る 原 告 らの 主 張 に か ん が み れ ば,r和 的 生 存 権 は,す べ て の),1"一本 的 人 権 の 基 底 的 権 利 で あ り,憲 法9条 は そ の 制 度 規 定,憲 法 第3章 の 各 条 項 は そ の 個 別 人 権 規 定 と み る こ と が で き,規 範 的,機 能 的 に は,懲 兵 拒 絶 権,良 心 的 兵 役 拒 絶 権,軍 需 労 働 拒 絶 権 等 の 白 山 権 的 基 本 権 と して 存 在 し,ま た,こ れ が 具 体 的 に 侵 害 され た 場 合 等 に お い て は,不 法 行 為 法 に お け る 被 侵 害 法 益 と して の 適 格 性 が あ り,損 害 賠 償 請 求 が で き る こ と も認 め ら れ る と い うべ き で あ る。」

2本 件 確 認 の 訴 え 及 び 本 件 差ILめ の 訴 え の 適 法 性(争 点 イ)に つ い て

「被 告 は,平 和 的 生 存 権 の 裁 判 規 範 性 を 否 定 し,本 件 確 認 の 訴 え 及 び 本 件 差 ll二の 訴 え が い ず れ も 法 律Lの 争 訟 性 を 欠 くとL張 す る が,平 和 的 生 存 権 が 法 規 範 性,裁 判 規 範 性 を 有 す る 国 民 の 基 本 的 人 権 と して 承 認 さ れ る こ と は 前 記 の と お りで あ り,被 告 のL記1三 張 は採 用 で き な い が,ヒ 記 各 訴 え の 適 法 性 に つ い て は,な お 別 途 の 検 討 を 要 す る。

(1)本 件 確 認 の 訴 え の 適 法 性

本 件 確 認 の 訴 え が 適 法 で あ る た め に は 確 認 の 利 益 が 必 要 で あ る こ と は,一 般

イ ラ ク派 兵 訴 訟 岡 山 地 裁 判 決 と 平和 的 生 存 権

の 民 事訴 訟 と 異 な る もの で は な く,被 告 も,本 件 確 認 の 訴 え に つ い て は 訴 え の 利 益 が な い 旨 を1三張 して い る の で,以 ド,検 討 す る。

と こ ろ で,本 件 確 認 の 訴 え の 請 求 の 趣 旨 は,被 告 が,イ ラ ク特 措 法 に 基 づ き, 自 衛 隊 を イ ラ ク に 派 遣 した こ と が 違 憲 で あ る こ と の 確 認 を 求 め る と い うの で あ り,違 憲 で あ る こ と の 確 認 を 求 め る 対 象 は,自 衛 隊 員 を イ ラ ク に 派 遣 した こ と と い う過 去 の 事 実 行 為 と な って い る。

しか しな が ら,民 事 訴 訟 に お け る 確 認 の 利 益 は,現 在 の 権 利 又 は 法 律 関 係 を 裁 判 所 の 本 案 判 決 に よ って 確 定 し,こ れ に よ り,当 事 者 間 の 法 的 紛 争 が 有 効 か つ 適 切 に 解 決 さ れ る 場 合 に 認 め られ る もの で あ り,過 去 の 事 実 の 確 認 に 訴 え の 利 益 が 認 め ら れ る の は,民 事 、訴訟 法 が あ らか じ め これ を 肯 定 して い る証 書 真 否 確 認 の 訴 え の ほ か,特 に そ の 必 要 を 認 め る べ き 特 段 の 事情 が あ る場 合 に 限 られ る。 と こ ろ が,本 件 確 認 の 訴 え に お い て は,そ の 本 案 判 決 を す る こ と に よ り, 現 在 の 権 利 又 は 法 律 関 係 が 確 定 さ れ る わ け で は な く,ま た,原 告 … らの 法 律 ヒ の 地 位 がrrら か の 意 味 で 確 定 さ れ る わ け で も な い か ら,ヒ 記 特 段 の 事 情 が 見 出

し難 い と い う ほ か は な い 。

した が っ て,原 告 … らの 本 件 確 認 の 訴 え は,い ず れ も 不適 法 で あ る 。 (2)本 件 差 止 め の 訴 え の 適 法 性

次 に,本 件 差 止 め の 訴 え に つ い て み る に,原 告 … ら は,不 法 行 為 又 は,F:.和的 ,E:存権 に 基 づ い て こ の 訴 え を 提 起 して い る もの と思 わ れ るが,不 法 行 為 法 ヒ,

一定 の 場 合 に差 止請 求 権 が 認 め られ る べ き場 合 が あ る こ と は 否 定 で きず ,ま た, 'r和 的 生 存 権 につ い て も,か か る 差 止 請 求 権 が 認 め られ るべ き 場 合 が あ り得 な い わ け で は な い 。

しか しな が ら,イ ラ ク特 措 法 の 規 定 … … に よ れ ば,防 衛 庁 長 官 な い し防 衛 大 臣 は,対 応 措 置 に つ い て の 実 施 要項 を 定 め,総 理 大 臣 の 承 認 を 得 て,自 衛 隊 の 部 隊 等 に そ の 実 施 を 命 ず る こ と と され て い る の で あ っ て,同 法 に よ る 自衛 隊 の イ ラ ク派 遣 は,1司 法 の 規 定 に 基 づ き 防 衛 庁 長 官 等 に 付'∫され た 行 政Lの 権 限 に よ る 公 権 力 の 行 使 を 本 質 的 内 容 と す る もの と解 され るか ら,本 件 派 遣 の 禁 止を 求 め る 本 件 差 止 請 求 は,必 然 的 に,防 衛 庁 長 官 等 のL記 行 政 権 の 行 使 の 取 消 変 更 又 は そ の 発 動 を 求 め る 請 求 を 包 含 す る も の で あ る。 そ うす る と,こ の よ う な

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行 政 権 の 行 使 に 対 し,私 人 が 民 事iの 給 付 請 求 権 を 有 す る と 解 す る こ と は で き な い こ と は,最 高 裁 昭 和56年12月1611大 法 廷 判 決 ・民 集35巻10号1369頁

に照 ら して 明 らか と い う べ き で あ る。

し た が って,原 告 … らの 本 件 差 止 め の 訴 え も ま た い ず れ も不 適 法 で あ る。」

3本 件 各 請 求 の 理 由 の 有無(争 点 ウ)に つ い て

「本 件 確 認 の 訴 え 及 び 本 件 差1Lの 訴 え は,前 記 の と お り,い ず れ も不 適 法 で あ る か ら,本 件 損 害 賠 償 請 求 に つ い て の み 本 案 の 判 断 す る こ と と す る 。

.i;.和的 生 存 権 に つ い て は,不 法 行 為 法1一の 被 侵 害 法 益 と して の 適 格 性 が あ り, 前 記 例 示 の 徴 兵 拒 否(マ マ)権,良 心 的 兵 役 拒 絶 権,軍 需 労 働 拒 絶 権 等 のrl由 権 的 基 本 権 が 具 体 的 に 侵 害 さ れ た 場 合 に お い て は,損 害 賠 償 請 求 が で き る こ と

は,前 記 説 示 の と お りで あ る 。

と こ ろ が,原 告 ら は,本 件 損 害 賠 償 に お い て,'F和 的 生 存権 に は 一二義 が あ り, そ の う ち,狭 義 の 平和 的 生 存 権,す な わ ち,戦 争 や 軍 隊 に よ っ て 白 己 の 生 命 を 曾 わ れ な い 権 利 及 び 戦 争 や 軍 隊 に よ って 他 者 の 生 命 を 奪 う こ と に 加 担 さ せ ら れ な い 権 利 を 侵 書 さ れ た もの と1三張 す る が,原 告 ら 個 々 人 が 具 体 的 に生 命 を 奪 わ れ,あ る い は 他 者 の 生 命 を 奪 い か ね な い 事 態 に 陥 っ た こ と に つ い て は 何 らの 主 張 も せ ず,単 に,戦 争 放 棄 を 定 め た 憲 法 を も つ わ が 国 が 米 英 軍 と一 体 と な っ て 他 国 に 人 民 を 殺 致 す る 行 為 に 加 担 す る こ と に よ っ て 著 し い 精 神 的 皆痛 を 感 じた とか,本 件 派 遣 に よ りrl衛 隊 が イ ラ ク に 派 遣 され,し か も,そ れ は憲 法 に 違 反 す る 許 し難 い 行 為 で あ り,原 告 ら に 耐 え 難 いlt1痛をj.え た 旨 だ け を 主 張 す る に と ど ま って お り,結 局 の と こ ろ,本 件 派 遣 に よ って,n己 の 憲 法L一の 見 解 な い し,f:̲和的 生 存 権 に 基 づ く平 和,非 戦 の 心 情 や 感 情 を 害 さ れ た と して,慰 謝 料 請 求 を 求 め る に す ぎ な い 、,しか しな が ら,本 件 派 遣 は,原 告 ら に 向 け ら れ た もの で は な い し,こ れ に よ っ て 原 告 らが 直 接 に イ ラ ク戦 争 へ の 参 戦 を 迫 ら れ,現 実 に そ の 生 命,身 体 の 安 全 等 が 侵 害 され る 危 険 に さ ら され た わ けで もな い の で あ っ て,原 告 らのk張 す る1一記 精 神 的 誇痛 は,具 体 的 権 利 と して 平 和 的 生 存 権 に よ っ て 保 護 さ れ るべ きで あ る と い う に は あ ま り現 実 的 な 根 拠 に 乏 しい 。 した が って, 凍 告 ら の1三張 す る 精 神 的 苫痛 は,未 だ 平 和 的 生 存 権 に よ り保 護 され るべ き被 侵 害 法 益 性 を 有 しな い とい うべ き で あ り,不 法 行 為 法 ヒ,損 害 賠 償 請 求 を 認 め る

イ ラ ク派 兵 訴 訟 岡 山地 裁 判 決 と'r和 的 生 存 権

に 足 り る法 益 侵 害 を 生 じ た もの と い う こ と は で き な い 。

な お,原 告 ら は,憲 法13条 及 び19条 の 保 障 す る 人 格 権 侵 害 を も1三張 す るが, こ れ も ま たf一記'r和 的 生 存 権 に つ い て 説 示 した と こ ろ と 同 断 で あ り,{一 一和 的 生 存 権 か ら 人 格 権 にri葉 を 変 え た か ら と い っ て,損 害 賠 償 請 求 を 認 め る に 足 り る 法 益 侵 害 を 生 じ る こ と は な い,,

そ う で あ れ ば,原 告 らが 縷 々i三張 す る 本 件 派 遣 の 違 憲 性,違 法 性 に つ い て は, 仮 に こ れ が 原 告 ら}三張 の と お りに 違 憲,違 法 で あ っ た と し て も,原 告 ら の 法 益 を 侵 害 し,被 害 賠 償 を 要 す る こ と は な い こ と に な る か ら,裁 判 所 に よ る法 令 審 査 権 行 使 に お け る必 要 性 の 原 則 に照 ら し,こ の 点 に つ い て は 判 断 しな い こ と と す る の が 相 当 で あ る。」

(裁 判 官 近 ド秀 州 〔裁 判 長 〕,篠 原 礼,植 月 良 典)

【参 照 条 文 】

憲 法 前 文 ・9条 ・13条 ・19条,イ ラ ク特 措 法(「 イ ラ ク に お け る 人 道 復 興 支 援 活 動 及 びt:確 保 支 援 活 動 の 実 施 に 関 す る特 別 措 置 法 」),裁 判 所 法3条1項, lKl家賠 償 法1条1項

【批 評 】

本 判 決 は,'F和 的 生 存 権 の 裁 判 規 範 性 を  1:1( 1か ら 肯定 した ヒで,そ れ が 機 能 し う る 具 体 的 場 面 を 明 示 し た と こ ろ に,最 大 の 積 極 的,・.̲.L'.を有 して い る。 そ れ は'F和 的 生 存 権 関 係 裁 判 の 流 れ の 中 で も特 筆 す べ き も の で あ る と 考 え る。 同 時 に,違 憲 審 査 に か ん す る必 要 性 の 原 則 に 固 執 して 憲 法 判 断 に 踏 み 込 ま な か っ た 点 に お い て,大 き な 限 界 を もつ 。 以 ド,平 和 的 生 存 権 論 を 中 心 に,と く1こ,1司 じ イ ラ ク 訴 訟 に お い て 昨 年(2008年)9月17flに 出 さ れ た 名 古 屋 高 裁 判 決 と の 関 連 に 注 日 しつ つ,小 評 を 加 え て お き た い。

1平 和 的生存 権 にか んす る判例 の 推移

本 判決 は,冒 頭 に述 べ たよ うに,平 和 的 生存権 が 具体 的裁 判規 範 と しての性 格 を 具え た権 利で あ る ことを 明瞭 かつ 具体 的 に 肯定 した ところ に,最 大 の意義

が認 め られ る。

G7一

'r和 的 生 存 権 は,憲 法 前 文2段 末 尾 に お い て,「 わ れ ら は,全 世 界 の 国 民 が, ひ と し く恐 怖 と欠 乏 か ら 免 か れ,,i;和 の う ち に 生 存 す る権 利 を 有 す る こ と を確 認 す る。」 と い う 文 言 で 表 現 され て い る も の で あ る 。 前 文 が 憲 法 典 の 一 部 を 成 し,本 文 と 同 じ法 規 範 性 を持 つ こ と に は 異 論 は 見 当 た ら な い が,当 該 規 定 を 直 接 の 根 拠 と して 裁 判 所 の 救 済 を 求 め る こ との で き る裁 判 規 範 性 を 有 す る か 否 か に つ い て は,と り わ け 平和 的 生 存 権 を め ぐ っ て 争 わ れ て き た 。 この 権 利 に 裁 判 規 範 性 あ り と す る 一1三張 は,1960年 代 か らのrl衛 隊 違 憲 訴 訟 に お い て 本 格 的 に な され は じめ た が,こ れ ま で の ほ とん ど の 裁 判 所 は,こ れ を 抽 象 的 権 利 に す ぎ な い と して,市 民 が 訴 え の 根 拠 に す る こ と を 認 め て こ な か った 。

例 外 は,長 沼 訴 訟 第 一一審 判 決(札 幌 地 判1973.8.5行 裁 例 集27巻8}}1175 頁,福 島 判 決)で あ り,住 民 がri衛 隊 の ミサ イ ル 基 地 建 設 で 有 事 の 際 に は攻 撃

目 標 と さ れ る と い う 直 接 的 な 被 害 を 内 容 と す る 平 和 的 生 存 権 のi三張 を,訴 え の 利 益 の 根 拠 と し て 認 め た 。 そ れ は,日 本 国 憲 法 が21世 紀 的 人 権 と して の 平 和 的 生 存 権 を 他 国 の 憲 法 に先 駆 け て 採 り 入 れ,'f=和 を 国 家 の 政 策 に 委 ね られ る も の で は な く,市 民 が 選 択 す る 人 権 価 値 で あ る こ と の 憲 法 思 想 史 的 意 義 を きわ め てi1="iに 理 解 ・展 開 した もの で あ っ た 。 と は い え,そ れ は,長 い 間,ほ とん ど 唯 一・の 積 極 事 例 に と ど ま っ て い た 。

す な わ ち,こ の 長 沼 一・審 判 決 は,!!'一和 的 生 存 権 を 「憲 法 第3章 各 条 項 に よ っ て,個 別 的 な 基 本 的 人 権 の 形 で 具 体 化 さ れ,規 定 さ れ て い る 」 と積 極 的 に と ら え,そ れ を 地 域 住 民 の 原 告 適 格 の1つ の 根 拠 と して 認 め た もの で あ る が,控 訴 審 は こ れ を 否 定 し,葺.f‑19t一は,,':.和 的 生 存 権 に ふ れ な か っ た。 最 高 裁 は,後 の r門1基 地 訴 訟 の 上 告 審 判 決(最 判1989.6.20民 集43巻6%;385頁)で,そ の 控 訴 審 判 決(東 京 高 判1981.7.7判 時1004"‑3,,頁)を 支 持 しつ つ,rヒ<irt人 ら が'ド和 主義 な い し 十・和 的 生 存 権 と して}三張 す る 平 和 と は,理 念 な い しII的 と し て の 抽 象 的 概 念 で あ って,そ れ 白 体 が 独 立 して,具 体 的 訴 訟 に お い て 私 法Lの 行 為 の 効 力 の 判 断 基 準 に な る もの と は い え 」 な い,と 判 示 して い た。

学 説 に お い て も,今 な お,,1̀一和 的 生 存 権 は,そ のi三体 ・内 容 ・性 質 な ど の 点 で な お 不 明 確 で あ り,人 権 の 基 礎 に あ っ て そ れ を 支 え る権 利 で あ る に と ど ま り,裁 判 で 争 う こ と の で き る 具 体 的 な 法 的 権 利 性 を 認 め る こ と は 困 難 で あ る,

イラ ク派 兵 訴 訟 岡 山 地 裁 判 決 と平 和 的 生 存 権

と受 け と め る の が 一 般 的 で あ る 。 しか し他 方 で,,f和 的 生 存 権 を,9条,ま た 第3章 の 各 条 項,と く に13条 と 結 合 さ せ つ つ,そ れ が 具 体 的 権 利 性 を も つ こ と を 弁 証 し,新 しい 人 権 の ひ と つ と して 認 め られ う る もの で あ る と す る 見 解 中 も,近 時,有 力 説 と 言 っ て よ い 地 位 を 占 め る に 至 っ て い る。

こ う し た'F和 的 生 存 権 論 は,恵 庭 事 件(札 幌 地 判1967.3.29ド 刑 集9巻3t) 359頁)や 長 沼 訴 訟 と い う 自衛 隊 違 憲 裁 判 を とお して 本 格 的 に1三張 さ れ は じめ た 経 過 が 物 語 る よ う に,市 民 の 裁 判 運 動 に 触 発 さ れ,そ れ と深 くか か わ りつ つ 展 開 さ れ て き た 。 こ れ らの,自 衛 隊 の 存 在 そ れ 自体 の 違 憲 を 主 張 す る 裁 判 の の ち,1990年 代 初 頭 に は,湾 岸 戦 争 に お け る 多 国 籍 軍 へ の 戦 費 支 出 ・自衛 隊 掃 海 艇 の 派 遣 等 を'firう 「市 民 平 和 訴 訟 」 が 提 起 さ れ,そ して2003年 以 来 の ア メ リカ 等 に よ る イ ラ ク戦 争 に際 して は,こ れ を 後 方 支 援 す る 自衛 隊 派 兵 の 差 止 め を求 め る,本 件 を 含 む 「イ ラ ク'F和 訴 訟 」 が 全 国 各 地 で 起 こ さ れ た。 平 和 的 生 存 権 は,そ う した 訴 え の 中 心 的 論 拠 と な り,そ の 権 利 内 容 も,「 戦 争 と軍 備 に よ って 生 命 や 生 活 を 侵 害 さ れ る こ と な く'r和 の う ち に 生 き る権 利 」 を 意 味 す る

もの へ と 豊 富 化 さ れ て き て い る。

た と え ば,1̲記 のrl∫民 平 和 訴 訟 で 出 さ れ た 東 京 地 裁 判 決(1996.5.10判 時 1579号62頁)は,'F和 的 猛 存 権 は 差1Lめ 等 を 請 求 し う る 具 体 的 権 利 な い し裁 判 規 範 性 を 有 す る そ れ["1体 独 立 の 権 利 と い う こ と は で き な い,と の 結 論 を 示 し な が ら も,こ れ に綿 密 な 検 討 を 加 え て い る。 す な わ ち,「 日 本 国 民 が 平 和 の う ち に 生 存 す る こ と は,そ の 基 本 的 人 権 の 保 障 の 基 礎 的 な 条 件 で あ って,憲 法 が 全 世 界 の 国 民 に つ い て'F和 の う ち に 生 存 す る 権 利 を 確 認 し,そ れ が 実 現 さ れ る

11)平 和 的 生 存 権 に つ い て 永 年 にiiっ て 積 み 重ね ら れ て き た 学 問 的 努 力 の 中 で,深 瀬 忠 一教 授 の 佳 事 の 占 め る 位 置 は 大 き い。 と り わ け,『 戦'f}放 棄 と'r和 的 生 存 権 』(岩 波ll5 店,1989年)で 述 べ られ た もの が,先 の 名 占屋 高 裁 判 決 や 本 判 決 のbド和 的 生 存 権 論 の

ヒ台 を 成 して い る こ と は 明 瞭 で あ る 。

'r和 的 生 存 権 に か ん す る 学 説 の 動 向 全 般 に つ い て は,さ し あ た り,小 林 武 『,i;和的 生 存 権 の 弁 証 』(日 本 評 論 判二,2006年),と く に 第2章,、11/̲和 的 生 存 権 のi三 要 論 点 に つ い て の 小 見 は,こ の 拙 著 を 参 照 願 え ば 彰い で あ る,、

一69一

こ と を 希 求 して い る こ と も 明 ら か で あ る。」 した が って,「 い ま だ セ権 国 家 間 , 民 族,地 域 間 の 対 、γに よ る武 力 紛 争 が 地1:か ら除 去 さ れ て い な い 国 際 社 会 に お

い て,全ilヒ 界 の 国 民 の.f:̲和の う ち に 生 存 す る権 利 を 確 保 す る た め,政 府 は,憲 法9条 の 命 ず る と こ ろ に 従 い,平 和 を 維 持 す る よ う努 め,国 民 の 基 本 的 人 権 を 侵 害 抑 圧 す る 事 態 を 生 じ させ る こ と の な い よ う につ と め るべ き憲 法1:の 責 任 を 負 う もの とい う こ とが で き,こ の 責 務 に 反 した 結 果,基 本 的 人 権 に つ い て 違 法 な 侵 害 抑 圧 が 具 体 的 に 生 じる と き は,こ の 基 本 的 人 権 の 侵 害 を 理 山 と して 裁 判 所 に 対 して 権 利 救 済 を 求 め る こ と は 可 能 と い え よ う。」 と す る も の で あ る。

2イ ラ ク平 和 訴 訟 諸 判 決 に よ る進 展

そ して,今 般 の イ ラ ク ¶こ和 訴 訟 の 諸 判 決 で,本 判 決 に道 を 拓 い た も の と して と りわ け 注 目 さ れ る の は,2008年4月17日 の 名 占 屋 高 裁 判 決 で あ り,後 に 詳 し く と りあ げ る が,そ れ に 先 行 す る,1ろ 和 的 生 存 権 に か ん し て 見 落 とせ な い 判 断 を,部 分 的 にせ よ 示 した 判 決 が 少 な か らず 出 され て い る。 要点 を紹 介 して お

き た い 。

(1)甲 府 地 裁 判 決(2005年10月2511)

甲 府 地 方 裁 判 所 は,「 確 か に,い ま だi三権 国 家 間,民 族,地 域 間 の 対1fに よ る 武 ノJ紛争 が 地};か ら除 去 され て い な いIIξ[際社 会 に お い て は,全 世 界 のlk1民 の

『'r和の う ち に 生 存 す る 権 利 』 を 確 保 す る た め,国 家 は,憲 法 の 基 本 原 理 で あ るr和 一i:.に従 っ て,,:和 を維 持 す る よ う 努 め,国 民 の 基 本 的 人権 が 侵 害,抑 圧 され る と い っ た 事 態 を 生 じ させ る こ との な い よ う に 努 め る べ き憲 法Lの 責 務 を 負 っ て い る と い う べ き で あ る 。 そ して,llこ隊 が こ の 義 務 に 反 し た 結 果,憲 法L 保 障 され た 基 本 的 人 権 に 対 して 違 法 な 侵 害,抑 圧 が 具 体 的 に 生 じた 場 合 に は,

"i該 国 家 の 行 為 に よ っ て 基 本 的 人 権 を 侵 害 さ れ た 個 人 は,"i該 基 本 的 人 権 の 侵 害 を 理 由 と して,裁 判 所 に権 利 の 救 済 を 求 め る こ と は 可 能 と い え よ う 」 と 抽 象 的 レベ ルで は あ る が,il1家 が ・F和を 維 持 す べ く努 力 す る 責 務 と,そ の 違 反 に よ っ て 基 本 的 人 権 を 侵 害 され た 被 害 者 の 司 法 的 救 済 の"∫能 性 を 示 唆 して い る。

(2)llll台 地 裁 判 決(2006年11月281D

仙 台 地 方 裁 判 所 は,「 た しか に,原 告 ら は,い ず れ も 白 らの 戦 争 体 験 の 中 で,

イ ラ ク派 兵訴 訟 岡111地裁 判 決 と'r和 的 生 存 権

戦 争 の 悲 惨 さ 不 合 理 さ 等 を,‑III.接体 験 して お り,そ の よ う な 経 験 を 踏 ま え て,原 告 ら 自 身 が 考 え る,i;和を 強 く希 求 して い る と い う こ とが で き る。 そ して,原 告 らが,本 件 自 衛 隊 イ ラ ク派 遣 に 際 して,過 去 の 戦 争 体 験 を 想 起 し,強 い 憤 り や 悲 し み 等 の 感 情 を 抱 い て い る こ と は 想 像 に 難 くな い の で あ って,こ れ を 精 神 的 告痛 と評 価 す る こ と も不 可 能 で は な い 。」 「原 告 らが そ れ ぞ れ の 固 有 の 戦 争 体 験 に 基 づ い て 持 つ に 至 っ た 平 和 に つ い て の 理 念 は 傾 聴 す る べ き も の で あ り,こ の 理 念 に1,1;づき,原/II1ら が 本 件 自衛 隊 イ ラ ク派 遣 に 対 して 抱 い た 感 情 を も っ て 単 な る 不 快 感 な い し不 安 感 を 評 す る こ と は 躊 躇 を 感 じ ざ る を 得 な い 」 と述 べ て, 原 告 らが 自衛 隊 イ ラ ク派 遣 に よ っ て 被 っ た 精 神 的II'1痛に 対 す る 共 感 を 示 して い る。

(3)大 阪 高 裁(京 都 訴 訟)判 決(2008年2月181D

大 阪 高 等 裁 判 所 は,「 確 か に,憲 法 前 文 に あ る よ う に,日 本 国 憲 法 は,政 府 の 行 為 に よ って 再 び 戦 争 の 惨 禍 が 起 る こ との な い よ うに す る こ と をII本lq民 が 決 意 して 確 定 し,そ の 一ヒで,恒 久 の,i;.和を 念 願 し,さ ら に,全 世 界 のllξ眠 が, ひ と し く恐 怖 と 欠 乏 か ら免 れ,'F和 の う ち に 生 存 す る 権 利 を 有 す る こ と を 確 認

して い る もの で あ る か ら,憲 法 の 定 め た恒 久 平 和i義 の 理 念 は,戦 争 の 惨 禍 に よ り侵 害 さ れ る こ と に な る 国 民 の 生 命 権 な い し'F和 的 生 存 権 の 保 障 を そ の 内 実 とす る と もい え よ う。 憲 法 学 者 で あ る 当 審 証 人 ヒ川勝 美 が,『 「'F和 の う ち に 生 き る 権 利 」 の 核 心 を な す,あ る い は 前 提 を な す 権 利 は 「生 命 権 」 そ の も の な の で あ る』 と 述 べ て い る こ と も,そ の 趣 旨 を い う もの と解 され る」 と述 べ て,平 和 的 生 存 権 に 対 す る 理 解 を 示 して い る。

(4)熊 本 地 裁 判 決(2008年2月29iD

熊 本 地 方 裁 判 所 は,r原 告 ら は,'F和 的 生 存 権 の 具 体 的 権 利 生 に つ い て 縷 々 i三張 し,証 人 小 林 〔=筆 者 〕 は,そ の 証11中,あ る い は そ の 論 考(lil26,75) に お い て,平 和 的 生 存 権 を,『 政 府 に 対 して は,軍 備 を も た ず 軍 事 行 動 を しな い 方 法 で 国 際'iz和 実 現 の 途 を追 求 す る'r和 政 策 の 遂 行 を 法 的 に 義 務 付 け,そ し て 国 民 に は,政 府 が.r和 政 策 を 採 る よ う に 要 求 し,ま た 自 ら の 生 存 の た め の 平 和 的 環 境 を つ く り維 持 す る こ と を 各1̀1の 権 利 と して 保 障 した もの 』 と 具 体 的 に 理 解 し,憲 法 第3章 の 人 権 規 定 と結 び つ き,そ れ ぞ れ の 人 権 の 中 に'1'和的 生 存

一71一

権 の 趣 旨 が 反 映,あ る い は 意 味 充 填 さ れ る こ と に よ り,具 体 的 な 規 範 効 果 を 導 き 出 し得 る 旨 を 述 べ て,原 告 らの 主 張 を 支 持 して い る 。 か か る 見解 は,'F和 的 生 存 権 の 具 体 化 を 試 み,よ り積 極 的 な 憲 法 」二の 意 義 を 付 与 さ せ しめ ん とす る も の で あ る 点 に お い て,傾 聴 に 値 す る もの で あ る 」 と 述 べ て,'r和 的 生 存 権 を 積 極 的 に と らえ る 見 解 に 対 す る 理 解 を 示 して い る。

(5)名 占 屋 地 裁 判 決(2007年3月23日,名ii屋 第7次 訴 訟 第1審 判 決 〔Hi 近 判 決 〕)

この 判 決 は,'F和 的 生 存 権 に か ん す る 百 「E基地 訴 訟 最 高 裁 判 決 の 判 断 に 従 い な が ら も,次 の よ うに い う。 「も っ と も,'F和 的 生 存 権 は,す べ て の 基 本 的 人 権 の 基 礎 に あ って そ の 享 有 をUJ能 な ら しめ る 基 底 的 権 利 で あ り,憲 法9条

は,か か る 国 民 の 平 和 的 生 存 権 を 国 の 行 為 の 側 か ら規 定 しこ れ を 保 障 しよ う と す る もの で あ り,ま た,憲 法 第3章 の 基 本 的 人 権 の 各 規 定 の 解 釈 に お い て も'F 和 的 生 存 権 の 趣 旨 が 最 大 限 に 活 か さ れ る よ う 解 釈 す べ き こ とは も ち ろ ん で あ っ て,(も と よ り国 家 の 存 、詫に か か わ る 国 の 行 為 に つ い て の 違 憲 性 の 判 断 は 間 接 民 主制 の 統 合 シ ス テ ム が 円 滑 に 機 能 して い る 限 り慎 重か つ 謙 抑 に(マ マ)な さ れ る べ き で あ る が)憲 法9条 に違 反 す る 国 の 行 為 に よ って 個 人 の 生 命 白 由 が 侵 害 さ れ ず,又 侵 害 の 危 機 に さ ら され な い 権 利,1司 条 に 違 反 す る 戦 争 の 遂 行 な い し武 力 の 行 使 の 目 的 の た め に 個 人 の 基 本 的 人 権 が 制 約 され な い 権 利 が,憲 法 一ヒ 保 障 され て い る もの と 解 す べ き で あ り,そ の 限 度 で は,他 の 人 権 規 定 と 相 ま っ て 具 体 的 権 利 性 を 有 す る場 面 が あ る と い う べ き で あ る 」 と述 べ る。 そ の1:で, 'F和 的 生 存 権 の 権 利 内 容 を ,「 憲 法9条 に違 反 す る国 の 行為 に よ って個 人 の生 命,自 由 が 侵rrさ れ ず,ま た 侵 害 の 危 機 に さ ら され な い 権 利 」,r同 条 に 違 反 す る戦 争 の 遂 行 な い し武 力 の 行 使 の 目的 の た め に 個 人 の 基 本 的 人 権 が 制 約 さ れ な い 権 利 」 で あ る とす る 。

ま た,人 格 権 の 角 度 か ら,「 憲 法 前 文 及 び9条 の 法 文 並 び に そ れ ら の 歴 史 的 経 緯 に か ん が み れ ば,憲 法 の ドに お い て,戦 争 の な い 又 は 武 力 行 使 を しな い 日 本 で'{乙穏 に 生 活 す る利 益(か か る 利 益 を'r和 的 生 存 権 と 呼 ぷ か 否 か は 別 と して) が 法 的 保 護 に 値 す る と解 す べ き 場 合 が 全 くな い と は い え ず,憲 法9条 に 違 反 す る国 の 行 為 に よ って 生 活 の'r穏 が 害 さ れ た 場 合 に は損 害 賠 償 の 対 象 と な り 得 る

イ ラ ク派 兵 訴 訟 岡 山地 裁判 決 と'F和 的 生 存 権

法 的 利 益(人 格 権 な い し 彰福 追 求 権)の 侵 害 が あ る と 認 め る こ と も 全 く不"∫能 な こ と で は な い」 と ま で 踏 み込 ん で い る。 も っ と も,同 判 決 は,こ れ を 一一般 論 に と どめ,具 体 的 事 案 へ の あ て は め に お い て は 訴 え を す べ て 斥 け た の で あ る が, 後 の 名 占 屋 高 裁 判 決 へ の 重 要 な 架 橋 を 築 い た もの と して 特 筆 して お き た い 。

3名 古 屋 高 裁2008.4.17判 決 の 画 期 性

(1)そ して,名 占 屋 高 裁4.17判 決 で あ る が,同 判 決 は,ま ず,「 憲 法 前 文 に

『平 和 の う ち に 生 存 す る 権 利 』 と 表 現 され る 平 和 的 生 存 権 は,例 え ば,「 戦 争 と 軍 備 及 び 戦 争 準 備 に よ って 破 壊 さ れ た り 侵 害 な い し抑 制 さ れ る こ と な く,恐 怖

と 欠 乏 か ら 免 れ て 」.和の う ち に生 存 し,ま た,そ の よ う に'F和 な 国 と 世 界 を つ く り 出 して い く こ と の で き る 核 時 代 の 白 然 権 的 本 質 を もつ 基 本 的 人 権 で あ る 。』

な ど と定 義 され,控 訴 人 ら も 「戦̀fや 武 力 行 使 を しな い 日 本 に 生 存 す る 権 利 』,

『戦 争 や 軍 隊 に よ っ て 他 者 の 生 命 を 奪 う こ と に 加 担 させ ら れ な い 権 利 』,『他llミ1 の 民 衆 へ の軍 事 的 手 段 に よ る 加 害 行 為 と 関 わ る こ と な く,自 らの'1乙和 的 確 信 に 基 づ い て'F和 の う ち に生 き る 権 利 』,『1言仰 に 基 づ い て,i和 を 希 求 し,す べ て の 人 の 幸 福 を 追 求 し,そ の た め に,非 戦 ・非 暴 力 ・{一一和1三義 に 立っ て 生 き る 権 利 』 な ど と 表 現 を 異 に して1三張 す る よ う に,極 め て 多 様 で 広 い 権 利 で あ る と い う こ と が で き る 」 と い う 認 識 を 示 す 。

つ い で,「 こ の よ う な,i;和 的 生 存 権 は,現 代 に お い て 憲 法 の 保 障 す る 基 本 的 人 権 が,i;和 の)x盤 な しに は 存 立 し得 な い こ と か ら して,tて の 基 本 的 人 権 の 基 礎 に あ って そ の 享 有 を 可能 な ら しめ る基 底 的 権 利 で あ る と い う こ とが で き,単

に 憲 法 の 基 本 的 精 神 や 理 念 を 表 明 した に 留 ま る もの で は な い 。 法 規 範 性 を 有 す る と い うべ き憲 法 前 文 が ヒ記 の とお り 『'F和 の う ち に 生 存 す る 権 利 』 を 明 、㌻し て い る ヒに,憲 法9条 が 国 の 行 為 の 側 か ら客 観 的 制 度 と して 戦 争 放 棄 や 戦 力 不 保 持 を 規 定 し,さ ら に,人 格 権 を 規 定 す る 憲 法13条 を は じめ,第3章 が 個 別 的 な 基 本 的 人 権 を 規 定 し て い る こ とか らす れ ば,'F和 的 生 存 権 は,憲 法Lの 法 的 な 権 利 と して 認 め られ る べ き で あ る 」 と す る。

そ し て,「 こ の 平 和 的 生 存 権 は,局 面 に 応 じ てrllll権 的,社 会 権 的 又 は 参 政 権 的 な 態 様 を も って 表 れ る複 合 的 な 権 利 と い う こ とが で き,裁 判 所 に 対 して そ

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の 保 護 ・救 済 を 求 め 法 的 救 済 措 澱 の 発 動 を 請 求 し得 る と い う 意 味 に お け る 具 体 的 権 利 性 が 肯定 され る場 合 が あ る と い う こ とが で き る。 例 え ば,憲 法9条 に 違 反 す る 国 の 行 為,す な わ ち戦 争 の 遂 行,武 力 の 行 使 等 や,戦 争 の 準 備 行 為 等 に よ って,個 人 の 生 命,自 山 が 侵 害 され 又 は 侵 害 の 危 機 に さ ら さ れ,あ る い は, 現 実 的 な 戦 争 等 に よ る被 害 や 恐 怖 に さ ら さ れ る よ うな 場 合,ま た,憲 法9条 に 違 反 す る 戦 争 の 遂 行 等 へ の 加 担 ・協 力 を 強 制 さ れ る よ うな 場 合 に は,,'和 的 生 存 権 のfi三と して 自 山 権 的 な 態 様 の 表 れ と して,裁 判 所 に 対 し 当該 違 憲 行 為 の 差 止 請 求 や 損 害 賠 償 請 求 等 の 方 法 に よ り救 済 を 求 め る こ とが で き る 場 合 が あ る と 解 す る こ と が で き,そ の 限 りで は 平和 的 生 存 権 に 具 体 的 権 利 性 が あ る 」 と 言 い 切 った の で あ る。

(2)こ の よ う に,'F和 的 生 存 権 は,大 き な 可 能 性 を も っ て 生 成 途1:に あ る 人 権 で,つ ね に 彫 琢 を 加 え られ て き た も の で あ る が,同 判 決 が,長 沼 訴 訟 の 事 案 の よ う な,戦 争 に よ って 生 命 ・身 体 が 脅 威 に さ ら さ れ る こ と を 拒 否す る権 利 で あ る に と ど ま ら ず,白 国 に よ る,あ る い は 他 国 と 共 同 して の 戦 争 遂 行 等 の 違 憲 行 為 に 加 担 ・協 力 を 強 制 され る よ う な 場 合 で も裁 判 所 に 対 して 保 護 救 済 を 求 め う る 具 体 的 権 利 で あ る こ と ま で 認 め た こ と の もつ 意 義 は,画 期 的 で あ る。 こ う した 同 判 決 の'F和 的 生 存 権 論 は,判 例 の 状 況 を 一 変 させ る もの で あ る と と も に, 学 説 の ・般 的 水 準 を も超 え た もの で あ る と い え る1:1。

121奥bF康 弘 教 授(『'1=和 的 生 仔 権 』 を め ぐ っ て 名 占 屋 高 裁 の 『rl衛 隊 イ ラ ク 派 兵 差li:請 求 控 訴 「1̀件』 判 断 に つ い て(ド)」 世 界2008年8月}ナ97f{以 ド)は,名11f屋 高 裁 判 決 の'F和 的 生 存 権1論 を と り あ げ て,総 論 は 勢 い が い い が,訴 え に 適 川 す る 各 論 で は 俄 然 失 速 し て お り,の み な ら ず,総 論 も 具 体 的 権 利 性 の 論lli匿三に お い て 成 功 して い な い,と 指 摘 す る(104頁 以 ド).こ の 指 摘 の 前'ト部 分 に か ん し て は,た し か に,11i衛 隊 の イ ラ クで の 違 憲 活 動 が わ が 国 ・般li∫民 個 々 人 の'14和 的 生fr権 をII巨〔接 具 体 的 に 侵 害 し て い る こ と の 論 証 が 容 易 で な い こ と は 承 認 され よ う 。 他 方,後 半 部 分 に つ い て の こ の よ う な 評 価 は,結 局,9条 違 反 の 国 家 行 為 に 個 々 のli∫民 が 訴 訟 を と お し て プ ロ テ ス ト し う る と い う,it本 国 憲 法 特 有 の,客 観 的 制 度 規 範(9条)とi三 観 的 権 利 規 範('r和 的 生 存 権)と を ・体 の も の と し て 結 合 さ せ て い る憲 法 構 造 の 特 質 を 活 か さ な い も の と

な る の で は な か ろ う か 。

イラ ク派 兵 訴 訟 岡 山 地 裁 判 決 と'1納1的生 存 権

な お,名 占 屋 高 裁 判 決 が,訴 訟 人 の 請 求 は 斥 け た もの の,先 に 見 た'F和 的 生 存 権 の 積 極 的 な 把 握 に.f̲って,そ れ に 対 す る 深 い 理 解 を 示 して い た と こ ろ に も 注llし て お き た い。 損 害 賠 償 請 求 に 対 す る 判 断 部 分 で あ る が,「 そ こ に込 め ら れ た 切 実 な 思 い に は,'1三和 憲 法 ドの 口 本 国 民 と して 共 感 す べ き 部 分 が 多 く含 ま れ て い る 」 と し た1:で,各 地 の イ ラ ク 訴 訟 に お け る 先 行 判 例 や 名rail訴 訟 の 原 審 判 決 に もみ られ た,「 間 接 民1三制 ドに お け る 政 治 的 敗 者 の 個 人 的 な 憤 葱,不 快 感 又 は 挫 折 感 等 に す ぎ な い 」 な ど とす る 評 価 に つ い て,そ れ は 「決 して 」 採

られ るべ き で は な い,と す る の で あ る。 こ の 判 断 文 脈 は,少 数 者 の 権 利 擁 護 に こ そ 司法 権 本 来 の 役 割 が あ る こ と の 強 いrl覚 を 物 語 る も の と して,き わ め て 重 要 で あ る と思 わ れ る。

4本 判 決 に お け る 平 和 的 生 存 権 論

(1)こ の 名 占屋 高 裁 判 決 に つ い で 出 さ れ た の が 本 件 岡 山 地 裁 判 決 で あ る が, 本 判 決 は,ま ず,「 〔憲 法 〕 前 文 な い いF和 的 生 存 権 が 法 規 範 性 を イ∫す る こ とに つ い て は,既 に ほ ぽ 異 論 を み な い と こ ろ に な っ て お り,現 時 点 に お い て は,こ の'ド和 的 生 存 権 が 裁 判 所 に 司法 審 査 に お い て,裁 判 所 に よ り直 接 適 川 さ れ る 裁 判 規 範 とい え る か 否 か,す な わ ち,裁 判 蜆 範 性 を 有 す る か 否 か だ け が 争 い と な っ て い る」 こ と を 確 認 す る。 そ うで あ る と こ ろ,前 文2項 に は 「平和 的 生 存 権 が

『権 利 』 で あ る こ とがp))iさ れ て い る こ と か らす れ ば,そ の 文riど お り に,i;和 ft勺生 存 権 は 憲 法Lの 『権 利 』 で あ る と解 す る の が 法 解 釈 ヒの 常 道 で あ り,ま た, そ れ が 平 和r・̲tに 徹 し基 本 的 人 権 の 保 障 と擁 護 を 旨 と す る 憲 法 に則 し,憲 法 に 忠 実 な 解 釈 で あ る 」 と す る 。

ま た,81条 に い う 「憲 法 」 と は,「 憲 法 改IEに お け る 前 文 と 本 文 の 同 質 性 に か ん が み る 限 り,前 文 を 含 む と い わ ざ る を 得 な い の で あ るか ら,前 文 が 法 令 審 is権行 使 の 基 準 と な り,裁 判 規 範 性 を 有 す る こ と も否 定 で き な い 」 と 念 を 押 す 。 そ の 上 で,「 そ う す る と,'1̀一和 的 生 存 権 は,Ili国 憲 法 ヒの 基 本 的 人権 で あ り, 裁 判 所 が 法 令 審 査 権 を 行 使 す る に 当 た り,本 文 と 同 様 に拠 る べ き 裁 判 規 範 性 を イ∫す る と い うべ き で あ る 」 と 明 言 す る。

そ して,最 高 裁 百 里 基 地 訴 訟 の 判 示(前 出)に つ い て は,そ れ が,'F和1義

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