ア メ リ カ 議 会 の 戦 争 権 限
（ 二
）
富 井 幸 雄
蠢 は じ め に 蠡 戦 争 権 限の 議 論 の 枠組 み １ 憲 法 の条 文 の 構 造と 問 題 の 所 在 ２
ProCon
と
ProExe
３ 大 統 領と 議 会 の 協働 蠱 戦 争 権 限の 憲 法 問 題― 文 言 と 歴 史・ 運 用 １
ProExe
か ら みた 論 点 整 理
： Yoo
の議 論 ２
ProCon
か ら みた 論 点 整 理
： Stromseth
の 議 論
（以 上 本 誌 五一 巻 一 号
） ３ 戦 争 権限 の 憲 法 解釈 の 理 論 的 総括
（ 以 下 本号
） 蠶 議 会 の 関与 の 歴 史 的 展開
：
戦 争 権限 法 制 定 前ま で １ 朝 鮮 戦争 以 前 ア メ リ カ 議 会 の 戦 争 権 限
（ 二
）
（都 法 五 十 一
―
二
） 四 七
蠱
戦争権限の憲法問題︱文言と歴史・運用︵承前︶
３ 戦 争 権 限 の 憲 法 解 釈 の 理 論 的 総 括
︵ １ ︶ 戦 争 権 限 の 憲 法 解 釈 の 土 俵
ユーストロムセス
Yoo
と
Stromseth
の議 論 で
、
ProExe
と
ProCon
の 対 立点 を 垣 間 見た９（）３
。 憲 法 解 釈 は ま ず 文 言 で あ る
。
ProCon
は、 一 条八 節 一 一 項 は 明 確 で
（
plain meaning
）、 戦 争 は す べ か ら く 議 会 が イ ニ シ ア テ ィ ヴ を 持 ち
、大 統 領 に は
CINC
条 項 で軍 隊 を 動 かす 権 限 が 認め ら れ る け れど も
、 そ れに は 議 会 の 事前 の 承 認 がな け れ ば な らな い と す る。 議 会 に 戦争 決 定の 完 全 な 権限
（
plenary power
） を読 む の で あ る。
ProCon
で あ っ て も、
Stromseth
の よ う に
、「 宣 戦
」条 項 の「 戦 争」 に は 小 さい 戦 争 は 含 まれ な い が
、そ れ は 同 条項 後 段 の 捕 獲特 許 状 条 項に よ っ て 議 会の 同 意 が 必要 と の 立 場も あ る。 こ れ に 対し
て
ProExe
は
、 宣 戦 は 戦争 を 宣 言 す る 意 味 で し か な く
、 ま た そ の 戦 争 に は す べ て の 戦 争 が 含 ま れ る ので は な い とし て
、 同 条 項の 戦 争 を 狭義 に と ら え
、 そ れ 以 外 の 戦 争 は
CINC
に 基 づ い て 大 統 領 が イ ニ シ エ ー ト で き ると す る
。
ProCon
でも
、奇 襲攻 撃 に は 議 会の 承 認 な く大 統 領 の 判断 の み で 行 動を 起 こ せ ると す る 者 も ある
。無 論
、 これ が 継 続 して い く 時 は 議会 の 宣 戦 ある い は 何 らか の 授 権 が 必要 だ と す る。 ど ち ら も 一条 八 節 一 一 項の 戦 争 権 限条 項 は 明 確で あ る と し てい る
。 し かし
、 議 論 が 分か れ て い る現 実 を み れば
、 文言 は 決 定 的で は な か ろ う。 そ こ で それ ぞ れ の 立場 を 補 強 す るた め の 証 拠が 議 論 さ れ る。 そ の 最 たる も の が 制憲 者 意思 で あ る
。そ れ が フ ェ デラ リ ス ト や制 憲 過 程 の議 事 録 や 制 憲前 後 の 州 憲法 規 定 を 資 とす る こ と に争 い は な い もの
四 八
の、 ど れ を どの よ う に 重視 し 評 価 す るか に よ っ て結 論 が 分 か れる
。 加 え て運 用 の 歴 史 であ る
。 こ れは
、 大 統 領が 先 占 し て
（
preemptive
）戦 争 権 限 を 行 使 し て き た の で
、
ProExe
に 有 利 と な る か も し れ な い
。 歴 史 が 憲 法 規 範 を 構 成 する も の で はな い と の 反 論に も 説 得 力が あ る
。 一 八 世 紀
、制 憲 初 期 に
、戦 争 権 限 がど の よ う に解 さ れ た か は説 が 対 立 して い る
。 こ こで
、 制 憲 初期 の 考 え 方を 一 瞥し て お こ う。 Ｊ
・ ス ト ーリ ー は 次 のよ う に 解 釈し て い る９（）４
。 宣 戦 権 が 議会 の 排 他 的権 限 で あ る こと は 紛 れ もな い
。 宣 戦 が国 家 の 権 利で あ る の は 当然 で
、 実 務的 な 問 題 は国 家 のど の 部 門 にか か る 主 権 行使 の 最 高 次の 決 定 を させ る の が 賢 明か で あ る
。英 国 で は 国 王と し
、 他 国で は 大 体
、執 行 権で あ る
。 しか る に 憲 法 上は 執 行 権 か、 上 院 か
、は た ま た こ れら 両 方 の 結合 か
。 制 憲 会議 で は
、 上院 は 各 州 の代 表 であ り
、 小 規模 な 機 関 で 迅速 性 に 優 れる か ら
、 上院 で あ る と 主張 さ れ た
。戦 争 が 国 家 に災 禍 を も たら す こ と も ある ので
、 十 分 な討 議 が 必 要 だと も い え る。
「 人 民 の 代 表 は 戦 争 支 援 の た め の 税 を 課 す こ と が で き る か ら
、 戦 争 の 必 要 性や 適 切 さ につ い て 諮 問 され る 権 利 があ る
。 執 行権 が 戦 争 を 遂行 す る の だか ら
、 戦 争 を効 果 的 に なす た め の 方 法と 時と 手 段 は 相談 さ れ な け れば な ら な い。 原 則 と し て、 立 法 権 のす べ て の 機関 の 協 力 は 立法 の 最 高 次の 行 為 と し てこ こで 要 求 さ れな け れ ば な らな い
」。 こ うし た 考 え が 制 憲 過 程 で は 大 き な 比 重 を 占 め た
。 当 初
make war
で あ っ た の が、 な ん な く
declare war
に 変更 さ れ た
（後 述
― 筆 者
）。
「 講 和 を なす
（
make peace
）」 も 付 加 し よう と 提 案 され た が、 そ れ は 条約 締 結 権 に近 い と さ れ
、大 規 模 な 議会 に こ れ を 認め る の は 躊躇 さ れ た
。 宣戦 権 は 議 会に よ っ て 行使 さ れ、 一 般 的 敵対 状 態
、 つ まり ど の ケ ース で 戦 争 法が 我 々 の 状 況に 適 用 さ れる の か を 認 定す る だ け では な く
、 我々 の 状 況 に 実 際 に 適 用 さ れ る 限 り
、戦 争 法 が 順 守 さ れ な け れ ば な ら な い ケ ー ス で あ る 部 分 的 敵 対 状 態 に も 適 用 さ れ る」
。一 般 的 敵対 状 態 が 一八 一 二 年 の 対英 戦 争 で あり
、部 分 的 敵 対 状態 が 一 七 九 八年 の 対 仏 戦争 で あ る
。宣 戦 には
、 ア メ リ カ 議 会 の 戦 争 権 限
（ 二
）
（都 法 五 十 一
―
二
） 四 九
これ に 付 随 する 捕 獲 特 許状 の 発 給 や 規則 制 定 権 も含 ま れ る
。 宣戦 は 議 会 の排 他 的 な 権 利で あ る か ら、 州 が こ れを な すこ と は 禁 じら れ る
。 ス トー リ ー は こう 解 釈 し たが
、 こ れ は 今日 の 複 雑 な問 題 に 一 義 的解 答 を 提 供し て い な い。 一 七 九 八 年の 宣 戦 布 告 なき 対 仏 戦 争、 い わ ゆ る 擬似 戦 争（
Quasi-War
）で は、 宣 戦 布告 を す べ き との 意 見 も 多か っ
アダムズ
た。
John Adams
大 統 領 が こ れ に 抵 抗 し た の で、 議 会 は
、 宣 戦
（ 両 国 間 に 戦 争 状 態 が あ る と の 公 言
） を し な い か わ りに
、 海 上 での 限 定 的 な戦 争 の み を 授権 す る 制 定法 を 設 け た
。こ う し た やり 方 が 憲 法 に反 し な い かが
、 戦 利 捕獲 金 の処 理 を 巡 る事 件 で 最 高 裁で 審 理 さ れた
。 最 高 裁は
、 憲 法 の 宣戦 規 定 は 排他 的 で は な いが
、 議 会 は戦 争 を 限 定で き ると し た
。「 議 会は 全 面 戦 争（
general war
）を 宣 言す る 権 限 を 与え ら れ て
」い る し
、「 限定 的 な 戦 争を 遂 行 で きる
。 場 所 と 目 的 と 期 間 が 制 限 さ れ る と い う こ と で あ る。 戦 争 一 般 が 宣 言 さ れ る と、 そ の 範 囲 や 行 動 は 戦 争 法
（
jus
belli
） で の み制 限 さ れ る 規制 を 受 け
、そ れ は 国 際 法 の 一 部 を 構 成 す る
。 し か し
、 部 分 的 な 戦 争 が な さ れ れ ば、 そ の範 囲 と 行 動は わ れ わ れ の国 内 法 に 規制 さ れ る こと と な る
」 とし た９（）５
。 フ ラン ス と は 部 分的 戦 争 で あっ て 全 面 的な 敵 対状 態 で は な い が
、 立 法 権 は そ う し た 定 義 が で き る
。 裁 判 所 は 軍 に 対 す る 議 会 統 制
（
civil control
） に 腐 心 し た とい え る９（）６
。
ホリンズ
大 統 領 の 専権 を 認 め た判 例 も あ る
。ピ ア ス
（
Ranklin Pierce
） 大 統 領 の海 賊 打 ち 払い 命 令 に 基づ い
て
Hollins
海 軍大 佐
（
Captain
） が ニ カ ラグ ア 沖 で 砲撃 し た こ と に よ っ て 財 産 的 損 害 を 受 け た と 訴 え た 事 件 で
、 大 統 領 は 議 会 の
ネルソン
事前 の 同 意 な く 対 外 的 軍 事 力 行 使 が で き る か が 問 題 と な っ た
（ ９７
。
Nelson
）判 事 は 次 の よ う に 述 べ て
、 大 統 領 の か か る 権限 を 認 め た。
「 国 家 の 執行 権 の 長 とし て
、 大 統 領 は 政 府 全 体 の 唯 一 の 正 統 な 機 関 に さ れ
、 国 家 も し く は そ の 市 民 の利 害 に 関 して
、 外 国 と 交信 な い し 交渉 を 開 い て行 う の で あ る」
。 全 て の 執行 権 は 憲 法に よ っ て 彼の 手 に あ る
。「 市 民の 財 産 あ るい は 生 命 を 保護 す る 義 務は
、 必 然 的に 大 統 領 の 裁量 で な け れば な ら な い
。… 大 統 領 の外 国 へ の 介入 は
五
〇
必然 的 に 大 統領 の 裁 量 なの で あ る
」。 マ ー ベ リ ー 対 マ デ ィ ソ ン 事 件
（ 一 八
〇 三 年
） で 明 ら か に さ れ た よ う に、 執 行 権 の 判 断 は 最 終 的
（
conclusive
） で あ り
、 本 件 で 問 題 と な っ て い る、 ア メ リ カ 市 民 の 保 護 の た め の 介 入 は
、 大 統 領の 義 務 で
、公 的 な 政 治的 問 題 で あ る。
「 彼 の 決 定 は 最 終 的 で 完 結 し て お り
、 海 軍 長 官 を 通 し て 与 え ら れ た 大 統 領 の命 令 を 執 行す る こ と は正 当 化 さ れ る」
。 そ も そ も 戦争
（
war
）と は 何 か
。 も とよ り 一 義 的で は な く
、 戦争 の 原 因 とも オ ー バ ー ラッ プ し て 議論 さ れ て きた９（）８
。 クラ ウ ゼ ヴ ィッ ツ は９（）９
、 公法 学 者 風 の 堅苦 し い 定 義を せ ず 本 質 に着 目 し て
、そ れ が 決 闘 であ る と し
、戦 争 は 決 闘を 拡 大 し た も の に ほ か な ら な い と し た
。決 闘 は 両 者 が 物 理 力 を 行 使 し て わ が 方 の 意 志 を 相 手 に 強 要 し よ う と す る の で あっ て
、 そ の「 第 一 の 目 的は 対 決 相 手を 倒 し
、 それ に よ っ て その 後 の あ らゆ る 抵 抗 を 全く 不 可 能 にす る
」 こ と をア ナロ ジ ー さ せる
。「 戦 争 とは 相 手 に わ が意 志 を 強 要す る た め に行 う 力 の 行 使で あ る
」。 そこ で 力 に 対抗 す る た めに 技 術と 科 学 の 創意 工 夫 が 重 要で
、 国 際 法や 慣 習 は 微 力 に す ぎ ず 勝 利 に 導 く も の で は な い
。「 物 理 的 な 力
（ 精 神 的 な 力 は国 家 や 法 律に お け る 概 念と し て し か存 在 し な い
）は
、 敵 に われ わ れ の 意志 を 強 要 す ると い う 目 的を 達 成 す る ため の手 段 で あ る」
。 戦 争 の 目的 は 相 手 を 無力 に さ せ る の に 尽 き る
。 戦 争 は
「 政 治 と い う 指 導 的 な 知 恵 の 支 配 下 に 置 か れ」
、 政 治 に よっ て 目 的 が規 定 さ れ る
。「 戦 争 は 政治 的 行 為 で ある ば か り では な く
、 本 来政 策 の た めの 手 段 で あ り、 政治 的 交 渉 の 継続 で あ り
、他 の 手 段 をも っ て す る 政治 的 交 渉 の遂 行 で あ る
。そ こ で 戦 争に 固 有 の もの と い え ば
、戦 争の 手 段 の 独 自性 に 関 す るも の だ け であ る
。 政 治 的意 図 が 目 的で あ り 戦 争 はそ の 手 段 にす ぎ な い
」。 近 代 以 降
、 戦争 の 形 態 はも ち ろ ん
、そ の 目 的 や 規模 も め ま ぐる し く 変 わ って い っ た１００（）
。 王 室 の 利 害等 限 定 さ れた そ れま で の 官 房戦 争 に 代 わっ て
、 フ ラ ンス 革 命 で は国 民 戦 争 を 出現 さ せ た
。中 世 キ リ ス ト教 社 会 に あっ て
、 戦 争は 神 の審 判 を 仰 ごう と す る 訴 えと さ れ
、 誰に で も 認 めら れ た け れ ども
、 ロ ー マ法 の 影 響 の 下、 王 侯 に よっ て 行 わ れる 公 ア メ リ カ 議 会 の 戦 争 権 限
（ 二
）
（都 法 五 十 一
―
二
） 五 一
