水 資 源 の保 護 と差 止 請 求(2・ 完)

S3

〈論 説 〉

水 資 源 の保 護 と差 止 請 求(2・ 完)

一 水質汚濁 に関する差止請求の判例分析 を中心 として 一

宮 嫡 淳

目 次 1は じめ に

2水 質汚 濁 に関 す るzY.IL一 求の判 例 分 析 (1)貢 灯芽 ヌ明(II召看n30孟誓三f馬こ)

(2)台 頭 期(昭 和40年 代)

(3)規 模 拡 大 ・沈 滞 期(昭 和50年 か ら64年) (4)転 換 期(平 成 元年 か ら5年)

(5)定 着 期(平 成6年 以 降)(以 上39巻2号) 3水 資 源 の保 護 と差止 請 求

(且)判 断基 準 にお け る人 格 秩 序 と財貨 秩 序 の交 錯 (2)仙 台地 裁 平 成4年 決 定 以 降 の 裁判 例 の 類型 化 (3)平 穏 生 活権 の 位 置 づ け

(4)水 資 源 の要 保 護 性

4む す び に か えて(以 上 本号)

3水 資 源 の 保 護 と差 止 請 求

(1)判 断 基 準 にお け る 人 格 秩 序 と財 貨 秩 序 の 交 錯

水 質 汚 濁 に 関 す る裁 判 例 を 分 析 す る と、 差 止 請 求 が 法 的 救 済 の核 とな っ て い る こ とは 明 らか で あ る。 この こ とは 、 現 時 点 の 侵 害 行 為 の 排 除 お よび 将 来 の 損 害 の 発 生 を防 止 しな けれ ば 、 原 状 回復 が 困 難 とな っ た り、 さ らに は 被 害 が拡 大 す る とい う、 生 活 妨 害 の ケ ー ス の特 徴 お よ び水 資 源 の 特 質 を顕 著 に 反 映 して い

る と考 え られ る。

水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請 求 の事 案 に お い て 、 判 例 は 、健 康 被 害 が 生 じ る蓋 然 性 が 高 い場 合 、 つ ま り人 格 権 侵 害 の 蓋 然 性 が 高 い 場 合 に は 、 差 止 請 求 を認 め る 傾 向 に あ る。 一 方 、 財 産 権 侵 害 の 観 点 か らみ れ ば 、 た と え物 権(ま た は物 権 的

権 利)で あ る水 利 権 が 侵 害 さ れ た 場 合 で あ っ た と して も 、 そ の 侵 害 が 人 格 権 侵 害 に 至 っ て い な い と判 断 され る な ら ば、 差 止 請 求 は 否 定 さ れ る こ とに な る。 こ れ を 水 利 用 の用 途 の視 座 か ら観 察 す る と、飲 用 ・生 活 用 で あ れ ば 差 止 請 求 が認 容 され る可 能 性 が あ るが 、 農 業 用 や 工 業 用 で あ れ ば そ れ が 否 定 され て し ま う場 合 が ほ とん ど とな ろ う。 この よ うに 水 利 用 の用 途 に よ って 差 止 請 求 の 成 否 が 左 右 さ れ る こ とに 合 理 性 を 見 出 し う るで あ ろ うか 。

判 例 の こ の よ うな 傾 向 は 、 水 利 権 侵 害 の有 無 に関 す る価 値 判 断 の 際 に 、 人 格 権(人 格 的 利 益)侵 害 に係 る判 断 基 準 を 用 い て 評 価 して い る こ との 証 左 で あ る

5G)

と考 え られ る。 か か る判 断基 準 に お い て は、 人 格 秩 序 と財 貨 秩 序 の 交 錯 が 見 て

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取 れ る の で あ る。

両 秩 序 の 交 錯 が判 決 理 由 の 中 か ら析 出 で き る典 型 的 な裁 判 例 は 、 熊 本 地 決平 7・10・31判 時1569号101頁 で あ る。 本 決定 は、 地 下 水 汚 染 に つ い て は汚 染 発 生 の 高 度 の 蓋 然 性 を 認 め、 人 格 権 に基 づ く差 止 請 求 を容 認 す る一 方 で 、 土 壌 汚 染 の 危 険 性 を理 由 と した 土 地 所 有 権 に基 づ く差 止 請 求 お よ び 灌 概 用 水 汚 染 の 危 険性 を根 拠 と した水 利権 に基 づ く差 止 請 求 につ い て は 否 定 した 。 す な わ ち、 土 壌 汚 染 に 関 して は処 分 場 の有 害 物 質 に よ っ て 土 壌 が 汚 染 さ れ る危 険 性 が あ る と して も、 直 ち に当 該 土 地 の 財 産 的 価 値 が低 下 す る とは 認 め られ な い と して 土 地 所 有 権 に基 づ く差 止 請 求 を否 認 した の で あ る。 ま た 、 灌 概 用 水 の 汚 染 に 関 して は 、 「有 害 物 質 は灌 概用 水 を通 じ て農 作 物 に 吸 収 され 、 さ らに農 作物 を 食 す る こ とに よ っ て初 め て 体 内 に 入 る もの で あ っ て 、 債 権 者 らが 生 活 用 水 と してEI常 的 に直 接 飲 用 す るの と異 な り、 摂 取 す る経 路 が 間 接 的 で あ る上 に 、 そ の量 も ご く わ ず か で あ るか ら、 そ の 危 険 性 も小 さ く、 一 般 通 常 人 の 感 覚 か らみ て もそ の 嫌 悪 感 に は 顕 著 な 差 異 が あ る とみ る の が 相 当 で あ る こ とを 考 慮 す る と、 事 前 に差 止 め を 求 め る権 利 を認 め る こ とは で き な い」 と して 、 水 利 権 に基 づ く差 止 請 求 も否 定 した の で あ る。 差 止 請 求 の 成 否 につ い て 、 土 壌 汚 染 の 場 合 は 土 地 の 財 産 的 価 値 に よ っ て 、 灌 概 用 水 の 汚 染 の場 合 に は水 利 権 の 財 産 的 価 値 で は な く、 人 格 的 価 値 に よ っ て 判 断 して い る と考 え られ 、 財 貨 秩 序 に お け る判 断 基 準 と人 格

rig)

秩 序 に お け る そ れ との 錯 綜 が 指 摘 で き るの で あ る。 こ の こ とは、 侵 害 行 為 が 人 格権 侵 害 に至 っ て い る とみ るか 、 そ れ と も財 産 権 侵 害 に と ど ま っ て い る と捉 え るか が 、 差 止 請 求 の成 否 の規 定 的 意 味 を もつ こ と を暗 示 して い る。 水 質 汚 濁 に

水資 源 の 保護 と差 止 請 求(2・ 完)

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つ き財 産 権 侵 害 と解 す るか 、 あ るい は人 格 権 侵 害 と解 す るか とい う判 断 は 、 水

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利 用 の 用 途 との 関 連 性 を 意 識 しつ つ 、 被 侵 害 利 益 の 種 類 ・性 質 お よ び被 害 の 程 度 を重 視 して 決 め られ るべ きで あ る か ら、 灌 概 用 水 の 汚 染 に つ い て は 財産 的 価 値 の 観 点 か ら、 農 業 被 害 の 程 度 が 問 題 と され るべ き で あ っ た の で あ る。

さ ら に、 当決 定 が 、 土 壌 汚 染 に関 して 、 「所 有 土 地 が 本 件 処 分 場 に搬 入 され る 有 害 物 質 に よ っ て 汚 染 され 、 そ の 財 産 的価 値 が 低 下 す る危 険 性 が あ る と は認 め られ な い 」 と した 点 に つ い て も、 問 題 な し とは い え な い。 近 年 、 工 場 跡 地 の 大 規 模 開 発 地 等 に お い て 健 康 被 害 を発 生 させ る お そ れ の あ る土 壌 汚 染 が 発 見 され る な ど、 土 壌 汚 染 に つ い て は 土 地 や 居 住 の 安 全 性 に 影 響 を及 ぼ す 要 因 と な っ て い る。 そ の た め 、 平 成14年 に は土 壌 汚 染 対 策 法 が制 定 され る と と もに 、 不 動 産

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鑑 定 評 価 基 準 に土 壌 汚 染 に 関 す る項 目が 新 た に 付加 され た。 これ らの 点 を考 慮 す る と、 土 地 の財 産 的 価 値 の 低 下 を 否 定 す る本 決 定 の 結 論 が 、 現 在 で も 同種 の 事 案 に お いて 導 か れ る とは 断 言 で きな い とい え よ う。

熊 本 地 裁 平 成7年 決 定 と同 じ見 地 か ら判 断 を 下 した裁 判 例 と して 、 水 戸 地 決 平ll・3・15判 時1686号86頁 が あ る。 本 決定 は、 債 権 者 らの うち安 定 型 産 業 廃 棄 物 最 終 処 分 場 か ら流 出 す る水 に よっ て 汚 染 され る可 能 性 の あ る河 川 を水 源 と

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す る水 道 水 の使 用 者 に つ い て は 、差 止 めの 仮 処 分 申立 て を認 容 す る一 方 で 、 農 業 用 水 の 使 用 者 につ い て は 、 農 業 用 水 は水 道 水 の よ うに 直 接 汚 染 水 その もの が 人 体 に影 響 を及 ぼ す もので は な い 等 の 理 由で 、 保 全 の必 要 性 が な い と判 断 して 、

G2)

申 立 て を却 下 した 。

G3)

水 戸 地 裁 は 、 被 保 全 権 利 の保 全 の 必 要 性 に つ いて 、水 道 水 の水 源 汚 染 と農 業 用 水 の そ れ と を区 別 して 考 察 す る。 前 者 は 直 接 的 に健 康 被 害 が生 じ る蓋 然性 が 高 い が 、 後 者 の 被 害 は あ くま で も直 接 に は 農産 物 に被 害 が 生 じ、 それ を通 じて 間接 的 に 人 体 に影 響 す るに す ぎ な い。 したが っ て 、両 者 に は被 侵 害 利 益 の種 類 ・ 性 質 に差 異 が あ る た め 水 道 利 用 者 と農 業 用 水 利 用 者 の 差 止 め の成 否 に相 違 が 生

じた と理 解 で き る。 他 方 、 侵 害 行 為 につ い て水 質 汚 濁 とい う同類 型 の侵 害 で あ っ た と して も、 水 利 用 の 用 途 の観 点 か ら両 者 を区 別 し、 水 道 水 の 水 源 汚 染 と農 業

用 水 の そ れ に つ い て要 保 護 性 の 差 異 が 生 じた と捉 え る こ と もで き よ う。

農 業 用 水 は 、 飲 用 で は な い た め 人 体 に 対 して 直 接 に影 響 を 及 ぼ す もの で は な い が 、 有 害 物 質 が 混 入 した農 業 用 水 を使 用 す る こ と に よ っ て 汚 染 さ れ た 農 作 物

が 生 産 され る危 険 が 生 じ る。 そ れ ゆ え、 安 全 な農 作 物 が 生 産 で き な くな る高 度 の蓋 然 性 が 認 め られ る場 合 に は 、水 利 権 の侵 害 と解 し、 物 権 的 請 求 権 の 行 使 と して 侵 害 行 為 の 差 止 め を 認 容 す るの が 妥 当 で あ ろ う。 汚 染 さ れ た 農 業 用 水 が 原 因 で安 全 な農 作 物 が 生 産 で き な くな れ ば、 農 業 水 利 権 の 目的 が達 成 さ れ な いか

らで あ る。

当該 決 定 の本 案 訴 訟 で あ る水 戸 地 判 平17・7・19判 時1912号83頁 は、 安 全 な 水 道 水 を享 受 す る権 利 に つ いて 人 格 権 の 一 種 と して保 護 され る と した うえ で 、 水 道 原 水 につ い て は、 そ の 汚 染 に よ る水 道 利 用 者 に対 す る人 格 権 侵 害 の蓋 然性

cs)

を認 め た。 す な わ ち 、 「本 件 処分 場 内 の 水 は、 原 告 らが 摂 取 す る こ とに よっ て 原 告 らの健 康 等 に何 らか の影 響 が 生 じ得 る程 度 に まで 汚 染 され る危 険性 が あ る と い うべ きで あ る。(中 略)よ っ て 、被 告 が 本 件 処 分 場 を建 設 、 使 用 、 操 業 した 場 合 、 水 戸 市 内 に お い て 水 道 水 を 利 用 して い る原 告 らの 人 格 権 が 侵 害 され る蓋 然 性 が あ る」 と述 べ 、 人 格 権 に 基 づ く差 止 請 求 を認 容 した の で あ る。 他 方 、 農 業 用 水 に つ い て は、 「有 害 物 質 を含 ん だ 汚 染 水 が 本 件 処 分 場 か ら漏 出 した 場 合 、 当 該 有 害 物 質 が 農 業 用 水 に 混 入 す る もの と認 め られ る」 と しな が ら も、 「農 業 用 水 に 関 して は 、 原 告 らは 、 そ の 汚 染 に よ っ て い か な る性 質 の 人格 権 が 侵 害 され る とい うの か 、 具 体 的 な 主 張 も立証 も しな い 」 と論 及 して 、 有 害 物 質 の農 業 用 水 へ の 混 入 を 肯 認 しつ つ も、 農 業 用 水 汚 染 に よ る人 格 権 侵 害 の 具 体 的 な 立証 が な い と して 差 止 請 求 を否 定 した の で あ る。

当 該 判 決 に お いて も、 水 質 汚 濁 が 人 格 権 侵 害 に あ た るか 否 か が 判 断 の基 準 と な っ て い る。 農 業 用 水 の 水 質 汚 濁 を 認 め な が ら も、 人 格 権 侵 害 の 有 無 を 問 題 に して い るの は 、 差 止 め は 人 格 権 に依 拠 して請 求 され る とす る判 例 の 立 場 を前 提 と して い る か らで あ る。 差 止 請 求 を 認 容 す る法 的 構 成 と して、 水 利 権 侵 害 を人 格 権 侵 害 に読 み替 え る仕 組 み に は 、 水 利 用 の用 途 の差 異 を意 識 して 被 侵 害 利 益 を捉 え る視 点 が 希 薄 で あ る。 こ の こ とが 、 判 断基 準 に お い て財 貨 秩 序 と人 格 秩 序 が 混 同 す る一 因 で あ る と考 え られ よ う。

千 葉 地 木 更 津 支 判 平17・5・12判 タll98号230頁 は 、処 分 場 付 近 の地 下 水 利 用 者 に対 して は飲 料 水 が 汚 染 され る高 度 の 蓋 然 性 を認 め た が 、 付近 の 河 川 の 農 業 水 利 権 者 お よ び 河 川 下 流 域 の 漁 業 権 者 等 に対 して は人 体 へ 影 響 す る ほ どの 汚 染 発 生 の 蓋 然 性 は な い、 あ る い は被 害 が 間 接 的 また は受 忍 限 度 を超 え る程 度 で

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は な い 等 の理 由 で 差 止 請 求 を棄 却 した 。 本 判 決 の 特 徴 は 、 廃 棄 物 処 分 場 予 定 地 は水 源 地 に あ り、 そ の 立地 と して は 不 適 切 で あ る と判 断 した 点 に あ る。 す な わ ち 、 「本 件 予 定 地 は水 源地 で あ り、 地 下 水 は 多様 に 繋 が って い る ので 、1か 所 の 汚 染 が 下 流 の広 域 的 な汚 染 に繋 が る危 険 性 が あ るか ら、 水 源 地 に 地 下 水 の汚 染 を もた らす の は極 力 避 け る べ き もの で あ る とこ ろ、 本 件 処 分 場 は人 家 に近 接 し、

飲 料 水 を井 戸 に依 存 す る住 宅 が 多数 存 す る水 源 地 に建 設 を予 定 して い る も の で 、 (中略)ひ とた び本 件 処分 場 か ら汚 染 水 が流 出 した場 合 に発 生 が 懸 念 さ れ る被 害 の 回復 の 困難 さ、 深 刻 さ とそ の広 が りは予 測 し難 い ほ どの も の が あ り、 本 件 予 定 地 は安 定 型 処 分 場 の 立 地 と して は 不適 切 で あ る とい わ ざ るを 得 な い」 と した。

そ の うえ で 、 「本 件 処 分場 は埋 立 量 の多 い大 規 模 な 処 分 場 で あ り、 ひ とた び 有 害 物 質 が 地 下 に 浸 出 して 汚 染 が 拡 散 し、 人 体 に悪 影 響 が発 生 した場 合 に は、 そ の 被 害 を 回 復 し、 拡 大 を 止 め る の は 著 し く困 難 で あ る か ら、 本 件 処 分 場 を建 設 す る前 に 妨 害 排 除 の 予 防 請 求 を す る要 請 は強 く、 本 件 処 分 場 の 建 設 、 使 用 、 操 業 に つ い て は事 前 に それ を差 止 め る必 要 性 が あ る」 と判 示 した の で あ る。 他 方 、 農 業 用 水 の 汚 染 につ い て は、 「本 件 処 分 場 の地 下 を 経 由 して 有 害 物 質 が 上 記 河 川 流 域 の農 地 に 拡 散 され る こ とが抽 象 的 な 可 能 性 と して は考 え られ る。(中 略)仮

に有 害 物 質 が 農 地 に拡 散 した と して も、 前 記 飲 料 水 の被 害 の 場 合 と比 べ て 間 接 的 で あ る こ とに加 え、 具 体 的 に農 産 物 に い か な る有 害 物 質 が 吸 収 され 、 人 体 に 影 響 を 及 ぼ す の か が 証 拠 上 明 らか とは い え な い 」 と して 、 差 止 請 求 は理 由 が な

い と述 べ た 。

本 判 決 に お い て も、 農 業 用 水 の汚 染 に つ い て 、 水 利 権 の財 産 的価 値 で は な く、

飲 料 水 汚 染 の 場 合 の 被 害 と比 べ る と と も に人 体 へ の 影 響 の メ カ ニ ズ ム の 立 証 を 要 求 して い る こ とか ら、 そ の 人 格 的価 値 に よ っ て 判 断 して い る と考 え られ 、 判 断 基 準 に お い て財 貨 お よび 人 格 の両 秩 序 の 交 錯 が み られ る。 農 業 用 水 の 汚 染 に つ い て は 、 あ くまで も財 貨 秩 序 の枠 内 に お い て 、 つ ま り農 業 水 利 権 の 侵 害 の 間 題 と して 判 断 さ れ るべ き で あ ろ う。

以 上 の 裁 判 例 で 見 られ る差 止 請 求 の成 否 の判 断基 準 に お け る秩 序 の 交 錯 を避 け る た め に は、 水 利用 の用 途 の 差 異 に 留 意 して被 侵 害 利 益 を 捕 捉 し、 そ れ が 属 す る秩 序 の な か で保 護 す る必 要 が あ る。 裁 判 例 は 、 農 業 用 水 汚 染 に よっ て 水 利 権 侵 害 が 生 じて い る場 合 に も、 ま た 、水 道 水 汚 染 に よ る人 格 権 侵 害 の お それ が

あ る場 合 で も、 差 止 請 求 の 成 否 の 判 断 基 準 を 一 律 に 人 格 権 侵 害 の 有 無 に依 らせ て い る。 この こ とは 、水 利 権 侵 害 に 対 す る差 止 請 求 の 成 否 を 、 人 格 権 侵 害 の有 無 に よ っ て判 断 して い る こ とを意 味 す る。 被 侵 害 利 益 の 保 護 の 要 請 は 、 財 貨 秩 序 で 捉 え る法益 侵 害 よ りも人 格 秩 序 で 捕 捉 す る そ れ の 方 が 強 い こ とは確 か で あ る。 人 格 秩 序 に お け る法 益 侵 害 は 、 被 侵 害 者 の 生 命 ・身 体 等 に 直 接 、 影 響 を与 え るか らで あ る。 この よ う に考 え る と、 判 断 基 準 に お け る秩 序 の 交 錯 は 、 水 利 権 の 要 保 護 性 を判 断 す るた め の現 象 と して理 解 す る こ とが で き るの で あ る。

(2)仙 台 地 裁 平 成4年 決 定以 降 の 裁 判 例 の 類 型 化

差 止 請 求 の成 否 の 判 断 基 準 に お け る財 貨 秩 序 と人 格 秩 序 の交 錯 は、 法 的 評 価 の場 面 に お い て 市 民 社 会 の 根 本 的秩 序 が 錯 綜 して い る こ とを表 し、 そ れ が 事 案

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適 合 性 お よ び 法 的 安 定 性 を欠 い た 判 断 基 準 で あ る こ と を示 して い る。 判 断 基 準 に お け る秩 序 の 交 錯 を 回 避 す る視 座 を得 るた め に、 水 源 に対 す る水 利 用 権 限 の 有 無 の 観 点 か ら、 裁 判 例 を分 析 して い く こ と にす る。 す な わ ち 、 差 止 請 求(申 立)者 が 水 源 に 対 して水 利 用 の権 限(水 利 権 や 地 下 水 利 用 権 等)を 有 して い る か否 か とい う視 点 か ら、 仙 台 地 裁 平 成4年 決 定 以 降 の水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請

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求 の裁 判 例 につ い て類 型 化 を試 み る。 なぜ な ら、水 利 用 に 関 す る法 益 侵 害 の ケ ー ス に お け る財 貨 秩 序 は 、 水 源 に対 す る水 利 用 権 限 の存 在 を基 礎 と して い るか ら で あ る。 こ こで は、 差 止 請 求 者 が 水 利 用 権 限 を有 して い な い場 合 に は 、水 道 利 用 者 と して 差 止 め を請 求 して い る と い う共 通 項 に注 目 した い。 そ うす る と、 水 利 用 の 権 限 を 有 す る者 か らの 差 止 請 求 の ケ ー ス(以 下 、 利 用 権 限 者 型 とい う。)

と、水 道 水 の 利 用 者 か らの差 止請 求 の ケー ス(以 下 、水 道 利 用 者 型 とい う。)と の2つ の 類 型 に 区分 で き る。 前 者 の 類 型 に は 、 仙 台 地 決 平4・2・28判 時1429 号109頁 、 熊 本 地 決 平7・10・31判 時1569号101頁 、福 岡 地 田川 支 決 平10・3・

,28判 時1662号131頁 、 長 野 地 判 平12・1・26判 時1752号ll5頁 、鹿 児 島 地 決 平

G9)

12・3・31判 タ1044号252頁 、 前 橋 地 決 平13・10・23判 時1787号131頁 、 福 岡 高 判 平15・10・27判 タll68号215頁 、 千 葉 地 木 更 津 支 判 平17・5・12判 タll98 号230頁 、 鹿 児 島 地 判 平18・2・3判 時1945号75頁 お よ び 千 葉 地 判 平19・1・

31判 時1988号66頁 が 属 し、 後 者 の 類 型 に は 、 大 分 地 決 平7・2・20判 時1534 号104頁 、 水 戸 地 決 平ll・3・15判 時1686号86頁 、 福 島 地 い わ き支 判 平13・8・

水 資 源 の保 護 と差 止請 求(2・ 完)

59

10判 タll29号180頁 お よ び 水 戸 地 判 平17・7・19判 時1912号83頁 が 該 当 す る こ

70)

とに な る。

利 用 権 限 者 型 に お い て 、 差 止 請 求 者 が 有 す る水 利 用 の 権 限 は 、 物 権 的 効 力 を

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有 す る水 利 権 ま た は地 下 水 利 用 権 で あ る。 した が っ て 、水 質 汚 濁 が発 生 す る蓋 然 性 が 高 い 場 合 に は 、 物 権 また は物 権 的権 利 に対 す る侵 害 の お それ が あ る と解 し、 物 権 的 請 求 権 の行 使 と して差 止 請 求 を容 認 す る こ とが 妥 当 で あ ろ う。 一 方 、 水 道 利 用 者 型 に お い て は、 水 道 利 用 者 は水 道 水 源 に 対 す る水 利用 権 限 を 有 しな

い 場 合 が大 部 分 で あ る。 した が って 、 この よ う な場 合 に は水 利用 権 限 に基 づ い て 差 止 請 求 で き な い た め 、 水 道 利 用 者 の 人格 権 を根 拠 に 差 止 請 求 を認 容 せ ざ る を 得 な い の で あ る。

とこ ろ で 、 水 道 法3条5項 に 定 め る水 道 箏 業 者 は 、 給 水 を受 け る者(水 道 利 用 者)に 対 して 常 時 水 を供 給 しな けれ ばな らな い(同 法15条)。 す な わ ち、 水 道 箏 業 者 は、 水 道 利 用 者 に 対 して給 水 義 務 を負 うの で あ る。 した が って 、 水 道 利 用 者 に つ い て は 、 水 道 事 業 者 の給 水 義 務 に対 応 す る 、 給 水 を受 け る権 利(給 水 権)を 観 念 す る こ とが で き る。 この よ うな給 水 権 は、 水 道 事 業 者 に 対 して適 切 な量 と質 の 水 を 供 給 す る よ うに請 求 し うる権 利(債 権)で あ る か ら、 水 道 利用 者 自 らが 水 道 水 源 の 汚 染 者 に対 して 物 権 的請 求権 を行 使 す る こ とは で き な い 。 つ ま り、 水 道 水 源 に対 す る水 利 用 権 限 を もた な い 水 道 利 用 者 は、 水 道 水 源 の 汚 染 者 に 対 し直 接 的 に給 水 権 に基 づ い て 差 止 め を請 求 す る こ とが で きな い の で あ る。 した が っ て 、 か か る場 合 に は 、水 利 権 等 の水 利 用 権 限 を 有 す る水 道 禦 業 者 が 物 権 的 請 求 権 の 行 使 と して 差 止 め を請 求 す る こ とが 事 案 適 合 的 な構 成 で あ ろ う。 この 意 味 に お い て、 水 源 地 の所 有権 を有 す る水 道 衷 業 者 が 原 告 とな っ て水 道 原 水 の 汚 染 を回 避 した 長 野 地 裁 平 成12年 判 決 は 、 この 理 論 構 成 に 沿 った 差 止 訴 訟 と して 評 価 され るの で あ る。

判 例 に よ る法 形 成 の 現 在 の 到 達 点 と解 され る人 格 権 に基 づ く差 止 請 求 を受 用

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す る に して も、 水 道 水 源 に対 す る水 利 用 権 限 を もた な い水 道 利 用 者 が 水 源 汚 染 に よ っ て被 害 を受 け るお そ れ の あ る ケ ー ス に お い て 、 は じめ て 水 道 利 用 者 自身 の 人 格 権 に差 止 請 求 の論 拠 を求 め る こ とが 許 さ れ るの で は な いか 。 換 言 す れ ば 、 水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請 求 の 事 案 に お い て 人 格 権 に基 づ く差 止 請 求 が 認 容 され

る場 面 は、 水 源 に対 す る水 利 用 権 限 を有 しな い者(水 道 利 用 者 等)が 差 止 め を

請 求 す るケ ー ス に 限 定 して 解 され るべ きで あ ろ う。 す な わ ち、 水 利 権 等 の 水 利 用 権 限 を有 す る場 合 に は、 人 格 権 に依 拠 す るの で は な く、 物 権 的 請 求 権 の 行 使 と して 差 止 請 求 が 認 容 さ れ 、 そ の権 限 が な い場 合 に お い て の み水 利 用 者 の 人 格 権 に基 づ い て差 止 請 求 が認 め られ る と考 え るの で あ る。

(3)平 穏 生 活 権 の位 置 づ け

人 格 権概 念 へ の 過 度 な依 存(人 格 権 の イ ン フ レー シ ョ ン)が 指 摘 さ れ 、 一 般 条 項 的概 念 で あ る人 格 権 を 多 用 す る こ とへ の批 判 を考 慮 す る と、 この よ うに 人 格 権 に 基 づ く差 止 請 求 が許 容 さ れ る場 面 を制 限 す る指 向 性 は、 あ な が ち 的 外 れ な議 論 で も な い で あ ろ う。 しか し、 判 例 が 展 開 して きた 人 格 権 に基 づ く差 止 請 求 の 法 的 構 成 に よ って 、 生 命 ・健 康 お よ び そ れ ら に直 結 した 精 神 的 平 穏 を 保 護 す る法 理 論 を 導 出 した 点 は 評 価 され て よ い と思 わ れ る。

い わ ゆ る平 穏 生 活 権 に つ いて は 、 建 物 の暴 力 団 事 務 所 と して の 使 用 あ るい は そ の使 用 の お そ れ に よ っ て 近 隣 住 民 の 平 穏 生 活 権 が 侵 害 され る と して 、使 用 差

アヨ   

止 め を 認 容 した 裁 判 例 が 注 目 さ れ て い る.他 方 、 廃 棄 物 処 理 施 設 を め ぐ る差 止 訴 訟 の 一連 の 裁 判 例 は、 「平 穏 生 活 権 と して の 浄 水 享 受 権 」 の概 念 に 言 及 し、 平 穏 生 活 権 を 浄水 享 受 権 の 内 容 の一 つ と して捉 えて い る。 す な わ ち 、 適 切 な 量 と 質 の水 を確 保 す る権 利 に つ き、 「人 格 権 と して の 浄 水 享 受 権 」 とい う文 言 を用 い て説 示 し、 そ の 具 体 的 内 容 を 「身 体 権 と して の 浄 水 享 受 権 」 お よ び 「平 穏 生 活

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権 と して の 浄 水 享 受 権 」 に 区分 し詳 説 す るの で あ る。 な か で も、 浄 水 享 受 権 の 内 容 に平 穏 生 活 権 を包 摂 させ て い る と ころ に留 意 す る必 要 が あ る。 つ ま り、 平 穏 生 活権 な る概 念 に よ っ て 、 適 切 な量 と質 の水 を確 保 で き な い こ とに起 因 す る、

生 命 ・健 康 侵 害 に対 す る危 険 ・不 安 感 か ら精 神 的平 穏 を保 護 す る法 理 論 につ い

 ラ

て 提 示 した の で あ る。

平 穏 生 活 権 とは 、 「生 命 、 身 体 に 対 す る侵 害 の 危 険 か ら直接 に 引 き起 こ され る 危 険 感 、 不 安 感 に よっ て 精 神 的 平 穏 や 平 穏 な 生 活 を侵 害 され な い権 利 」 で あ り、

アの

生 命 ・健 康 に 直 結 す る精 神 的 人 格 権 で あ る。 平 穏 生 活 権 の侵 害 は 、生 命 や 健 康 そ の もの に 対 す る侵 害 で は な く、 そ れ ら と直 結 した 精 神 的 人 格 権 で あ るか ら、

差 止 請 求 の 判 断 基 準 は 相 関 衡 量 的 に判 断 され る と解 され る。 した が って 、 身 体 権 とい う絶 対 権 が 侵 害 され た場 合 に は 、 被 害 の程 度 や 侵 害 行 為 の 態 様 を 間 う こ

水 資 源 の 保 護 と 差it二請 求(2・ 完) 6/

と な く直 ち に差 止 め が 認 め られ るの に対 して 、 身 体 権 侵 害 に は 至 らな い 精 神 的 人 格 権 の侵 害 の 場 合 に は、 被 害 の 程 度 や 侵 害 行 為 の 態 様 等 を 考 慮 した 総 合 的判

7K)

断 が な され る とす るな らば 、平 穏 生 活権 は、 「身 体 権 にxpじ た重 要 性 を有 す る」

79)

と評 さ れ る も の の 、 そ の 本 質 は あ く まで も精 神 的 人 格 権 と して構 成 さ れ る の で あ る。

この よ う な性 質 を もつ 平 穏 生 活 権 に つ き、 権 利 内 容 の 不 明 確 性 を 否 定 す る こ とは で きな い。'この 不 明 確 性 に関 す る問 題 の核 心 は 、 生 命 ・健 康 侵 害 に対 す る どの 程 度 の 危 険 ・不 安 感 が あ れ ば 、平 穏 生 活権 の 侵 害 と解 す る こ とが で き るか 、 とい う点 に あ る。 これ も相 関 関 係 的 な 総 合 判 断 に 委 ね られ る とす るな ら ば 、 受 忍 限度 論 に対 す る批 判 が 、 その ま ま こ こ に も当 て は ま る こ とに な る。 した が っ て 、平 穏 生 活 権 へ の 安 易 な 依 拠 を 回 避 す る た め に も、 権 利 め 内容 お よ び そ の 射 程 範 囲 をで き るだ け、 明 らか に して お くこ とが 必 要 とな ろ う。

この 要 請 に応 接 す る た め 、 平 穏 生 活 権 に つ い て 再 構 成 を試 み る学説 が あ る。

す な わ ち、 平 穏 生 活 権 に つ き、 精 神 的 な人 格 権(人 格 的 利 益)と 生 命 ・身 体 に 関 連 す る不 安 ・恐 怖 感 に 大 別 した う えで 、精 神 的 人 格 権 は従 前 よ り法 的救 済 の 対 象 と され て きた が 、 生 命 ・健 康 侵 害 に対 す る不 安 ・恐 怖 感 に つ いて は 、 身 体 権 侵 害(生 命 ・健 康 侵 害)の 範 疇 で 取 り扱 わ れ る こ とが 多 く、 これ か ら抜 け落 ち た 不 安 ・恐怖 感 は法 的 に保 護 され て こな か っ た と し、 この よ う な不 安 ・恐 怖

KO)

感 に 焦 点 を あて た と ころ に平 穏 生 活 権 の 意 義 を見 出 す こ とが で き る と説 述 す る。

そ して 、 具 体 的 事 案 に お い て問 題 とな る の は 、 生 命 ・健 康 侵 害 に 対 す る危 険 性 の 程 度 が 科 学 的 に不 明 確 で 、 そ れ につ い て原 告 が 不 合 理 な不 安 ・恐 怖 感 を 有 し て い る場 合 で あ る と述 べ 、 原 告 は そ の こ とに つ い て証 明 で き な い 不 利 益 を 負 う こ と に な るか ら、 そ の 不 安 ・恐 怖 感 が 単 な る危 惧 感 で は な く、 科 学 的 に 合 理 的 な もの で あ れ ば、 そ の 不 安 ・恐 怖 感 の原 因 を作 出 して い る被 告 が 、 不 合 理 な リ

81)

ス クが な い こ とに つ き確 認 す る義 務 を負 う とす る。 さ ら に、 当学 説 は 、平 穏 生 活権 の 侵 害 を 理 由 に差 止 め を認 容 す る要 件 に つ い て 、 科 学 的不 確 実 性 が あ る こ

xz)

と と、 侵 害 に 不 可 逆 性 ・深 刻 性 が あ る こ と とい う、 予 防 的 科 学 訴 訟 特 有 の 事 案

に 限 定 す る こ とが 重 要 で あ る と指 摘 す る。

精 神 的 人 格 権 の ほ か に も 、生 命 ・健 康 侵 害 に対 す る不 安 ・恐怖 感 を受 けず に 生 活 す る こ と につ き、 平 穏 生 活権 概 念 を も って 独 立 した 保 護 法益 と して 捕 捉 す

84)

る趣 旨は理解 で きる し、平穏生活権 の侵害 とい う理論 装置 が人格権 の中核 であ

K5)

る生 命 ・健 康 に 対 す る重 層 的 な保 護 を も た らす こ とは 確 か で あ ろ う。 しか し、

本 説 で 主 張 さ れ る 「不 合 理 な 不 安 ・恐 怖 感 」 は、 具 体 的 危 険 や リス ク の確 定 を 必 要 とせ ず 、 科 学 的 に どの 程 度 の範 囲 の リス クか につ い て 鑑 定 等 を用 い て 分 析 す る こ とに よ り、 科 学 的 に み て 不 合 理 な 不 安 ・恐 怖 感 が 問 題 とな る状 況 か 否 か を裁 判 所 が 判 断 す る こ とを 意 味 し、 具体 的(現 実 化 した)危 険 を要 求 す る従 来 の 考 え 方 とは一 線 を 画 す る。 た とえ ば 、 浄 水 享 受 権 の 侵 害 と して差 止 請 求 が 認 容 され るた め に は 、 水 に含 有 され る 有害 物 質 を特 定 し、 そ れ に よ る人 体 へ の 具 体 的 な危 険 性 を証 明 す る こ とに よ っ て 、 抽 象 的 な 不 安 感 を 超 え る具 体 的 な利 益 が 侵 害 され た こ とを論 証 しな けれ ぼ な らな い と した千 葉 地 判 平19・1・31判 時 1988号66頁 の 立 場 と対 比 させ る な らば、 判 例 の 見 解 と当 学 説 の考 え方 が 対 極 を な す こ とは 明 らか で あ る。 生 命 ・健 康 侵 害 の 危 険 性 が 抽 象 的 レベ ル に 止 ま っ て い るか 、 具 体 的 な(現 実 化 した)危 険 が 生 じて い るの か を 問題 とす る判 例 ・通 説 の 立 場 を排 し、 生 命 ・健 康 侵 害 の 不 安 ・恐 怖 感 に つ いて 科 学 的 見 地 か ら そ の 合 理 性 の 有 無 を 判 断 す る理 論 に つ い て 、 そ の 妥 当 性 が 慎 重 に検 討 され るべ きで あ ろ う。

財 産 権 侵 害 が 人 格 的利 益 の 侵 害 に 繋 が る法 分 野 は、 財 貨 秩 序 と人 格 秩 序 が 重 畳 す る領 域 と して 捉 え る こ とが で き るが 、 こ こで は平 穏 生 活 権 概 念 を用 い る こ とな く、 精 神 的 平 穏 や 平 穏 な生 活 を侵 害 され な い法 益 を保 護 す る こ と もで き る。

す な わ ち 、 土 地 ・建 物 利 用 権 、 水 利権 等 の よ うな 生 活 環 境 に 関連 す る財 産 権 が 侵 害 さ れ た 場 合 に は、 そ の 財 産 権 が 物 権 的 効 力 を有 す るな ら ば 、 物 権 的請 求 権 の行 使 に よ っ て差 止 請 求 を認 め る こ とに よ り、 結 果 と して 平 穏 生 活 権 が保 護 さ れ る こ とに な る の で あ る。 権 利 内容 が 曖 昧 な平 穏 生 活 権 を 根 拠 とす る よ りは、

物 権 的請 求 権 を用 い て 差 止 め を認 容 し、 精 神 的平 穏 や 平 穏 な生 活 を 確 保 す るほ うが 法 的 安 定 性 に優 れ て い る点 も看 過 され て は な ら な い。

財 貨 秩 序 と人 格 秩 序 が 重 複 す る領 域 で は、 少 な く と も物 権 侵 害 と捉 え られ る 場 合 に は 、 あ え て そ の 内容 と外 延 の不 明確 な人 格 権 の 侵 害 を前 面 に 押 し出 す必 要 は な く、 物 権 的請 求 権 の行 使 に よ っ て 保 護 す れ ば 足 り るで あ ろ う。 そ うす る と、 平 穏 生 活 権 は、 財 貨 秩 序 の 枠 内 で は 対 処 で きな い生 命 ・身 体 に 直 結 す る精 神 的 人 格 権 を保 護 す る機 能 を 担 う法 概 念 で あ る と解 す る こ とが で き よ う。

水 資 源 の保 護 と差 止請 求(2・ 完) 63

(4)水 資 源 の 要 保 護 性

水 資 源 は、 人 間 の 生 存 や 生 態 系 の 維 持 に とっ て 絶 対 的 に 必 要 な循 環 資 源 で あ るか ら、公 共 性 が そめ 核 心 部 分 に 存在 す る と い って も過 言 で は な い 。 不 可 欠 性 、 循 環 性 、 公 共 性 を 有 す る水 資 源 は 、 人 の 生 命 ・健 康 や 生 態 系 を支 え る根 源 的 な

ec)

資 源 な の で あ る。 したが っ て 、水 資 源 を め ぐる差 止 請 求 の 法 的根 拠 につ いて は、

不 可 欠 性 、 循 環 性 、 公 共 性 とい っ た 水 資 源 の性 質 が そ の保 護 を必 然 的 に要 請 す

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る点 に 着 目 す る必 要 が あ ろ う。 水 資 源 利 用 の 利益 が 保 護 に値 す る 法益 で あ る か 否 か の 判 断 は、 利 用 の 客 体 で あ る水 資 源 そ の もの の 性 質 か ら その 保 護 の 必 要 性 を導 き出 す ほ うが 、 生 態 系 を支 え る循 環 資 源 と して の 水 の保 全 に適 合 的 で あ る

と考 え られ る か らで あ る。

判 例 が差 止請 求 の 成 否 の判 断基 準 を 人 格 権 侵 害 の 有 無 に依 拠 させ て い るの も、

被 侵 害 利 益 の要 保 護 性 を判 断 す る た め の 理 論 装 置 を人 格 権 侵 害 の 解 釈 に求 め た か らで あ る。被 侵 害 利益 の要 保 護 性 が人 格 秩 序 に お け る権 利 侵 害 とい う形 を と っ て 外 面 に 表 れ て い る と考 え られ るの で あ る。 そ うす る と、 人 格 権 侵 害 に代 え て 被 侵 害 利 益 の要 保 護 性 そ の もの を前 面 に 出 し、 理 論 構 成 す る こ との 有 意 性 も検 討 され て しか るべ きで あ ろ う。

安 全 な 水 の確 保 は人 の生 命 、 身 体 、健 康 に とっ て 絶 対 的要 請 で あ る と判 示 す る裁 判 例 が あ る。す な わ ち、前 掲 水 戸 地 判 平17・7・19は 、 「水 が 人 の 生 存 に とっ て 絶 対 的 必 要 性 を もつ こ と、 我 が 国 の ほ とん どの 国 民 が 飲 用 に供 す る水 を水 道 水 に よ っ て い る こ と、 水 道 水 の供 給 を 受 けて い る多 くの住 民 らは 、 世 代 を超 え、

長 期 間 にわ た っ て 、 同 じ水 道 水 を摂 取 し続 け て い る こ とか ら、 水 道 水 に有 害 物 質 が 混 入 す る と きは 、 人 の 生 命 、 身 体 、 健 康 に不 可 逆 的 な 直 接 の 影 響 を及 ぼ す お そ れ が あ り、 人 が 摂 取 す る水 の 中 に 有 害 物 質 が 混 入 す る こ とを可 及 的 に 防止 す る こ と は、 人 の 生 命 、 身 体 、 健 康 に と って 、 ほ ぼ 絶 対 的要 請 で あ る と い う こ

とが で き る」 と論 及 す るの で あ る。 人 の 生 存 と健 康 の 維 持 に 不 可 欠 な 存 在 で あ る安 全 な 水 の確 保 が 絶 対 的 要 請 で あ る とす る な らば 、 こ の要 請 は、 飲 用 水 や 生 活 用 水 の 利 用 権 限 の 保 護 と とも に、 そ の 根 源 で あ る水 源 の保 護 の 必 要 性 を導 出 し、 そ れ ら を結 合 させ た もの が 水 資 源 の 要 保 護 性 と して 捕 捉 され る。 換 言 す れ ば、 飲 用 水 ・生 活用 水 の保 全 の 要 請 は 、 その 水 源 の 要 保 護 性 に ま で遡 る とい え るの で あ る。

差 止 請 求 の 裁判 例 の転 換 期(平 成 元 年 か ら5年)に お け る リーデ ィ ン グ ・ケ ー ス と して位 置 づ け られ る仙 台地 裁 平 成4年 決 定 は 、 水 源 に 対 す る保 護 の 必 要 性 に つ い て、 飲 用 水 ・生 活 用 水 の 利 用 者 の 立 場 か ら 「適 切 な 質 量 の 水 を 確 保 す る 権 利 」 と して構 成 した と考 え られ る。 した が っ て 、 裁 判 所 が水 源 に対 す る要 保 護 性 を認 識 した こ とが 、 従 前 か らの 水 質 汚 濁 に関 す る差 止 請 求 の 裁 判 例 の 消極 的 姿 勢 を転 回 させ た 主 た る要 因 で あ る と理 解 で き るの で あ る。 そ の後 の 裁 判 例 に よ り定 着 した 「人 格 権 と して の 浄 水 享 受権 」 の概 念 は、 水 源 を保 全 す る こ と に よ っ て 、 そ こか らの 水 を利 用 す る人 の 生 命 ・健 康 お よ び そ れ ら に直 結 した精 神 的 平 穏 を保 護 す る権 利 で あ る と解 され る。 した が って 、 水 源 に対 す る侵 害 行 為 が そ の価 値 を著 し く低 下 させ 、 人 の生 命 と健 康 を維 持 す る絶 対 的 要 請 に応 え る こ とが で きな くな るお それ が あ る場 合 に は 、 そ の侵 害 行 為 を 差 止 め る こ とが で き る と考 え られ る の で あ る。

また 、 水 道水 に関 す る水 源 の保 護 につ い て は水 道 水 源 保 護 条 例 を め ぐる議 論 が示 唆 的 で あ る。 本 条 例 は、 住 民 が 安 心 して 飲 め る水 を確 保 す る た め 、水 道 の 水 質 汚 濁 を 防 止す る と とも に そ の 水 源 を保 護 す る こ と に よ っ て 、 住 民 の 生 命 、 健 康 を守 る こ とを 目 的 とす る もの で あ る。 水 道 水 源保 護 条 例 に 係 る規 制 対 象 衷 業 場 の認 定処 分 取 消訴 訟 に 関 す る名 古 屋 高判 平12・2・29判 タ1061号178頁 は、

水 循 環 を前 提 と した適 正 な水 資 源 の 利 用 に つ いて 、 つ ぎの よ う に論 及 す る。 す な わ ち 、 「適 正 な水 資 源 の 利 用 は、 流 域 全 体 の 水 収 支 が マ ス ナ ス に な ら な い よ う に配 慮 す べ きで あ り、 そ の た め に は それ ぞ れ の 利 用 者 が そ の 敷 地 面 積 に 応 じた 1函養 量 を遵 守 しな け れ ば な らず 、 敷 地 面 積 単 位 の 水 収 支 を検 討 す る の も相 当 と 認 め られ る 」 と して 、水 源 地 の所 有 者 が そ の 敷 地 面 積 に応 じた 地 下 水 を 酒 養 す る こ と に よ っ て 、 流 域 全 体 の 水 収 支 の 均 衡 を 保 た な け れ ば な らな い と説 述 す る の で あ る。 つ ま り、 水 道 水 源 保 護 条 例 等 に よ って 指 定 され た水 源 保 護 地 域 に お け る適 正 な水 資 源 の 利 用 につ い て は 、 水 源 地 の 所 有 者 に対 して 地 下 水 の 採 取 制 限 の よ うな 消極 的 な不 作 為 に と ど ま らず 、地 下 水 の酒 養 とい う積 極 的 な 作 為 を 求 め る見 解 を 示 した の で あ る。 か か る考 え 方 は、 水 源 保 護 地 域 に 限 られ て い る とは い え 、 水 利 用 権 限 に は水 源 の 保 護 義 務 が 伴 う こ とを 表 して い る と解 され る。

ま た 、 水 源 の保 護 に つ い て 積 極 的 な 行 為 を要 求 す る こ と は 、水 利 用 権 限 の 行 使 に よ って 水 源 の 価 値 を 減 損 させ た 者 に対 し、 原 状 回復 の 責 任 を 負 わせ る こ とを

水 資 源 の保 護 と差止 請 求(2・ 完)

65

明 確 に した と も捉 え られ る の で あ る。

地 下 水 の 酒 養 に つ いて 、水 道 水 源 を す べ て 地 下 水 に依 存 す る熊 本 市 は、 平 成 19年 に地 下 水 保 全 条 例 を全 面 的 に改 正 し、 開 発 や 建 築 の 際 に雨 水 浸透 施 設 の設 置 を義 務 化 す る と と も に 、大 規 模 採 取 者 に対 して は 酒 養 対 策 の 努 力 義 務 に関 す る規 定 を設 けた 。 この よ うな 条 項 は 、水 源 保 護 の た め の積 極 的 行 為 を 具 体 化 し

ss)

た もの と して 評 価 で き よ う。

他 方 、水 源 か らの 水 を利 用 す る権 利 で あ る水 利 権 等 の よ うな 水 利 用 権 限 を有 す る者 の立 場 か らみ れ ば 、水 資 源 の 要 保 護 性 は 、水 利 用 権 限 それ 自体 の 保 護 の 必 要 性 と して 解 され る。 そ れ と同 時 に 、 同 一 水 流 に お い て 競 合 す る他 の 水 利 権 者 や 利 用 権 限 が な い 者 の 見 地 か らは 、水 利 用 権 限 に 本 来 的 に 内 在 す る水 利 用 の 制 限 と捉 え る こ とが で き る。 す な わ ち 、 水 資 源 の循 環 性 ・公 共 性 に 由 来 す る そ の 保 護 の必 要 性 は 、 水 利 権 そ の もの の保 護 と と もに 、 そ の権 利 の 内在 的 制 約 で あ る不 要 な水 利 用 の排 除 とい う、 相 反 す る方 向 に機 能 す る こ とに な るの で あ る。

水 資 源 の 性 質 か ら その 要 保 護 性 が 導 か れ る こ との 実 質 は 、水 資 源 を め ぐる差 止 請 求 の成 否 の 判 断 に際 して 、 水 資 源 の性 質 が そ の判 断 の基 礎 に置 か れ る こ と に よ り、 法 秩 序 の 中 にお い て水 源 お よび水 利 用 権 限 が 重 要 な保 護 法 益 と して位 置 づ け られ る こ とを 意 味 す る。

水 利 権 の よ うな水 利 用 権 限 が 侵 害 さ れ る こ とに よ って 利 水 目的 を達 成 で き な くな る お そ れ が あ る場 合 は 当 然 の こ とな が ら、 水 道 利 用 者 の よ う に水 源 に対 す

 の

る利 用 権 限 が な くて も、 そ の水 源 に対 す る侵 害 行 為 に よ っ て 深 刻 か つ 不 可 逆 な

損 害 が 発 生 す る お そ れ が あ る場 合 に は 、循 環 性 や 公 共 性 とい っ た 水 資 源 の 性 質 か ら導 か れ る そ の要 保 護 性 を論 拠 と して侵 害 行 為 を差 止 め る こ とが で き る と解 す べ き で あ ろ う。 要 す る に、 水 源 に対 して 何 らの権 限 も有 して い な くて も、 侵 害 行 為 に よ って そ の水 源 に深 刻 か つ 不 可 逆 な 損 害 を発 生 させ る高 度 な蓋 然 性 が あ る場 合 に は 、 水 資 源 の 要 保 護 性 を論 拠 と して 差 止 請 求 を認 容 す る こ とが で き

sz)

るの で あ る。

水 資 源 の保 護 は、 そ の 利 用 と保 全 に関 す る当 該 地 域 の ル ー ル を 基 礎 に して 考

93)

察 され な け れ ば な らな い 。 す な わ ち 、 そ の 地 域 に お い て 水 源 が ど こ に存 在 し、

そ こで の水 循 環 を考 慮 した うえ で 、 水 資 源 を どの よ う に保 全 す べ きか は 、 当 該

地 域 固 有 の 問題 と して捕 捉 さ れ ね ば な らな い の で あ る。 した が っ て 、 水 資 源 の

保 護 を考 え る に際 して は、 そ の 地 域 に お け る適 正 な 水 の 利用 と保 全 の 秩 序 を 探

95)

究 す る こ とが 肝 要 とな る。 当該 地 域 に お け る適 正 な 水 秩 序 を 考 究 し、 そ の秩 序

9G)

を 維 持 す る こ とが水 資 源 の 保 護 に直 接 繋 が る か らで あ る。

4む す び に か え て

水 質 汚 濁 に関 す る差 止 請 求 の 裁 判 例 が 見 られ る よ うに な る の は 、 昭 和30年 代 後 半 か らで あ る。 損 害 賠 償 訴 訟 が 多 く提 起 され た昭 和40年 代 に は 、 差 止 訴 訟 も 次 第 に存 在 感 を示 す よ うに はな るが 、 昭 和50年 代 で は差 止 請 求 を 認 め た裁 判 例 は 極 め て 限 られ て い た 状 況 で あ っ た。

しか し、 平 成 期 に 入 る と廃 棄 物 処 理 施 設 を め ぐ る紛 争 が 多 発 し、 裁 判 例 の 態 度 が 一 転 す る こ とに な る。 す な わ ち 、 昭 和50年 代 か ら見 られ た水 質 汚 濁 に 関 す る差 止 請 求 の 裁 判 例 の 消 極 的 姿 勢 が 転 回 され た の で あ る。 か か る転 回 を生 起 さ せ た 要 因 は 、裁 判 所 が 水 源 に対 す る保 護 の 必 要 性 を強 く認 識 した と こ ろ に あ る。

リー デ ィ ン グ ・ケ ー ス で あ る仙 台 地 裁 平 成4年 決 定 は、 飲 用 水 ・生 活 用 水 の 利 用 者 の 立場 か ら、水 源保 全 の必 要 性 につ い て 「適 切 な質 量 の 水 を確 保 す る権 利 」、

い わ ゆ る 「浄 水 享 受 権 」 と権 利 構 成 して 、 水 源保 護 の 理 論 を提 示 した 。 そ の後 の 裁 判 例 に よ り定 着 した 「人 格 権 と して の 浄 水 享 受 権 」 の概 念 は 、 「身 体 権 と し て の 浄 水 享 受 権 」 と 「平 穏 生 活 権 と して の 浄 水 享 受 権 」 に 区 分 さ れ 、 前 者 は 生 命 ・健 康 に危 険 の な い 質 と量 の 飲 用 ・生 活 用 水 を 確 保 す る権 利 で あ り、 後 者 は 一 般 通 常 人 の感 覚 に照 ら して 飲 用 ・生 活 用 に供 す る の を 適 当 とす る水 を確 保 す る権 利 で あ る と解 され るの で あ る。

平 成 期 の 一 連 の 廃 棄 物 処 理 施 設 を め ぐる裁 判 例 で は 、 差 止 請 求 の 成 否 の 判 断 基 準 に お い て財 貨 秩 序 と人 格 秩 序 の 交 錯 が 散 見 され る。 す な わ ち 、 裁 判 例 は、

農 業 用 水 汚 染 に よ って 水 利 権 侵 害 が 生 じ て い る場 合 に も、 ま た 、 水 道 水 汚 染 に よ る人 格 権 侵 害 の お そ れ が あ る場 合 で も、 差 止 請 求 の成 否 の 判 断 基 準 を一 律 に 人 格権 侵 害 の有 無 で 決 定 す るの で あ る。 裁 判 例 が 差 止 請 求 の 成 否 の 判 断基 準 を 人 格 権 侵 害 の有 無 に依 拠 させ る の は 、 被 侵 害 利 益 の 要 保 護 性 を判 断 す る た め の 理 論 装 置 を人 格 権 侵 害 の解 釈 に 求 め るか らで あ る。 そ う考 え る と、 判 断基 準 に お け る秩 序 の交 錯 は、 水 源 また は水 利 用 権 限 の 要 保 護 性 を判 断 す る た め の 現 象

水 資 源 の保 護 と差1ヒ請 求(2・ 完) 67

と して 理 解 す る こ とが で き るの で あ る。 そ して 、 こ こで は被 侵 害 利 益 の 要 保 護 性 が 人 格 秩 序 に お け る権 利 侵 害 とい う形 を と っ て 外面 に表 れ て い る と解 す る な らば 、 人 格 権 侵 害 に 代 え て被 侵 害 利 益 の要 保 護 性 そ の もの を前 面 に 出 し、 理 論 構 成 す る こ との 有 意 性 も否 定 され るべ き で は な い で あ ろ う。

水 資 源 は 、 人 間 の 生 存 や 生 態 系 の 維 持 に と っ て絶 対 的 に必 要 な循 環 資 源 で あ るか ら、 公 共 性 が そ の核 心 部 分 に存 在 す る と い え る。 不 可 欠性 、 循 環 性 、 公 共 性 を有 す る水 資 源 は 、 人 の生 命 ・健 康 や 生 態 系 を支 え る根 源 的 な資 源 な の で あ る。 した が っ て 、水 資 源 を め ぐる差 止 請 求 の法 的構 成 を考 察 す る に あ た っ て は 、 不 可 欠 性 、 循 環 性 、 公 共 性 とい っ た水 資 源 の 性 質 が そ の 保 護 を 必 然 的 に 要 請 す る点 に着 目す る必 要 が あ ろ う。

人 の生 存 と健 康 の 維 持 に不 可 欠 な存 在 で あ る安 全 な 水 の 確 保 が 絶 対 的ulJで あ る とす る な らば 、 この 要 請 は、 飲 用 水 や 生 活 用 水 の 利 用 権 限 の 保 護 と と もに 、 水 源 の 保 護 の 必 要 性 を も導 出 し、 それ らを 結 合 させ た もの が水 資 源 の要 保 護 性

と して 捕 捉 され る。 そ して、 そ の 要 保 護 性 は 、 水 利 用 権 限 を 有 す る者 の 立 場 か らみ れ ば 、水 利 用 権 限 そ の もの の 保 護 の必 要 性 と して 解 さ れ る と と もに 、 同…

水 流 に お い て 競 合 す る他 の水 利権 者 や 利 用 権 限 が な い 者 の 見 地 か らは 、 当 該 権 限 に 本 来 的 に 内 在 す る水 利 用 の 制 限 と捉 え る こ とが で き る。 す なわ ち 、 水 資 源 の循 環 性 ・公 共 性 か ら導 か れ る その 要 保 護 性 を根 拠 と して 、水 利用 権 限 の 侵 窩 に 対 して は権 限 それ 自体 の保 護 が 、 他 方 、 権 限 の 内在 的 制 約 と して 不 要 な 水 利 用 の 排 除 が 導 出 され るの で あ る。

水 利 権 の よ う な水 利 用 権 限 が侵 害 さ れ る こ とに よっ て 利 水 目的 を達 成 で き な くな る お そ れ が あ る場 合 は 当 然 の こ とな が ら、 水 道 利 用 者 の よ う に水 源 に 対 す る水 利 用 権 限 が な くて も、 そ の水 源 に対 す る侵 害 行 為 に よ っ て 深 刻 か つ 不 可 逆 な 損 害 が 発 生 す る お そ れ が あ る場 合 に は 、循 環 性 や 公 共 性 とい った 水 資 源 の 性 質 か ら導 か れ る そ の要 保 護 性 を根 拠 に侵 害 行 為 を差 止 め る こ とが で き る。 つ ま り、 水 源 に 対 して 何 らの 権 限 も有 して い な くて も、 侵 害 行 為 に よ っ て そ の 水 源 に深 刻 か つ不 可 逆 な 損 害 を発 生 させ る高 度 な 蓋 然 性 が あ る場 合 に は、 水 資 源 の 要 保 護 性 を論 拠 と して差 止 請 求 を 認 容 す る こ とが で き るの で あ る。

水 資 源 の性 質 か らそ の 要 保 護 性 が 導 か れ る こ との実 質 は、 水 資 源 を め ぐ る差 止 請 求 の 成 否 の 判 断 に 際 して 、水 資 源 の性 質 が そ の判 断 の 基 礎 に置 か れ る こ と

に よ り、 法 秩 序 の 中 に お い て 水 源 お よび 水 利 用 権 限 が 重 要 な保 護 法 益 と して 認 識 され る と と もに 、 そ の権 限 に は 内在 的 制 約 を伴 うか ら、 不 要 な 水 利 用 を 排 除 で き る こ と とな り、 そ の結 果 、 水 資 源 の 保 護 が 図 られ る こ とに あ る。

水 資 源 の 法 的保 護 の あ り方 と して 、水 利 用 権 限 を重 要 な保 護 法 益 と解 して そ れ に基 づ く水 利 用 を保 護 す る と と もに 、 水 循 環 の 地 表 の起 点 で あ り、 か っ 、 水 資 源 の根 源 で あ る水 源 の保 護 を そ の 中核 にtく こ と に よ っ て 水 資 源保 全 の構 図 を描 くべ きで あ ろ う。 そ して 、 こ の よ うな 水 資 源保 護 の構 造 の 基 礎 に は そ の公 共 性 が 据 え られ るべ きで あ り、 か か る思 考 が 健 全 な 水 循 環 系 の 構 築 に 向 け た 法

97)

理 論 の基 盤 を形 成 して い くこ とに な る と考 え られ るの で あ る。

(完)

注

56)市 民 社会 の根 本 的秩 序 で あ る人格秩 序 に つい て は、広 中 俊雄 『新 版民 法綱 要 第1巻 総論 』 (創文社 、2006年)13頁 以 下 、 財貨 秩 序 に つ い て は、 同3頁 以 下 参 照。

57)財 貨 帰 属秩 序 に反 す る財産 権 侵害 にお いて 、 その 侵 害行 為 が他 人 の生 命 ・身体 の 侵害 に 至 って い る場合 には 、人 格 的利 益 の帰 属 が侵 害 され 、 そ の こ とは直 ち に人 格秩 序 に反 す る もの と=;,r;f価され、 財貨 秩 序 と人 格秩 序 との重 畳 が指 摘 され るが 、一 方 で、水 利 権 等 の財 産 権 の 侵害 が 、他 人 の生 命 ・身 体 を害 す るまで には至 らな いが 、 その 他人 にお い て受 忍 を期 待 され る限 度 を超 え て坐 活環 境 を悪 化 させ 生 活 利益 を侵害 して い る場 合 には 、生 活 利益 秩 序 に反 す る こ とにな る と解 し、 財貨 秩 序 と生 活 利益 秩序 との 重 複 を観念 す る こ ともで き る (生活 利益 秩 序 につ い て は、 広 中 ・前 掲 注56)[9頁 以 下参 照)。

58)擢}稿 。i1V掲注4>79頁 。

59)水 利用 の用 途 は被 侵 害 利 益 の種 類 ・性質 と密接 に 関係 して い る点 に着 目 すべ きで あ る。

60)日 本 不 動産 鑑 定 協会 調 査研 究 委員 会 鑑定 評 価 理論 研 究会 編 『新 ・要説 不 動産 鑑 定 評 価基 準 』(住 宅 新 報社 、2007年)55頁 。 現 在 の実 務 に お いて 、土 壌 汚 染 の有 無 は 、不 動産 取 引 の重要 な懸念 要 因 とな って お り、不 動 産 鑑定 評 価 に反 映 され る ように な って い る(大 阪経 済 大 学松 田佳 久 教授(不 動 産 鑑 定=i:)に 対 す るヒ ア リン グ調 査(2009年8月8日 実施))。

61)神 戸秀 彦 「産 業廃 棄 物 最終 処 分場 の 差 止 めに つ いて 一 廃 棄物 処 理 法 の 自己責 任 原 則 と の関連 で 一 」清 水誠 先 生 古稀 記 念u1W『 市 民法 学 の課 題 と展 望 』(日 本 評論 社 、2000年) 423、424頁 は 、本 決定 の意 義 につ いて 、安 定型 処 分場 の 差止 め に関 す る判 例 で共 通 す る問 題 点 を集 約 ・整 理 し、同 種 の処 分場 にお け る差 止甜 求 の判 断 モ デル を 示 した と ころに あ る

と論 及 す る。

62)本 件処 分場 建 設 を め ぐる一 連 の差 止 請 求訴 訟 につ いて 、市 民運 動 の 視点 か ら考 察 す る論 考 と して、 小 林三 衛 「市民 運 動 と して の裁 判(1)、(2・ 未 完)一 水 戸市 全 隈 町 に お け る産業 廃 棄物 最 終処 分 場 建設 に反 対 す る事 例 を とお して 」茨 城 大学 地 域総 合 研究 所 年報38 号(2005年>1頁 以一ド、39号(2006年)1頁 以下 が あ る。

水 資 源 の 保u'uと 差 止girlsid7求(2・ 完)

止 を認 め るこ とに よっ て保 全 され る権 利 な い し法 的利 益 」 の意 味 で使用 して い る と指摘 さ れ て い る(判 タ1053号275頁)。

64)公 共性(社 会 的有 用性)の 観 点 か らも両者 の 相 違 を見 出 す こ とがで きる。 す な わ ち、水 道水 はf主民一 般 の利 益 に係 り公 共 性 が高 いが、 農 業用 水 は主 と して水 利権 者 が利 益 を享 受 し うるの で あ るか ら、概 して公 共 性 は 低 い と考 え られ る。

65)そ の後 、 東 京高 判 平19・11・29判 例 集 未登 載 は本 件処 分 場 のYili:止め を認 容 し、 最決 平 20・5・27判 例集 未 登載 が これ を支持 し確定 させ てい る。 詳細 は、 神戸 秀彦 「産 業 廃 棄物 処分 場 に関 す る最近 の 民事 差 止め2判 決(全 隈 ・鹿屋)に つ いて 一 人格 権 論 ・立 、1耐〜任 ・ 廃棄 物 処理 法 に注 目 して 一 」 渡辺 洋 三先 生追 悼 論集 『日本 社 会 と法律 学 一 歴 史 、現 状 、 展 塾』(11本 評 論社 、2009年)295頁 以下 参 照 。

66)飯 塚 ・前 掲 注42>31頁 は、 本 判決 に つ いて 、汚 染発 生 の蓋 然性 に関 して 「現 爽 を リアル に捉 え て汚 染 の 蓋 然性 を導 き出 して い る点で 説 得 力 が あ る」 と評 価 す る。

67)こ こで は 、財産 権 侵 害 が人 格権 侵 筈 とも解 され る事案 自体 を問題 に して い るわ けで は な く、差 止請 求の 成否 の 判 断);lr(fiとして 財産 的価 値 と人格 的 価値 が 混 同 され る こ とに対 して 疑 問 を呈 して い る点 に留意 すべ きで あ る。 したが って、 事 案 にお ける秩 序 の爪 畳 と判 断基 準 と して の秩 序 の 交錯 を区別 した う えで 、 これ らの差 異 を認 識 す る こ とが重 要 で あ る。

68)仙 台地 裁 平 成4年 決 定 は人 格 権 と して の浄 水享 受 権 に基 づ く差 止 請求 の リー デ ィ ン グ・

ケー スで あ り、 これ を契機 に差 止 め を認容 す る裁 判 例が 集 積 され た た め、 当該 決定 以降 の 裁 判 例 を類 型 化 の 対象 と した 。

69)本 決 定 に つい て は、本 案 訴訟 が提 起 され、 福 岡高 宮崎 支判 平18・u・29判 例 集 未 登載 に よ って確 定 され て い る。 詳 細 は 、 神戸 ・前掲 注65)295頁 以 下 参 照。

70)こ の種 の 差止 請 求事 件 は 、複 数 人 に よっ て請 求 また は 申立 て られ て い るが、 水 利用 権 限 の有 無 に 関 して は、 当該 寧 件 に お け る主 要 な請 求 伸 立)者 につ い て判 断 して い る。

71)地 下 水 利 用権 につ いて は 、土 地所 有 権 の効 力 と して の それ と、 土 地所 有 権か ら切 離 され 独 立 した それ との2種 類 の地 下水 利 用 権 が 観念 で き る。

72)生 活妨 害 の事 案 に お いて は、 人格 権 に基 づ く差 止 請 求権 を肯 定 的 に解 した大 阪 国 際窪 港 事 件控 訴 審判 決(大 阪 高判II(;50・ll・27三1ヨ1時797号36頁)が、 判 例 に よる法 形成 の 到述 点 を示 す 典 型的 な もの で あ る。

73)静 岡 地 浜松 支 決e(tsz・10・9判 時1254%45頁 、東 京 高 決 昭63・1・27判 タ656号261 頁 、 大 阪高 判 平5・3・25判 時1469号87頁 、大 阪 高 決平6・9・5判 タ873号194頁 等 。 74)潮 見 佳 男 『不 法行 為 法1〔 第2版 〕』(信 山 社 、2009年)252頁 は 、単 に 暴力1州̀務 所 等

が存 在 してい る とい う'IEJだ けで 具体 的 危 険(現 実 化 した危 険)と 捉 え、 法 的 に救 済 して い る点 を挙 げ、 「この 問題 は、暴 力 団 以 外 の団 体 ・自然 人 の 行動 に よ り生 活 の 精 神 的平 穏 が おび や か され た り、不 安 感 が惹 起 ・増 悪 され て い る場合 の法 的処 理 に関 す る問 題 に もつ なが るひ ろが りをみせ て い る」 と言及 す る。 しか し、 暴 力団 事務 所 と しての 使用 の 差止 め を認 容 した裁判 例 につ いて は 、 これ を その 他の'14と 同 列 に扱 うこ とにつ き、慎 重な検 討 が必 要 で あ る。 なぜ な ら、 暴 力 団 は それ 自体 が 合 法 とは認 め られな い 特殊 な存 在 で あ り、

そ の活 動 に よっ て住 民 の平 穏 な生 活 が侵 され るお それ が あ る と解 され るので あ って 、暴 力 団事 務所 と、廃 棄 物 処分 場 の よ うな嫌 悪 施設 で は あ るが社 会 的 に不 可 欠 な施設 とで は 、 そ