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法政研究六巻一号公一〇〇一年
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︵２ ８︶ＯＲ二一六条一項
土地を目的とする売買契約は︑其の有効なるが為には︑公の証書作成を必要とす︵司法省調査部﹃オーゼル︑シェーネンベ ルガー共編 スイス債務法﹄︵司法資料 第一一六一号︶九一頁以下
︶ ︒ ＺＧＢ六五七条一項 所有権移転を目的とする契約が有効であるためには公正証書の作成を要する︒
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︶ 旧債 務 法 一 一六 条
︵一
︶ 損 害 賠 償 の義 務 を 負 う 債 務 者 は
︑ 少 な く と も︑ 契約 の不 履行 あ る いは 不 完 全 な 履 行 の直 接 の結 果 と し て契 約 締 結 の際 に予 見 可 能 であ たっ 損 害 を 賠 償 し な け れば な ら な い︒ 二︵
︶ 裁 判 官 は諸 事 情 を 爵 酌 し た う え で︑ 自 ら の裁 量 で損 害額 を 定 め る︒
︵三
︶ 重 過 失 の場 合 には ︑ 一項 に お い て定 め ら れ た額 を超 え る額 の損 害 賠 償 を 給 付 し な け れ ば な ら な いか ど う か は︑ 裁 判 官 の裁 量 に委 ね ら れ る︒ ３４︵
︶ 具 体 的 な判 決 例 と し て は︑
◎ 買 主 によ てっ 転 売 が 予定 さ れ て い た ワ イ ンに つい て︑ 不完 全 な 履 行 を 行 たっ 売 主 は た と え 無 過 失
でも 逸 失 利 益 の賠 償 を 負 う と 判 示 す る も の
︵ω 日Ｏ ヽ 目 い８ Ｎ ８
︶︑
◎ 瑕 疵 あ る機 械 に つい て の逸 失 利 益 に関 し て︑ 当 初 か ら 転 売 が 予 定 さ れ てお り
︑ 事 実
︑ そ の転 売 が 可 能 であ る よう な商 品 が売 買 さ れ る場 合 には
︑ 契 約 に適 合 し な い商 品 が給 付 さ れ た 場 合 に 買 主 に損 失 が生 じ る こと が 一目 瞭 然 であ り
︑ そ の損 失 は︑ 通 常 な ら ば 契 約 違 反 の直 接 の結 果 と し て予 見 可能 であ る の で︑ そ の よ う な 損害 直は 接 損 害 に含 ま れ ると 判 示 す るも の
︵Ｕ Ｏ日 Ｎ 目 ＮＯ ざ いし
︑
◎ セ メ ント の効 率 的 な 製 造 の目 的 で当 該 機 械 が 買 わ れ た と いう こと を 認 識 し
︑ か つ︑ 契約 に適 合 し な い機 械 を 納 入 した な ら ば 通 常 は そ の直 接 の結 果 と し て買 主 は当 初 予 定 さ れ て いた 利 益 を 達 成 す る こと が でき な いと いう こと を 契 約 締 結 時 に認 識 し て たい 売 主 は
︑ 得 べか り 利し 益 の賠 償 責 任 を 負 うと 判 示 す るも の
︵ Ω国 ＮＯ 目 ヽ８
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︶︑
等 が 存 在 す る︒ ３５︵
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︑ 改 正 の際 に直 接 損 害 と 間 接 損 害 の区 別 が 廃 止 され た理 由 と し て︑ 多 く の事 例 にお い て区 別 が あ ま り に細 か に なり す ぎ 恣 意 的 にな り す ぎ た こと を 挙 げ る ６︵
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３６︵
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・ 学 説 の中 に は︑ 直 接 損 害 と 間 接 損 害 の区 別 の不 明 確 性 は 一九 一 一年 の改 正 に起 因 す る と考 え て い る も のも あ る
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︒ ブ ー ヒ ーャ は
︑ こ の改 正 にお い て︑ 意﹁ 識 的 な法 の修 正 が行 わ れ た の で なは く
︑ 単 に編 纂 上 の処 理 が 目 指 さ れ た 過に ぎ な い﹂ と す る
︵Ｕ 鷹 Ｆ
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３７︵
︶ 以 下 の学 説 の分 類 は︑ コ
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・Ｐ Ｐ Ｏ ｐ Ｈい い に拠 る︒ ３８︵
︶ 消 極 的 契 約 利 益 と は
︑ 契 約 の有 効 性 を 債 権 者 が 信 頼 し な か たっ な ら ば 置 か れ た であ ろ う 財 産 状 態 と
︑ 現在 の財 産 状 態 と の差 で あ ると 定 義 され る
︵目 ｏ日 ΦＦ
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︶︒
３９︵
︶ 積 極 的 契 約 利 益 と は︑ 契 約 が 正 常 履に 行 さ れ た な ら ば 債 権 者 が置 か れ た であ ろ う財 産 状 態 と
︑ 現 在 の財 産 状 態 の差 であ ると 定 義 され る
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・∽ ０ スイ ス債 務 法 に お け る性 質 保 証 責 任 論 の系 譜 含 丁 完
︶ 二〇 三
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日運騒応駅1く脚1申(￨￨○○￨せ) (等)Schubiger,a.a.0.,S.73;Keller/Lむtscher,a.a.0.,S。51;Giger,a.a.0。,Art.195S.286.(等) Keller/Ltttscher,a.ao O.,S.51 ff。,72 ff.;Giger,a.ao O.,Art。195S。286f.;Bucher,ao a.O。,S.104f.
(専)Giger,a.ao O。,Art.195,S.287,Art.208,S.571 ff.:Bucher,a.ao O.,S.104f.匝 』me罪尽
NDν
′BGE 79 Ⅱ 376,379f。後掟Ю°
(等)Keller/Ltttscher,a.a.〇.,S.51f.
(等)Giger,a.a.〇.,Art。208,S.575f.
(等)Becker,a.a.0。,Art.195,S.50f.
(等)Becker,a.ao O。,Art.208,S.101.
(3)Schubiger,a.ao O.,S。
77.匝
ヨ』口Furrer,a.a。○
.,S.68。
′(3)Giger,a.ao O.,Art.208,S.573.
(ヨ)Keller/Ltttscher,a.a.O。,S.72f.
(a)Honsell,a.a.0,S。99 ff.
(需)Becker,a.a.〇.,S.101.
(劇)Giger,a.a.O。,Art.208,S.576f.
(R) Andreas Schwartze,Europttsche Sachmtingelgewlihrleistung beim Warenkauf,2000,S.357.
(3)BGE 109
Ⅱ 240匝E』口°(お) Schenker,a. ao O。,S.49;Cavin,a.a.0。,S.86。
(需) Thomas Ltttscher,Vertragliche Haftungsbeschr[mkungen im schweizerischen Kaufrecht,1977,S.252f.(3)Giger,a.ao O.,Art.199,S.404N21.
(3) Lttrtscher,a.ao O.,S.253f.;Keller/L働硫scher,a.a.0。,S.94;Giger,a.a.0。,Art.199,S.404N21.
(3)モ
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避拘慕ν3Ю却い う 限 り で は 法 定 責 任 で あ る が
︑ 契 約 によ てっ 前 提 と さ れ て い る と いう 限 り で は 契 約 責 任 であ る か ら だ と うい
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︶ Ｂ Ｇ Ｂ 四 五 九 条
︵一
︶ 物 の 売 主 は
︑ 買 主 に対 し
︑ 危 険 が 買 主 に 移 転 し た と き に
︑ 物 の そ の 価 値 又 は 通 常 の使 用 若 し く は 契 約 に よ っ 予て 定 さ れ た 使 用 に対 す る 適 性 を 消 滅 又 は 減 少 さ せ る 欠 点 が な い こ と に つ い て︑ 責 に任 ず る
︒ 価 値 又 は 適 性 の重 大 で は な い 減 少 は
︑ 考 慮 し な い
︒
︵二
︶ 売 主 は
︑ 危 険 移 転 の 時 に︑ 物 が 保 証 さ れ た 性 質 を 有 す る とこ に つ い て も
︑ 責 に 任 ず る
︵右 近 健 男 編
﹃注 釈 ド イ ツ契 約 法
﹄ 曾 一 省 堂 ︑ 一九 九 五
︶ 四 六 頁
︶︒
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第 四 章 結 び に か え て
以 上 検の 討 か 明ら ら か な よ う に︑ イス ス債 務法 にお け 性る 質 保 証責 任 の要 件 は︑ 条 上文 の系 譜 から いえ ば︑ Ｂ ＧＢ に お け る性 質 保証 責 任 と の間 に親 近 性 有を し てい る︒ と ころ が︑ 効 果︑ 特 に損 害 賠償 に つい ては
︑ ＢＧ とＢ は そ の系 譜を 異 にし 体︑ 系 異も な ち て いる た め︑ そ の後 の学 説
・判 例 にお け る議 論 の展 開 も︑ イド ツ法 のそ れ と は様 相を 異 にし てい る︒ す わな ち︑ イド ツで は︑ 性質 保 証 は損 賠害 償責 任 と結 び つい てい るた め︑ 性質 保 証 の成 否 を論 ず る こと は︑ 損 害賠 償請 求 権 の成 否 論を ず る こと に直 結 し た︒ と ころ が︑ イス ス債 務 法 にお け る性 質 保 証責 任 は ＢＧ Ｂ のよ う な損 害賠 償責 任 と 直は 結 し な いた め︑ より 純 粋 な形 で議 論 が性 質 保 証 の法 的 性質 そ のも の に集 中 し たと いえ る︒ こ こに は︑ 性 質保 証 を売 主 の責 任 の加 重 要件 と せず
︑ 単 に瑕 疵 概念 の つ一 と し て位 置 づ け る場 合 の 一つ の典 型 が 現 れ て るい と いえ る︒ この よ うな スイ ス イス ス債 務法 にお ける 性質 保証 責任 論の 系譜 含Ｔ 完︶ 一 一〇五