、一 般論 とし て、
﹁原 価を 形成 する 要因 が、 いわ ゆる 企業 努力 によ るも ので なく
、当 該事 業者 の場 合に のみ 妥当 する 特殊 な事 情に よる もの であ ると きに
、こ れら の特 殊事 情の 存在 を考 慮す る必 要が ある こと は、 Ｘの 主張 する とお りで ある
﹂と 述べ る。 この 中の
、﹁ 原価 を形 成す る要 因が
、い わゆ る企 業努 力に よる もの でな く、 当該 事業 者の 場合 にの み妥 当す る特 殊な 事情 によ るも ので ある とき
﹂と いう 箇所 は、 前掲 の中 部読 売新 聞社 事件
＝東 京高 決昭 和五
〇・ 四・ 三〇 を念 頭 に置 いて 述べ られ たの であ ろう
。
これ は、 いう まで もな く前 記
⑸
で検 討し た共 通費 用の 配賦 の問 題で はな い。 しか し、 例え ば仮 に中 部読 売新 聞社 事件 にお いて、中 部読 売新 聞社 が読 売新 聞社 の一 部局 であ った とす れば
、ま さに 共通 費用 配賦 の問 題に なる
。 当該 行為 者が
、外 部の 者︵ 親事 業者 を典 型と する
。国
・地 方自 治体 を含 む︶ から 補助 や優 遇措 置を 受け て、 競争 上、 有利 な立 場に 立つ とい うこ と自 体は
、し ばし ば見 られ るこ とで ある
︵﹁ 内部 相互 補助
﹂に 対し て、 いわ ば﹁ 外部 補助
﹂ と呼 べよ う︶
。こ のう ちで
、公 的政 策に 基づ く公 共団 体か らの 外部 補助 につ いて は、 本件 に現 れて いる よう に、 競 争に 対し 一定 の影 響を 与え る可 能性 があ り、 競争 政策 上の 観点 から 必要 最小 限に 止め るべ きで ある とい う議 論は か なり 以前 から 行わ れて きた とこ ろで
( )
ある
。
31
:
しか し、 政策 論で はな く、 解釈 論の 次元 にお いて は、 各種 の公 的補 助金 によ って 実現 した 低い コス トは、原 則と して その まま コス トと して 認め る他 はな いと 考え られ る。 例え ば、 地方 自治 体に おい て正 当な 手続 きで 決定 さ れ、 内容 上も 妥当 とさ れた 誘致 策に よっ て、 ある 事業 者の 土地 の取 得代 金が 通常 の場 合よ り安 くな った 場合
、仮 に 誘致 策が ない とし ての コス トを 算定 する とい うの は、 当該 誘致 策を 否定 する こと にな るし
、ま た非 現実 的な こと で ある 本 。 件の 場合 も、 郵政 公社 の設 立に 関す る制 度が 各種 の優 遇措 置を 認め てい たの であ るか ら、
﹁当 該事 業者 の場 合 にの み妥 当す る特 殊な 事情 によ るも ので ある
﹂と して も、 その こと をコ スト 算定 に組 み込 み、 それ ら優 遇措 置が な いと すれ ばど れだ けコ スト が高 くな るか を算 定す る、 とす るこ とは でき ない と解 すべ きで あろ う。 した がっ て、 前記 の諸 税を 支払 って いな いこ とを コス ト算 定に おい て考 慮す べき であ ると いう Ｘの 主張 も、 郵政 公社 に関 する 諸制 度が それ を認 めて いる 以上
、あ るい は、 諸税 に代 わる 負担 金等 の別 の形 式で 国庫 への 納入 を義 務 づけ る等 の制 度を とっ てい ない 以上
、無 理な 立論 であ ると 考え られ る。
︿補 注﹀
本稿 再校 の折 りに
、以 下の 報道 に接 した
。 日本 航空
︵Ｊ ＡＬ が︶ 会社 更生 法の 適用 を申 請し
、公 的資 金を 活用 して 再建 に乗 り出 すこ とを うけ
、全 日空 は、 ＪＡ Ｌが 巨額 の公 的資 金を 得て 競争 力を 過度 に高 め、 公的 支援 を受 けて いな いラ イバ ル企 業の 経営 を圧 迫し かね な いと の懸 念を 示し た。 その 上で 公的 支援 を受 けた 企業 が不 当に 安売 りす るこ とな どを 禁じ る指 針を 求め た︵ 二〇 一
〇年 一月 二一 日付 朝日 新聞 朝刊
。︶ ここ で、
﹁公 的資 金﹂ が直 ちに 個別 の輸 送サ ービ スの コス トを 低下 させ るか 不明 であ るが
、上 記の よう な公 的な 優遇 措置 をコ スト 算定 にお いて 考慮 する こと は原 則と して しな い、 とい う立 場に 再考 を迫 る事 案で ある よう にも 思 われ る。 この 点に つい ては
、別 の機 会に 検討 する こと にし たい
。
;
これ に対 し、 上記 の公 的補 助金 や公 的助 成措 置の 場合 では なく、事 業者 がも っぱ ら経 営上 の戦 略と して
、他 の事 業者 に対 して 一定 の補 助を 行っ た場 合は
、コ スト 算定 にお いて
﹁こ れら の特 殊事 情の 存在 を考 慮﹂ する こと も 十分 あり 得る こと であ る。 例え ば、 中部 読売 新聞 社事 件の よう な、 一方 で、 全国 紙を 発行 する 新聞 社に 独占 化の 意図 とそ れを なし 得る 用 意・ シス テム が形 成さ れて おり
︵中 部読 売新 聞社 との 特殊 な補 助関 係︶
、他 方で
、地 方紙 が企 業努 力に よっ ても 到底 対抗 でき ない よう な場 合に は、 仮に その よう な補 助が ない とし た場 合の コス トを 算定 する とい う仕 方で
、ス タン ド アロ ーン 方式 に似 た考 慮を すべ きこ とに なる
。 本件 では
、郵 政公 社に 対す る各 種の 優遇 措置 は、 いう まで もな く、 上記 のよ うな 経営 上の 観点 から の外 部補 助で はな く、 法的 な制 度と して 定め られ たも ので ある から
、結 局、 これ につ いて のＸ の主 張は 認め られ ない と考 えら れ る。
三 不当 な利 益に よる 顧客 誘引
︵一 般指 定九 項︶ 判旨 二の
、﹁ Ａに 対す る利 益供 与行 為は
、取 次所 とし ての 契約 締結 を目 的と して コン ビニ エン スス トア のフ ラン チャ イザ ーに 対し て行 われ た働 きか けで あり
、Ｘ の顧 客と なる 宅配 便サ ービ スの 利用 者に 対し て利 益を 供与 した も ので はな いか ら、 そも そも 上記 指定 に反 する 行為 には 該当 し得 ない
﹂と いう 部分 は、 消費 者に 対す る景 品を 念頭 に 置い た文 章の よう にも 推測 され るが
、明 らか な誤 りで ある
。 一般 指定 九項 は、 取引 の相 手方 に対 し、
﹁不 当な 利益
﹂に よっ て取 引を 誘引 する こと だけ が要 件で あり
、宅 配便 サー ビス の利 用者 では なく
、事 業者
︵こ こで は、 フラ ンチ ャイ ザー であ るＡ
︶に 対し て行 われ た働 きか けも
、取 引の 誘引 に当 たる
。Ａ に対 して
、Ｙ とＸ は競 争関 係に あり
、Ｙ は、 既存 のＡ とＸ の提 携関 係を つぶ して
、Ａ が自 社と 提 携関 係に 入る よう に誘 引し
、そ のた めに 利益 供与 行為 を行 った もの であ り、 一般 指定 九項 の行 為要 件を 満た す。 し かし
、Ｙ の本 件利 益供 与が
﹁不 当な
﹂と 評価 でき るか は別 の問 題で ある
。 本件 に類 似す る形 態、 事業 者に 対し 契約 締結 また はそ の継 続を 目的 とし て行 われ た利 益供 与行 為に 対し
、本 九項 が適 用さ れた 事例 とし ては
、損 失補 填事 件に 係る 野村 証券 事件 等の 三事 件が
( )
ある
。そ れら にお いて は、 損失 補填 と
32
いう 利益 は、
﹁証 券投 資に おけ る自 己責 任原 則﹂ から 不当 であ ると いう 価値 判断 が入 って
、本 項が 適用 され てい る と理 解さ れる
。 判旨 二の 後半 は、 そこ に示 され てい る事 実認 定を 前提 とす る限 り、 本件 にお いて は、 上記 のよ うな 意味 での
﹁不 当な 利益
﹂に 相当 する もの もな いと 思わ れ、 一般 指定 九項 には 当た らな いと した こと に問 題は ない であ ろう
。
四 競争 者に 対す る取 引妨 害 判旨 三の 取引 の不 当妨 害に つい ては
、本 判決 の事 実認 定を 前提 とす る限 り、 判旨 は妥 当で あろ う。 すな わち
、そ こで は、
﹁Ｙ がＡ に対 して 専売 店契 約を 締結 する こと を求 める 等し てＸ との 取引 を打 ち切 るよ う求 めた 事実 を認 め るに 足り る証 拠は なく
、Ａ がＸ に対 して 一般 小包 郵便 物︵ ゆう パッ ク︶ と宅 急便 を併 売し たい との 申出 をし たの に 対し て、 Ｘが これ を拒 絶し てＡ から 撤退 する こと を決 めた
﹂と され てい るか らで ある
。 ただ し、
﹁コ ンビ ニエ ンス スト アに 対し て取 次所 とな るよ う働 きか ける こと につ いて も、 その 手段 にお いて 不当 であ ると 認め られ ない 限り
、Ｙ が競 争者 とそ の取 引の 相手 方と の取 引を 妨害 した と評 価す るこ とは でき ない
﹂と 述 べて いる 部分 につ いて は、 取引 妨害 の﹁ 手段 とし ての 不当 性﹂ に着 目し た議 論で ある
。 これ は、
﹁契 約の 奪取
﹂と も呼 ばれ る類 型で あ
( )
るが
、こ れは 取引 の相 手方 に対 し、 契約 を変 更し て自 己と 取引 す
33
るよ うに 説得 する こと であ るか ら、 ノー マル な競 争の 過程 との 区別 につ いて 特に 注意 が必 要で ある
。例 えば
、個 別 の契 約奪 取行 為が 全体 とし ての 反競 争的 戦略 の一 環で ある 場合 とか
、説 得の 材料 とし て提 示さ れた 契約 条件 が、 前 記の 不当 な利 益に よる 顧客 誘引 に当 たる よう な性 格の もの であ った 場合 など が考 えら れる
。本 件は
、こ のよ うな 反 競争 性が 認め られ なか った ので ある
。 なお
、取 引妨 害に おけ る公 正競 争阻 害性 のも う一 つの 性格 とし て認 めら れて いる
﹁競 争減 殺﹂ につ いて は、
﹁そ の手 段に おい て不 当で ある と認 めら れな い限 り﹂ とい う限 定は 狭す ぎる が、 本件 では この 点に つい ての Ｘの 主張 も なく
、判 旨は 妥当 と考 えら れる
。
五 差止 請求 の要 件︱
︱﹁ 著し い損 害を 生じ
、又 は生 ずる おそ れが ある
﹂ 判旨 四の 差止 請求 に関 して
、次 の一 点だ け簡 単に 述べ てお く。 本件 にお いて
、Ｙ は、
﹁本 件に おい ても
、原 告は
、原 告が 著し い損 害を 生じ
、又 は生 ずる おそ れが ある こと を立 証す る必 要が ある にも かか わら ず、 被告 との 競争 によ って どの よう にし て赤 字が 生じ
、宅 急便 事業 から 撤退 する と いう 事態 を招 く高 度の 蓋然 性が ある かと いう こと につ いて
、具 体的 な主 張・ 立証 をし てい ない
﹂、 と主 張し た︵ 傍 線は 舟田
。︶ これ に対 し、 本判 決は
、﹁ 主観 訴訟 であ る差 止請 求を 基礎 付け る利 益侵 害、 著し い損 害も
、事 実審 口頭 弁論 の終 結時 に現 存し
、又 は発 生の 蓋然 性が ある こと を要 する
﹂︵ 傍線 は舟 田︶ とし
、こ の立 証が なさ れて いな いと した
。 この 点に つい ては
、独 禁法 二四 条は
、﹁ その 利益 を侵 害さ れ、 又は 侵害 され るお それ があ る者
﹂、 およ び、
﹁こ れ によ り著 しい 損害 を生 じ、 又は 生ず るお それ があ ると きは
﹂と 規定 して いる
。﹁ おそ れが ある
﹂こ とが 要件 であ る から
、後 者︵ 本判 決︶ が妥 当で あっ て、 前者
︵Ｙ の主 張︶ にお ける
、﹁ 赤字 が生 じ、 宅急 便事 業か ら撤 退す ると いう 事態
﹂、 また
、﹁ 高度 の蓋 然性
﹂と いう 箇所 は、 不要 な制 限を 付し たも のと 考え られ る。 本差 止請 求制 度を 立法 する 際に 当た って まと めら れた
﹁独 占禁 止法 違反 行為 に係 る民 事的 救済 制度 に関 する 研究 会﹂ の報 告書
︵平 成一 一年 一〇 月二 二日
。そ の第 三、 ⑷
︶に おい ても
、﹁ 現在 損害 が生 じて いな いが
、近 い将 来に お いて 差止 めに よる 救済 が必 要な 損害 が生 じる 蓋然 性が ある 場合 につ いて も、 差止 めを 認め るこ とが 適当 であ る﹂ と され てい たと ころ であ る。 また
、﹁ 損害
﹂と は、 当該 行為 がな かっ たら
、あ り得 たで あろ う状 況と 比べ て被 害者 に損 害が 生じ たか を問 題に して いる ので あっ て、 赤字 が生 じる か、 撤退 する かな どは
、本 要件 該当 とす るた めに
、そ れ自 体と して は不 要で あ