株 主 の 誠 実 義 務(三)
出 口 正 義
序 論
第一章 日本 法の現状と問題点 第一 節 社員権論争の発 展
第二 節 多数決濫用理 論の発展(以 上33巻1号) 第三節 最近の動向
第二章 ドイツ法
第一節 誠 実義務論生成の史的背景(以 上34巻1号) 第二節 誠 実義務の概念 とその法的基礎
第一 款
務一 一ネ ッターの所 説を中心 として一 第二款
を中心 と して(以 上本号) 第三 款
て 第 四款
中心 と して一
第三節 誠実義務違反の法的効果 第三章 総括 と結論
「企 業 自 体 」(Unternehmenansich)の 思 想 と 誠 実 義
ドイ ツ法 的 社 団理 論 と誠 実 義 務 一 一 ドルパ ー レ ンの 所 説
「企 業 」 と 誠 実 義 務 一 フ ェ ヒナ ー の 所 説 を 中 心 と し
株 主 の権 利 の 本 質 と 誠実 義 務 一 一 ツェ ル ナ ー の 所 説 を
第二節 誠実義務の概念とその法的基礎
第 一 款 「企 業 自 体 」(Unternehmenansich)の 思 想 と 誠 実 義 務 一 ネ ッ タ ー の 所 説 を 中 心 と し て 一
一 箭 述 したよ う に第 一 次 世 界 大 戦 後 の ドイ ツ経 済 の 混 乱 とそ の 再 建 の状 況 にお いて,一 方 で 外 部 的 ま た は 内部 的 「外 資 支 配」 の 危 険 か ら企 業 を 防衛 す る た め に と られ た諸 方 策 お よ び他 方 で 税 法 上 の 政 策 に よ り推 進 され た コ ンツ ェル ン化 の傾 向 は,株 主 の 権 利 を 弱 め る と同 時 に管 理 者 の 権 限 を著 し く増 大 させ た 。 こ こに 至 って 資 本 危 険 と決 定 権 限 の 瓦 解 が 人 為 的 に 生ぜ しめ られ る こ とに な っ 原稿受領 日1983年10月18日
〔1〕
2 商 学 討 究 第34巻 第3号
た。 いわ ゆ る この 企業 の所有 と経 営 の分離 に よ る株 式 会 社 の 構 造 変革 の 現 実 は, そ れ ま で 株 式 法 の 基 調 で あ っ た株 主 の利 益 保 護 と は全 く対 照 的 な企 業 の利 益 保 護 を も って そ の基 調 た ら しφ ん とす る特 異 な見 解,す な わ ち 「企 業 自体 」 の思 想1,を 発 現 させ る こ とに な っ た 。
こ の 思 想 は,大 企 業 は 「制 度 化 へ の 傾 向 」(TendenzzurInstitutiona1‑
isierung)を 帯 有 す る と の認 識 を そ の基 調 と して い る2)。 す な わ ち,企 業 は そ れが大 き くな る ほど にそ の決 定 権 限 は本 来 の所 有 者 か ら離 れ 管 理 者 の 手 に 移 る 。 管 理 者 は 自 身 の手 に よ って 自分 の 仲 間 の 中 か ら必 要 な人 間 を選 抜 な い しは補 充 す る よ うに な る。 そ こにあ って は もはや 資 本 危 険 と決 定権 限 の 瓦解 の実 態 は無 視 さ れ,結 局 株 主 の利 益 に 何 らの 関 心 も持 ち 合 わ せて い な い管 理 者 に権 限が 移 譲 さ れ る こ と に よ って,そ こで は一 般 経 済 的 利 益 の助 成 な るス ロー ガ ンが 強 調 され る よ う に な る。 た とえ ば,ド イ ツ銀 行 の 株主 総 会 で,企 業 の実 質 的 価 値 が 著 し く株 価 を超 え る場 合 に お い て,株 主 が 四 分 の三 の 多数 で清 算 す べ く決 議 を 行 っ た と して も,私 法上 は 許 され るか も しれ な いが 国 家 は これ を黙 視 す べ きで な く国 家 の介 入 に よ って企 業 を 維 持 せ ざ るを え な い とか3},あ る い は イギ リス 銀行 の総 督 は,営 業 上の政策 を決 定 す るに あ た り株 主 の 利 益 よ り も全 王 国 の人 々 の こ とを 念 頭 に お くよ うに な る4〕との 論 述が そ の典 型 例 で あ る。 この 発 展 に お い て 企 業 は ま す ます 公 共 施 設(Anstalt)ま た は制 度(lnstitution)と な る 。 す な わ ち,企 業 は 法律 的 に は依 然 と して 一 定 の人 的 担 い 手 によ って 秩序 づ け ら れ るが, 、しか しま た法 的 な 意 味 で も独 自 の制 度 の 性 格 を 獲 得 す るよ うに な る。
1)1920年 代 に お け る 「企 業 自 体 」 の 思 想 に つ い て は,日 本 で も 詳 細 な 紹 介 が あ る 。 こ こ で は と く に,大 隅 健 一 郎 『株 式 会 社 法 変 遷 論 』341頁 以 下(1953),同 「株 式 会 社 法 に お け る 企 業 自 体 の 思 想 」 『会 社 法 の 諸 問 題 〔増 補 版 〕』395頁 以 下(1962), 9長 岡 富 三 「株 主
の 誠 実 義 務(二 。完)」 『法 と 経 済 』 第14巻5号86頁 以 下(1940)を 挙 げ る に と ど め る 。
2)Z611n6r,DieSchrankenmitghedschaftlicherStimmrechtsmachtbeiden privatrechtlichenPersonenverbanden,1963,S.68。
3)Rathenau,VomAktienwesen,1928,S.38ff.(大 隅 ・ 注1)『 変 遷 論 』251 頁,長 岡 ・注1)90頁 参 照)。
4)Keynes,DasEndedesLaissez‑Faire,IdeenzurVerbindungvon Privat‑undGemeinschaft,1926(Z611ner,a.a.0.(N.2),S.68).
株主の誠実義務(三) 3
そ れ はた しか に権 利 主体 で はな いが,し か しそ の 担 い手 の処 分権 限 を完 全 に奪 っ て しま う分 離 器(Separator)と して 扱 わ れ る。 つ ま り,人 的 団 体 の 基 礎 で あ りか つ 担 い手 た る構 成 員 は,決 議 が 実 際 に 不 可欠 の もの と して 必 要 と され るか ぎ りで た ん な る人 的 道 具(peオs6nhcheMittel)に す ぎ な く,財 産 的 収 益 が 問 題 と され るか ぎ りで 利 用 者(Benutzer)に す ぎ な くな る 。
「企 業 自体 」 の思 想 は,こ の よ うな認 識 に立 って,一 般 に 株 式 会 社 の 企 業 は 会 社 法 の 上 で も株 主 の 権 利 と同 様 に 保 護 さ れ るべ き一 個 の 独 自 の法 制 度 と して 考 察 され な け れ ば な らな い もの で あ る こ とを 強調 した ので あ る。 と りわ け そ こ で は,企 業 が 誰 か ら保 護 され ね ば な らな い のか と い う点 に つ い て は,そ れ は 株 主 の 攻 撃 か らで あ る と され た。 す な わ ち,企 業 が 管 理 者 の 活 動 によ り公 の 利 益 の た め そ の使 命 を 実 現す るに は,無 知 な投 機 株 主,資 本 主 義 の か か し(Vogel‑
scheuche)あ るい は利 益 配 当 に飢 え た株 主 の も た らす 危 険 な 贈 り物(gefahr‑
1icherGaben)か ら企 業 を保 護 す る必要 が あ る と い う もの で あ っ た5}。 結 局, この よ うな 「企 業 自体 」 の思 想 の理 論 的 帰 結 は,管 理 者 は 企 業 に 奉仕 す る もの で な けれ ば な らな く,ま た株 主 も現 代 株 式 会 社 が個 人 的 利 益 志 向 の た め の一 方 式 で あ る だ けで な く,そ れ 以 上 に多 様 な陰 影(Abstufung)に お い て 国 民 の 一 般 利 益(Allgemeininteressen)に も また 奉 仕 す る も の で あ る こ と を 認 識 し な けれ ば な らな い6】とい う一 っ の イ デオ ロギ ー の確 立 に ほ か な らな か っ た 。
二 株 主 の 「誠 実 義 務 」(Treupflicht)と い う用 語 は 「企 業 自体 」 の 思 想 に 由 来 す る η。 そ れ を 理 論 的 か つ 実 際 的 に あ る程 度 具 体 的 に展 開 した の は ネ ッ タ ー で あ る。 そ こで ま ず ネ ッ ター の 誠 実 義務 論 の骨 旨 を要 約 して お く。
今 日め 判例 ・学 説 に よ れ ば,株 主 の 議 決権 は明 らか に株 主 が 悠 意 的 に 自 己の 利 益 の た め に行 使 で き るよ うな 権 利 で は な い。 今 日の 法 理 解 に よれ ば,株 主 の 権 利 に 内 在す る義 務 的 契機(Verpflichtungsmoment)が 議 決 権 に 対 して も変
5)Mestm註cker,Verwaltung,KonzerngewaltundRechtederAktionare
, 1958,S.13,14.
6)N・tter,Z・ ・akti・nrechtli・h・Th…i・des・U・tern,hm,n。angsi,h・
,Fest.
schriftfUrA.Pinnerzum75.Geburstage,1932,S.581ff.
7)長 岡 。注1)109頁 。
4 商 学 討 究 第34巻 第3号
革 的 に 作 用 して い る。 そ れ は 議 決 権 の 行 使 に あ た り株 主 の 法 的 拘 束 を 生 ぜ し め る 。 こ の 拘 束 が 法 的 に 何 に 拠 る も の か そ して ま た そ の 限 界 を ど の よ う に 画 定 す べ き か に 関 し て は 争 い が あ る 。 株 主 は 誰 に 対 して 誠 実 義 務 を 負 う の か,仲 間 の 株 主 に 対 して か あ る い は会 社 に 対 し て も 負 う の か,こ の 問 題 は な お 解 決 さ れ て い な い 。 こ の 問 題 は,仲 間 の 株 主 の 利 益 は 企 業 の 利 益 に 化 体 さ れ る と の 見 解 に 立 て ば 容 易 に 解 決 で き る8}。 す な わ ち 各 株 主 は,議 決 権 行 使 に 際 し 株 主 の 利 益 と 企 業 の 利 益 と が 矛 盾 衝 突 す る場 合 に は 前 者 を 後 者 に 退 ぞ か せ な け れ ば な ら な い 。 す べ て の 株 主 が そ の 影 響 力 を 企 業 自 体 の 利 益 の 方 向 に お い て 行 使 し な け れ ば な ら な い と の 原 則 は,一 っ の 不 文 の 法 原 則 で あ る91。 判 例 は 多 数 決 権 行 使 の 限 界 を 民 法138条 ・826条 か ら導 び き 出 して い る が,そ こ に は 明 ら か に 多 数 派 と 少 数 派 が 誠 実 義 務 を 生 ぜ しめ る 共 同 目 的 で 結 合 して い る と の 基 本 的 理 解 が 存 す る 。 し た が って,多 数 決 権 行 使 の 違 法 性 は 少 数 派 に 対 す る 抑 圧 に で は な くむ し ろ 窮 極 的 に は,企 業 の 利 益 を 侵 害 す る 権 利 行 使 を 法 的 に 否 認 す る と こ ろ の 企 業 に 対 す る 誠 実 義 務 の 侵 害 に あ る10}。 法 律 の 定 め る 少 数 株 主 権(解 説 権,取 消 権 等)の 法 的 基 準 も,多 数 派 の 抑 圧 か ら 少 数 派 を 保 護 す る こ と に あ る の で は な い 。 こ の 保 護 を 求 め る 少 数 派 の 権 利 も ま た 窮 極 的 に は 企 業 に お け る 株 主 の 結 合 か ら 導 び か れ る の で あ る11)。 そ れ に よ り 企 業 に 対 す る 株 主 の 誠 実 義 務 が 生 ず る
の で あ る 。 、
三 以 上 み た よ う に ネ ッ タ ー の 誠 実 義 務 論 は そ の 概 念 お よ び 根 拠 が い ず れ も 明 確 で な く ま た 疑 問 で あ る。 た しか に ネ ッ タ ー が 自 己 の 誠 実 義 務 論 の 起 点 に 据 え る 「企 業 自 体 」 の 思 想 は,企 業 の 経 済 学 的 ・社 会 学 的 観 点 か ら の 認 識 と し て は 正 当 な もの を 含 む も の と い え る 。 し か し,そ こ か ら 直 ち に 「企 業 自 体 」 が 法 律 上 一 っ の 独 自 の 法 益 と し て 保 護 さ れ る べ き で あ る と 結 論 づ け る の は 妥 当 で は
な い 。
8)Netter,a.a.0.(N.6),S.591.な お ネ ッ タ ー が す で に1929年 の 論 稿 の 中 で 企 業 に 対 す る誠 実 義 務 を 主 張 して い た 点 に つ い て は す で に み た と こ ろで あ る。
第 一 節 第 二 款 注19)参 照 。 9)Netter,a.a.0.(N.6),S.594.
10)Netter,a.a.0.(N.6),S.596.
11)Netter,a.a.O.(N.6),S.598.
株主の誠実義務(三) 5 企 業 は,そ の 経 済 的 意 義 と い う 観 点 か らみ れ ば,企 業 の 所 有 者 に と っ て は 自 己 の 財 産 の 化 身(Verk6rperung)で あ り,企 業 家 に と っ て は 創 造 的 成 果(sch6p‑
ferischeLeistung)で あ り,労 働 者 に と っ て は 労 働 の 場(Arbeitsplatz) で あ り,債 権 者 に と っ て は 信 用 の 基 礎(Kreditgrundlage)で あ り そ し て 全 体 経 済 に と っ て は 経 済 的 繁 栄 の 胚 胞(Keinzelle)で あ る12}。 そ れ ゆ え,法 秩 序 が ま た,こ の よ う な 多 層 な 価 値 複 合 体(vielschichtigenWertkomplex)と し て 企 業 を 顧 慮 す る 必 要 が あ る こ と は い う ま で も な い こ とで あ る 。 こ れ ら の す べ て の 利 益 領 域 は,た しか に 一 般 的 ・抽 象 的 に は 企 業 の 運 命 と結 合 して お り,し た が っ て 企 業 が 繁 栄 す る こ と に よ っ て 等 し く 助 成 さ れ る も の と 考 え る こ と は で き る 。 しか し,こ れ ら の 利 益 を す べ て ひ っ く る め て 「企 業 の 利 益 」 と い う 言 葉 で 集 約 す る こ と は 意 味 が な い 。 な ぜ な ら,各 利 益 を 同 一 方 向 に 規 定 せ しめ る
「企 業 の 利 益 」 な る 概 念 も 関 係 人 の 利 益 衝 突 の 解 決 に 何 ら 役 立 た な い か らで あ る。 た し か に ネ ッ タ ー も ま た,一 方 で,「 企 業 自 体 」 を 株 式 会 社 に お い て 結 合 す る 私 的 利 益 と企 業 に お い て み られ る社 会 的 ・公 共 的 要 素 と を 含 め て 理 解 し つ つ も13},株 式 会 社 内 部 の 私 的 利 益 の 衝 突(と く に 会 社 と 株 主,多 数 派 と少 数 派 の ・ 衝 突)の 解 決 と い う実 践 的 場 面 に あ っ て は,「 全 株 主 の 利 益 の 全 体 が 具 現 さ れ
た 生 け る 有 機 体 」14}(1ebenderOrganismus,indemdieGesamtheitder
InteressenalヱerAktion翫everk6rpertist)で あ る と 規 定 す る 。 し か し, 企 業 の 利 益 を 全 株 主 の 全 体 利 益 で あ る と 規 定 し て も,そ こ か ら は 具 体 的 に 何 ら
の 成 果 も現 わ れ な い 。 な ぜ な ら 全 株 主 の 全 体 利 益 な る も の が 明 確 で な い か らで あ る 。 ネ ッ ター は こ の 意 味 で の 企 業 の 利 益 と ラ イ ヒ 裁 判 所 の い う 「会 社 の 利 益 」 と は 異 な る の か あ る い は 同 一 な の か と い う 点 に っ い て は 何 ら立 ち 入 っ た 考 察 を して い な い 。 む し ろ 彼 の 論 稿 の 全 体 を 概 観 す る な ら ば,彼 は 自 己 の 誠 実 義 務 論 を 実 践 的 場 面 で 根 拠 づ け るべ く 風 俗 違 反 に 関 す る ラ ィ ヒ裁 判 所 の 判 決 を 多 く引 証 し て い る の で あ り,そ の か ぎ り で は ネ ッ タ ー の い う 「企 業 の 利 劃 と ラ イ ヒ
12)Z611ner,a.a.O.(N.2),S.70.
13)ネ ッ タ ー の こ の 部 分 に 対 す る 批 判 に つ い て は 大 隅 ・注1)r変 遷 論 』300頁 参 照 。 14)Netter,a.a.O.(N.6),S.610f,
6 商 学 討 究 第34巻 第3号
裁 判 所 の い う 「会 社 の 利益 」 と は そ の実 質 に おい て 異 な る もの で は な い とい え る で あ ろ う15㌔
四 と こ ろで,「 企 業 の利 輩 」 な る概 念 は,「 会 社 の 利 益 」 概 念 と厳 密 に 区 別 され る尽 きで あ る。 「会 社 の利 益 」 は社 員 利 益 の一 断 面 に す ぎ な い16}。そ の 方 向 は一定 の企業 経 営 によ る営 利 追 求 で あ り,そ の 限 界 は 「会 社 目的」(Gesell一 schaftszweck)に よ っ て 規 定 さ れ る 。 これ に 対 し,企 業 目 的 は 会 社 目 的 実 現 の 手 段(Mittel)で あ る の み な ら「ず,目 的 の 一 部(Teilzweck)で も あ る17,。
一 般 に 「会 社 の 利 益 」 と 「企 業 の 利 益 」 と は 広 範 に一 致 す る が 必 ず し も 完 全 に は一 致 しな く,そ れ ら相 互 に も利 益 衝 突 が 認 め られ るの で あ る。 た とえ ば,定
15)同 旨,Z611ner,a.a.0.(N。2),S.70.
16)「 会 社 の 利 益 」 と 社 員 利 益 と の 関 係 に つ い て は 第 四 款 三 を 参 照 さ れ た い 。 な お 拙 稿
「株 主 平 等 の 原 則 の 基 礎 理 論(3)」r旭 川 大 学 紀 要 』 第9号8頁 以 下 参 照(1979)。
17)会 社 目 的(GeseUschaftszweck)と 企 業 目 的(Unternehmensgegenstand)と の 関 係 に つ い て は 学 説 上 必 ず し も 一 致 し て い な い 。 た と え ば フ ィ ッ シ ャ ー お よ び フ ァ イ ネ は,会 社 目 的 と 企 業 目 的 と を 分 離 し 後 者 は 前 者 を 実 現 す る た め の た ん な る 手 段 に す ぎ な い も の と して,企 業 目 的 を 目 的 概 念 か ら 排 除 す る 。R.Fischer,Ehren‑
bergsHandbuch,III,1,S.88f。;Feine,EhrenbergsHandbuch,HI,
3,S.78,285.こ れ に 対 し プ ロ ッ ドマ ン お よ び キ ュ ー ス タ ー は,会 社 目 的 と 企 業 目 的 と を 同 視 す る 。Brodmann,Aktienrecht,1928,瞳82,Anm.10;
KUster,InhaltundGrenzenderRechtederGesellschafter,insbesondere desStimmrechts,imdeutschenGesellschaftsrecht,1954,S.88f.
ツ ェ ル ナ ー は 上 記 い ず れ の 見 解 も 妥 当 で な い と して,企 業 目 的 は 会 社 目 的 の 一 部 分 を 反 映 す る も の で あ る と 理 解 す る 。 若 干 敷 術 し て 述 べ る と,企 業 目 的 は 会 社 目 的 に つ い て の 主 要 な 認 識 源(Haupterkenntnisquelle)で あ る が,完 全 な 団 体 目 的 (ganzenVerbandszweck)で は な い 。 企 業 目 的 は 真 の 目 的 構 成 部 分(echter Zweckbestandteil)で あ っ て,目 的 実 現 の た め の た ん な る 手 段 に と ど ま る も の で は な い 。 リ ッ タ ー は 「最 も 近 い 目 的 」(nachstenZweck)と 「よ り 遠 く 隔 っ た 目 的 」(entfeτnterenZweck)と 呼 ん で い る が(Ritter,Aktiengesetz,1939,
如6Anm.5),妥 当 で あ る 。 前 者 は 特 定 の 企 業 の 目 ざ す 目 標(企 業 目 的)で あ り, 後 者 は と くに 会 社 な い し そ の 構 成 員 の た め に 経 済 的 利 益 が 追 求 さ れ る か ど う か に よ っ て 決 定 さ れ る も の で あ る 。 以 上Z611her,a.a.0.(N。2),SS.17〜30,
と く にS.25ff.参 照 。
こ の 問 題 は そ れ 自 体 団 体 法 上 の 一 つ の 重 要 な 問 題 で あ り,別 に 考 察 さ れ る べ き も の で あ る 。 本 稿 と の 関 連 で は した が っ て 必 要 最 小 限 に 触 れ ざ る を え な い 。 た だ 会 社 の 利 益 概 念 を 客 観 的 か つ 有 用 な 法 概 念 と して 規 定 す る た め に は,と りわ け 会 社 目 的 の 概 念 が 重 要 と な っ て く る 。 した が っ て,後 に 再 度 こ の 問 題 に 言 及 す る で あ ろ う (第 四 款 三 参 照)。
、
株主の誠実義務(三) 7
款 に 定 め る企 業 目 的(Unternehmensgegenstand)が 変 更 さ れ る 場 合 で あ る18}。
さ ら に ま た,[企 業 の 利 益 」 は,「 管 理 者 の 利 益 」19〕,「一 般(公)の 利 益 」20,,
18)Fechner,DieTreubindungendesAktion翫rs,1942,S.104;Z611ner, a.a.0.(N.2),S.75.
正9)「企 業 の 利 益 」 を 「管 理 者 の 利 益 」 と同 視 す る こ との 危 険 性 は,「 企 業 自体 」の 思 想 に対 す る批 判 と関 連 して しば しば 指 摘 され る と こ ろで あ る 。 しか しそ もそ も 「管 理 者 の 利 益 」 な る概 念 そ れ 自体 が 不 明 確 で あ る。 そ れ を い わ ば 「企 業 家 の 利 益 」(独 創 的 な 成 果)と 考 え た 場 合 に は,株 式会 社 で は 企 業 家 の機 能 は原 則 と して 取締 役 会 にゆ だ ね られ て い るた め 法 的 に は 取 締 役会 が そ の機 能 を 担 うこ と に な る。 しか し実 際 に は と くに 大 株 主(コ ン ツ ェル ンで は 支 配会 社)が それ を 担 って い る場 合 が 少 な くな く,そ の た あ そ こで は 管 理 者 は企 業 家 とい うよ りは む しろ大 株 主(支 配 会 社) の 命 令 の 受 取 人 お よび そ の 執行 の 仲介 人 た る 地 位 に と ど ま る にす ぎ な い。 それ ゆ え
「管 理 者 の 利 益 」 な る概 念 も実 質 的 に は正 確 に 規定 で き な い。 に もか か わ らず 「企 業 の 利 益 」 を 「管 理 者 の 利 益」 ま た は 「企 業 家 の利 益 」 と 同 視す る こ とは,金 融 資 本 の 資 本 主 義 的 独 占に 対 して そ の 法 的 根 拠 を 提供 し,企 業 支 配 者 た る資 本 家 の た め に 支 配 的 地 位 を 確 保 させ る の に役 立 つ(長 岡 ・注1)87頁)と まで は言 わ な いに して も,少 な く と もツ ェ ル ナ ーが 指 摘す る よ うに株 式 会 社 内部 に お け る私 的 利 益 の 衝 突 の 認 識 お よ び そ の 洞 察 を 鈍化 させ る こ と は 明 白 で あ る(Z611ner,a.a.0.(N.
2),S.76)。
20)「 企 業 自体 」 の 思 想が そ の「 般 的か つ 基 本 的 背景 に おい て,「 企 業 の 利 益 」 と 「一 般 (公)の 利 益 」 と を 同 視す る もので あ っ た こ と は 明 らか で あ る。 た と え ば ラテ ナ ウ の つ ぎ の よ うな主 張 が その こ とを 示 す と いえ る。 す な わ ち 「大 企 業 は 今 日に お いて もは や お よ そ 単 な る 私法 上 の 形 態 で はな く して,そ れ はむ しろ個 々 的 に も また 全 体 的 に も,国 民経 済 的 な,全 体 に所 属 す る 因子 で あ って,そ の 起 源 に よ りよ か れ 悪 し か れ な お純 営 利企 業 の私 法 的 特 徴 を も って い る けれ ど も,し か もそ れ は 以 前 か ら加 速度 を もっ て公 の利 益 に役 立 ち は じめ,そ れ に よ り新 た な 存 在 の 権 利 を 獲 得 す る に 至 っ た 。 そ の 共 同経 済 的意 味 にお け る進 展 は 可 能 で あ るが,そ の 純 私 経 済 的 拘 束へ の 後 退 又 は 小 私 的 形 態 へ の 分 割 は 考 え られ な い 」(Rathenau,a.a.0.(N.
3),S.38.な お こ の部 分 は大 隅 ・注1)『 変 遷 論 』251頁 か ら引 用 させ て い た だ い た)。
た しか に企 業 は,そ の 大 小 に か か わ らず 私 的 経 済 上 の 単 位 で あ るの み な らず,同 時 に 国民 経 済 上 の 成 員で も あ る。 この こ とは 昔 も今 も変 らな い 。 そ して この企 業 に 対 す る 国民 経 済 上 の 利 益 は,一 方 で 企 業 の 維 持 お よ び 助 成,他 方 で 企 業 の 全 体経 済 上 有 意 義 な 活動 に あ る とい え る。 しか も,企 業 の 規 模 が 大 き くな れ ば そ れ だ け 国民 経 済 上 の利 益 も大 き くな る こ とは 明 白 で あ る。 会 社 法 に お い て 一 般(公)の 利益 の 作 用 を どの 程 度 考 慮 す べ きか(一 般 的 に い え ば い わ ゆ る企 業 の 社会 的 責 任 とい う こ と に な ろ うか)は,今 日で もま た 一 つ の 重 要 な 課 題 と して 存 在 す る。 だ が これ もま た別 な 論稿 に おい て 独 自に 考 察 され るべ き もの で あ り,本 稿 で は つ ぎ の こ とを指 摘 す る に と どめ ざ るを え な く,ま た そ れ で 十 分 と考 え る。 す な わ ち,一 般(公)の 利 益 は,い か な る事 情 が あ ろ う と も企 業 は 維 持 ・強 化 され な け れ ば な らな い,と い う
8 商 学 討 究 第34巻 第3号
「債 権 者 の 利 益 」21}お よ び 「労 働 者 の 利 益 」22)と も 区 別 さ れ る も の で あ る 。 要 す る に,「 企 業 の 利 益 」 な る 概 念 は い わ ば 上 記 諸 利 益 の 中 性 的 担 い 手(trager‑
neutral),づ ま り多 層 な 利 益 領 域 の 部 分 的 性 質 に 関 す る 抜 粋(簡 約)的 表 現 (breviloquentenAusdruck)に す ぎ な い も の で あ る23}。 換 言 す れ ば,「 企 業 の 利 益 」 は 利 益 の 担 い 手 を 特 色 づ け る も の で は な く1利 益 が 向 け ら れ る 価 値 (Wert),'対 象(Objekt)を 特 徴 づ け る も の で あ る 。 し た が っ て,こ の 中 性 的 概 念 を も っ て と り わ け 社 会 ・公 共 の 利 益 が 安 易 に 強 調 さ れ る な ら ば,そ れ は も は や 一 っ の イ デ オ ロ ギ ー に ほ か な ら な くな る。1920年 代 に ドイ ツ 『に お い て 展 開 さ れ た 「企 業 自 体 」 の 思 想 は,こ の 「企 業 の 利 益1を も っ て 社 会 ・公 共 の 利 、
こ と を要 求 す る もので は な い と い う こ と に注 意 しな け れ ば な らな い 。 た とえ ば,生 産 能力 を失 いか つ 回復 能 力 も有 しな い企 業 を 除去 す る こ とは,む しろ 国 民 経 済上 利 益 と な る こ とは 明 白で あ る。 さ らに ま た,企 業 の 維 持 ・強 化へ の 国 民 経 済上 の 利益 と い う こ と も非 常 に 曖 昧 で あ る 。企 業 の 強 化 ・助 成 は,た しか に 企 業 維 持 の 安 全性 を 高 め る と 同時 に生 産 活 動 の 増 強を も た ら し,ひ い て は 国 民経 済上 の 利 益 を 向上 さ せ る と いえ る。 しか し,企 業 の 強化 は一 方 で 利 益 の 内 部 留 保 に よ り他方 で 社 員へ の 利 益 配 当制 限 に よ って 行 わ れ る のが 通 例 で あ ろ う。 この方 向 は,た しか に 経 済不 況 な い しは恐 慌 等 の 状 況 に対 処 す るに は有 益 で あ るか も しれ な い が,し か し他 面 それ は コ ン ツ ェル ン形 成 を 促 進 す る挺 子 とな り,ひ い て は 競争 市 場 ま た は 資本 市 場 に悪 影 響 を 及 ぼ す こ と に もな る。 と りわ けそ れ は,後 者 と関連 して い え ば大 衆 の 投 資意 欲 を 減 退 させ 資 本 市 場 の 投 資 操 縦 機 能 を 麻 卑 させ る 危 険 を有 す る点 で む しろ 国民 経 済 上 重 要 な 問 題 とな る。 その 際 にた とえ ば 利 益 を株 主 に 配 当す るか あ る い は で き る だ け 内 部 に 留保 す べ き か,い わ ば 株 主 の利 益 と一 般 の利 益(あ る い は公 の利 益)と が 衝 突 す る と き に,国 民 経 済上 の利 益(企 業 の維 持 ・強化)の 強 調 は 一 般(公)の 利 益 を正 当化 しひ い て は 社 員 の犠 牲 で それ を実 行 す る 口実 と して 利 用 され る危 険 が あ る こと に 注意 す る必 要 が あ る(こ れ と関 連 して 現 行 西 独 株 式 法 第58条 参 照)。 し た が って,「 一 般(公)の 利 益」 あ る い は 国民 経 済 上 の 利 益 とは い っ て も,そ の 概 念 は 非常 に 曖 昧 で あ る と い わ ざ るを えず,そ れを 無 批 判 に ・「企 業 の 利 益 」 と同 視 し て 使 用す べ きで は な い と 考 え る 。 こ の 点 に つ い て は と くにZ611ner,a.a.0.
(N.2),SS.52〜67,＼S.78参 照 。 ま たFechner,・a.a.0.(N.19),S.
104参 照 。
21)た『債 権 者と えば 債 務 超 過 に な い会 社 が 解 散 され る場 合 に は,企 業 に は 木 利 益 で あ るが 会 社 に は 何 ら不 利 益 で は な い 。Fechner,a.a.0.(N.19),S.104;
z611ner,a・a・Q・(N.2),s.74.
22)た と えば 企 業 再 建 の た め に合 理 化 が 行 われ る場 合 には,「 企 業 の 利 益 」 と 「労 働 者 の利 益 」 と は厳 しい 対 立 を 示 す こ と に な る。Fechner,a.a.0.(N.19),S.
104;Z611ner,a.a.0.(N.2),S.77.
23)Z611ner,a.a.0.(N.2),S.78.
株主の誠実義務(三) 9 益 な い しは管 理 者 の利 益 と同 視 しか つ そ れ を 強調 す る こ と に よ って,管 理 者 の 権 力 要 求 お よび それ と同 時 に 株 主 の 権利 剥 奪 を正 当化 す る ため の イデ オ ロギ ー と して 重 要 な 機 能 を 果 した の で あ る24)。実 際 に もこの 思 想 は1937年 株 式 法改 正 に対 し少 な か らぬ 影 響 を 与 え て い る25}。しか し,「 企業 自体 」 の 思 想 に よ って 独 自 の保 護 法 益 と して 承 認 され る飛 く強 調 され た 「企 業 の 利 裡 な る もの は, す で に み た よ うに 株 式 会 社 内 部 に お いて 結 合 す る私 的 利 益 の矛 盾 衝 突 を 調整 す る原 理 とな りえ な い もの で あ る。 した が って,そ の後 に お いて この 思想 は理 論 的 に は ほ とん ど支 持 され て い な く261,そ こか ら導 びか れ た誠 実 義 務 もま た理 論 的 支 柱 を 喪 失 す る こ と に な っ た の で あ る271。
し か し,株 主 の 「誠 実 義 務 」 と い う 術 語 そ れ 自 体 は,そ の 生 み の 親 で あ る
「企 業 自体」 の思 想の衰 退 に もかか わ らず その 後 も依 然 と して 使 用 されつ づ け, と くに ナ チ ス ドイ ツ の 国 家社 会 主 義 の隆 盛 と相 ま って ま す ます その 術 語 と して
24)保 護 株,複 数 議 決 権 株 お よ び 管 理 株 も ま た 「企 業 自 体 」 の 思 想 に よ り正 当 化 さ れ た の で あ る 。 長 岡 ・注1)87頁,Mestm銭cker,a.a.0.(N.5),S.14;Z611ner,
a.a.0.(N.2),S.70参 照 。
25)メ ス トメ ッ カ ー は1937年 株 式 法 改 正 が 「企 業 自 体 」 の 思 想 に 強 く 影 響 さ れ て い る こ と を 強 調 し て い る 。 そ の 例 と し て,1929年 に ドイ ツ 司 法 省 が 株 式 会 社 法 改 正 準 備 の た め に 発 っ した 質 問 表 の 内 容 を 引 証 して い る 。 こ の 点 に つ い て はMestmacker,a.
a.0.(N.5),S.12,13参 照 。 こ の 質 問 表 の 詳 細 に つ い て は 大 隅 ・ 注1)『 変 遷 論 』113頁,114頁 参 照 。 な おZ611ner,a.a.0.(N.2),S.69f.参 照 。 26)'こ こ で 「企 業 自 体 」 の 思 想 に 対 す る 学 説 上 の 評 価 を い く つ か み て み よ う 。Baller‑
stedt,Kapital,GewinnundAussch砒tungbeiKapitalgesellschaften,
1949,S.13(そ れ は 利 益 対 立 を 隠 ぺ い す る も の で あ る)。Mestmacker,a.a.
0.(N.5),S.14(そ れ は 核 心 に お い て 非 法 学 的 理 論 で あ り,法 律 学 の 発 展 に 寄 与 し た と い う よ り は む し ろ そ れ を 腐 敗 さ せ た も の で あ ろ う)。Nusbaum,Zur neuerenEntwicklungderLehrevomUnternehm6n,1932,Bd.2,S.502
(そ れ は 解 散 お よ び 合 併 の 時 代 の 典 型 的 所 産 で あ り,株 式 法 の 一 つ の 没 落 哲 学 (Untergangsphilosophie)で あ る)。Zahn,WirtschaftsfUhretumundVer‑
tragsethikimneuenAktienrecht,1934,S.39(そ れ は 企 業 家 を 私 的 経 済 上 の 観 念 か ら企 業 自体 に 転 移 さ せ る こ とで あ り,窮 極 的 に は 私 法 の 中 に マ ル ク ス 主 義 的 ・ 社 会 主 義 的 国 民 経 済 理 論 を 転 移 さ せ る こ と に ほ か な ら な い)。
27)メ ス トメ ッ カ ー は 「企 業 自 体 」 の 思 想 が 株 主 の 誠 実 義 務 を 発 展 せ し め た の は 理 解 し 難 い と す る 。 す な わ ち,「 企 業 自 体 」 の 思 想 は そ の 理 論 か ら す れ ば,企 業 に 対 す る 管 理 者 の 義 務 を 発 展 さ せ る べ き も の で あ る に も か か わ ら ず,む し ろ そ れ に よ っ て 必 然 的 に そ の 影 響 力 を 失 っ て し ま っ た 株 主 に 対 し て だ け 誠 実 義 務 を 認 め よ う と した 点 は 理 解 に 苦 し む と 批 判 す る 。Mestmacker,a.a.0.(N.5),S.14.
10 商 学 討 究 ・第34巻 第3号
の 意義 一 その 内容 は別 と して一 を承 認 され る こ とに な るの で あ る。 しか も, 第 二 次 大 戦 後,つ ま り国 家 社 会 主 義 時 代 の 終 焉後 に あ って も,新 た に株 主 権 の 本 質 に も とつ いて 株 主 の誠 実 義 務 を 理 論 的 に再 構 成 せ ん とす る試 み と と もに独 自の 発 展 を遂 げて 今 日に 至 って い るの で あ る。 このか ぎ りで ネ ッ ター の 誠 実 義 務 論 は,そ の 概 念 お よ び根 拠 の妥 当性 は別 と して,ド イ ッ法 に お け る株 主 の権 利 の 実 質 的 制 限 の 発展 に お いて,第 一 に それ を株 主 の 「義 務」 とい う観 点 か ら
9
理 論 構 成 せ ん と した点 で,第 二 に 「誠実 義務 」.と い う述 語 を明 確 に 株 式会 社法 に 導 入 した とい う点 で,そ の先 駆 者 と して 位 置 づ け る こ とが で きる で あ ろ う。
第 二 款 ドイ ツ 法 的社 団 理 論 と誠 実義 務 一 一 ドル パ ー レンの 所説 を 中心 と し て一
一 株 主 の権 利 行 使 の 限 界 づ けの ため に,ラ イ ヒ裁判 所が一方で法形式的に は風 俗違 反 と い う基 準 に拠 りな が ら,他 方 で 実 質 的 に は会 社 と株 主 お よ び株主 相 互 の間 に利 益 介 入 メ カ ニ ズ ム によ る一 定 の 結 びつ き を承 認 して い た こ と,そ
して その 形 式 的基 準 と実 質 的 基 準 と にお い て調 和 し難 い矛 盾が あ る こと にっ い て はす で にみ た と こ ろで あ る1}。 そ こで学 説 で は,工920年 代 後 半 か らも っぱ ら 判 例 の基 準 とす る風 俗 違反 の 概 念 を 否 認 して,株 主 の誠 実 義 務 とい う独 自の概 念 に よ って 判 例 理 論 を再 構 成 しよ う とす る試 みが な され る よ う に な った。 こ こ で は と くに その代 表 と して ドルパ ー レ ン2}の 所 説 を挙 げ るの が 適 当 で あ ろ う。
なぜ な ら,彼 の 研 究 は 自 らの立 論 の基 礎 を ドイ ツ法 的 社 団 理 論 に 置 くもの で あ.
り,そ れ ゆ え忙 誠 実 義務 を株 式会 社 お よ び株 主 権 の 本 質 か ら根 拠 づ けよ う と試 み て い る点 で,そ れ まで の あ る い は今 日 に至 る株 主 の 権 利 行 使 の 限 界 づ け の発 展 の 中で,一 つ の エ ポ ック を画 す る もの とい え るか らで あ る。 この こ とは,最 近 の 文 献 が 彼 の 研 究成 果 を常 に 批判 的 に検 討 しつ つ 多 く引 用 して い る こ とか ら
1)本 章 第 一 節 第 二 款 三 参 照 。
2)Dorpalen,DieTreupflichtdesAktionars,ZeitschriftftirHandelsre‑
chts,Bd.102S.1ff.(】936).こ の 文 献 は 長 岡 氏 に よ り 紹 介 さ れ て い る 。 長 岡 富 三 「ド ル パ ー レ ン 『株 主 の 誠 実 義 務 』」 『法 と 経 済 』 第5巻2号153頁 以 下 (1936),同 「株 主 の 誠 実 義 務(二 完)」 『法 と 経 済 』 第14巻5号110頁 以 下(1940)。
株 主の誠実義務(三) 11
も明 らか で あ る3㌔ もっ と も,当 時 に お いて 株 主 の 誠 実 義 務 に 関す る文 献 は他 に も相 当み られ る。 た と え ば,す で にみ た 「企 業 自体 」 の 思想 に よ って 企 業 に 対 す る誠 実 義 務 を 説 くもの か ら,民 族 共 同 体 の 思想4}に も とつ いて それ を展 開 す る もの あ るい は 特 別 な社 会 的 共 同 体5,(家 族,経 営,農 場,国 民 等)に も と つ い て展 開 す る もの ま で み られ る。 しか しこれ らの 文 献 の 成 果 は,今 日の株主 の誠 実 義 務 の発 展 の 中 に位 置づ け るに は あ ま りに特 異 な 性 格 を も って お り6) ,
3)た と え ば,Fechner,DieTreublndungendesAktionars,1942;Z611ner, DieSchrankenmitgliedschaftlicherStirnmrechtslnachtbeidenprivatre‑
chtlichenPersoneぬverbanden,1963;Immenga,Diepersonalistische Kapitalgesellschaft,1970.参 照 。
4)た と え ば,Bergmann,UberdenMiBbrauchgesellschaftlicherMachレ stellungen,Zeitschriftf廿rdasgesamteHandelsrechtundKonkursrecht,
Bd.105, 、S.1ff.(1938)参 照 。 バ ー グ マ ン は そ こ に お い で,会 社 と 株 主 お よ び 株 主 相 互 の 特 別 な 関 係 か ら 誠 実 義 務 を 演 繹 す る こ と を 断 念 して,直 接 に 民 族 共 同 体(Volksgemeinschaft)か ら導 き 出 して い る 。 彼 は,「 株 式 法 の 倫 理(Ethos) は 株 式 会 社 が 民 族 共 同 体 の 受 託 者 で あ る と い う 事 実 か ら 生 じ る の で あ り,こ の 株 式 会 社 の 重 要 な 国 家 経 済 的 使 命 は,そ れ が 株 主 で あ れ 誰 で あ れ す べ て の 人 間 に 対 し誠 実 義 務 を 課 す る こ と を 正 当 化 す る の で あ る 」 と 主 張 し,株 式 会 社 お よ び 株 主 の 誠 実 義 務 は,「 そ れ が 社 会 的 に 強 大 な 地 位 を 有 し て い る こ と の 法 律 上 の 帰 結(geSetz‑
1icheFdge)で あ る 」 と して 民 族 共 同 体 に 対 す る 株 主 の 誠 実 義 務 を 強 調 し て い る (a.a.0.,S.io)。 こ の バ ー グ マ ン の 見 解 に 対 し て フェ ヒ ナ ー は,「 観 念 の 飛 躍 」 (Gedankensprung)で あ ると批 判 じて い る 。Fechner,a.a.O.(N.3),S.3工,39.
5)Siebert,vomWesendesRechtsmiBbrauchs,inGrundfragenderneuen
Rechtswissenschaft,1935〕S.202f.そ の 他 同 様 ま た は 類 似 の 観 点 か ら 多 く の 論 者 が 誠 実 義 務 を 論 じて い る が,そ の 概 要 に つ い て は と く に 豊 崎 光 衛 「株 式 会 社 に 於 け る 多 数 決 の 濫 用 」r法 学 協 会 雑 誌 』 第58巻 第5号45頁 以 下 参 照(1940)。 な お 長 岡 富 三 「ク ラ ー レ ン 『株 主 の 誠 実 義 務 』」 『法 と 経 済 』 第12巻 第6号167頁 以 下 (1939)参 照 。
6)A.Hueck,DerTreugedankenimmodernenPrivatrecht,1947,S.iff.
こ こ で ナ チ ス ド イ ツ(国 家 社 会 主 義)の 時 代 に お け る 法 律 学,と く に 私 法 学 に 対 す る フ ッ ク の 批 判 の 一 端 を 紹 介 す る こ と は,そ の 特 異 な 性 格 を 明 らか に す る た め に 有 益 で あ る と 思 わ れ る 。 す な わ ち フ ッ ク は,国 家 社 会 主 義 時 代 に お け る 法 律 学 の 文 献 の 特 徴 の 一 つ は,仰 々 し い 言 葉(hochtvabendeWorte)と 大 言 壮 語 の 常 套 文 句 (t6nedePhrasen)を 著 し く 偏 愛(Vorliebe)し た こ と に あ る と 指 摘 す る 。 そ の 例 と して,ド イ ツ 民 族 の 繁 栄,自 己 利 益 に 対 向 す る 共 同 利 益,ド イ ッ 民 族 の 血,母 体,名 誉 お よ び 誠 実,共 同 体,健 全 な 民 族 感 情 お よ び 良 心 を あ げ る 。 そ して フ ッ ク は,こ れ らの ス ロ ー ガ ンの 氾 濫 に よ っ て 法 概 念 の 厳 密 性 お よ び 明 確 性 が 傷 つ け ら れ, 私 法 の 領 域 で は 概 念 の 柔 弱 化(Verweichlichung),不 明 確 な 感 情 法 学,そ の 結 果 と して 法 的 不 安 定 お よ び 恣 意 が 持 ち 込 ま れ た と す る(a.a.0.S.3)。 と り わ け そ れ らの ス ロ ー ガ ンの 中 で も最 も 好 ん で 用 い ら れ た の が 「共 同 体 」(Gemeinschaft>
12 商 学 討 究 ・第34巻 第3号
ま た そ の 後 の 発 展 に も ほ と ん ど 影 響 を 及 ぼ して い な い た め,本 稿 で は 立 ち 入 っ た 言 及 は しな い こ と に す る 。
二 と こ ろ で ドル パ ー レ ン の 研 究 は す で に 述 べ た よ う に そ の 基 礎 を 株 式 会 社 お よ び 株 主 権 の 本 質 か ら 理 論 構 成 し よ う と 試 み た 最 初 の もの で あ り,し か も会 社 に 対 し て だ け で な く さ ら に 株 主 相 互 に も誠 実 義 務 を 認 め よ う と す る 点 で 特 色 が あ る。 と り わ け 注 目す べ き 点 は,彼 が 株 式 会 社 お よ び 株 主 権 の 本 質 を 理 解 す,
る た め の 基 礎 を ドイ ツ 法 的 社 団 理 論 に求 め て い る こ と で あ る 。 と く に オ ッ トー ・ フ ォ ン ・ギ ー ル ケ お よ び カ ー ル ・ヴ ィ ー ラ ン トの 社 団 理 論 に 強 く 影 響 さ れ て い る 。 そ れ ゆ え ドル パ ー レ ンの 所 説 に 具 体 的 に 立 ち 入 る 前 に あ る い は ま た 彼 の 所 説 を 十 分 理 解 す る た め に も,ま ず 両 者 の 社 団 理 論 の 骨 旨 を 概 観 し て お く こ と が 必 要 か っ 有 益 で あ る と考 え る 。
まず 最 初 に ギ ー ル ケ は,社 団 と そ の 構 成 員 と の 関 係 を つ ぎ の よ う に 理 解 す る 。 す な わ ち 社 団 に あ っ て は,た ゆ ま な く変 動 す る 人 間 と し て の 数 多 性(Gesamt‑
vielheit)が 全 体(Gesamtheit)に 対 向 す る 。 そ れ ゆ え に 社 団 法 は,団 体 人 の 単 一 的 領 域 と 結 合 し た 個 人 の 多 元 的 領 域 と の 分 離 を 要 求 す る と 同 時 に,そ れ に よ っ て 単 純 な 共 同 体 法(Gemeinschaftsrecht)と の 概 念 上 の 対 比 を 獲 得 す る 。 し か し な が ら ドイ ッ 法 の 社 団 的 団 体 人 は,結 合 し た 全 体 に 内 包 す る 一 単 位 に と ま る も の で あ っ て 一 人 の 全 体 人 で あ っ て,そ れ は そ の 活 動 単 位 と して 承 認 さ れ か っ 権 利 主 体 と して 認 め られ たgemeinWesenと 同 じ も の で あ る 。 し た が っ て 全 体 人 は,結 合 し た 個 人 と 区 別 さ れ る の で あ る7)。 こ の 全 体 人 と個 人 と お よ び 「名 誉 」(E血re)と 並 ん で,「 誠 実 」(Treu)お よ び 「誠 実 義 務 」(Treue‑
pflicht)の 概 念 で あ った と指 摘 す る 。彼 は こ の 「誠実 」 概 念 の 意 義 に つ い て,当 時 の文 献 が ドイ ツ に お け る 「誠 実 」の 起 源 を古 代 ドイ ツのGefolgschaftsverh註lt‑
nisお よびVasallit翫 に求 め た こ とは 不 当 で あ る と して,む しろ オ ッ トー ・フ ォ ン ・ギ ー ル ケ(OttovonGierke,DeutschesGenossenschaftsrecht)の い う ドイ ツの 協 働 体 制度 に お け る 「誠 実 」 の 意 義 一 た とえ それ が ロマ ン主 義 的 誇張 を も って 主 張 さ れ た もの であ る と して も一 を 強 調 す べ きで あ る と説 い て い る 。 し た が って,フ ック もま た 誠実 の 意 義 は 私 法 で も重 要 な もの と して 承 認 さ れ な け れば な らない と しなが らも,国 家 社会 主義 時 代 の よ うな 過 度 の 使 用 は そ の 意 義 を失 わ せ, そ の価 値 内容 を浅 薄 にす る危 険 が あ る と して,そ の 反 省 を 促 して い る。 な お フ ック の株 主 の 誠 実 義 務 に対 す る考 え 方 に つ い て は 本 章 第 四 款 一 参 照 。
7)Ottov.Gierke,DeutschesPrivatrecht,Bd .1,1895,S.458.
株主の誠実義務(三) 13 の 間 に は 相 互 に 影 響 を 及 ぼ す 人 法 的 結 合(personenrechtlicheBindung)が
生 じ,そ れ は 社 団 の 形 成 態 如 何 に よ っ て は 社 団 を 共 同 体(Gemeinschaft)に 著 し く 接 近 さ せ る8㌦ 株 式 社 団 に っ い て み れ ば,そ れ は ド イ ッ 法 上 の 共 同 体 形 態 の 一 個 の 長 い 鎖 の 最 後 の 環 と も い うべ き も の で あ り,社 団 的 全 体 所 有 の 発 展 の 最 後 の 段 階 と し て 完 成 さ れ た も の で あ る9}。
ギ ー ル ケ は 以 上 の よ う な 社 団 と そ の 構 成 員 と の 関 係 に つ い て の 一 般 理 論10〕を 踏 ま え て,と く に 株 主 の 議 決 権 に っ い て つ ぎ の よ う に 述 べ る。 す な わ ち 議 決 権 は,株 主 が 単 一 的 支 配 領 域 と 関 連 し て 団 体 の 構 成 員 た る 資 格 に お い て 有 す る 権 利 行 使 の 手 段 と し て 株 主 に 与 え ら れ た も の に す ぎ な い 。 そ の 際 に お い て は,株 主 は 決 っ し て 自 己 の 個 人 意 思 の 主 体 と して 現 わ れ る の で は な く,単 一 的 共 同 意 思 の 共 同 の 主 体 と して 現 わ れ る の で あ る 。 そ れ ゆ え 株 主 は そ の 議 決 権 を 全 体 の 利 益 の た め に 行 使 し な け れ ば な ら な く,自 己 ま た は 第 三 者 の 特 別 な 利 益 の た め に 行 使 し て は な ら な い の で あ る11)。
っ ぎ に,ヴ ィ ー ラ ン トの 商 事 会 社 の 法 的 性 質 に う い て の 一 般 理 論 を み て み よ う。 彼 に よ れ ば,「 独 自 の 生 物 に 具 象 化 さ れ た 社 会 的 形 成 物(daszumselbs一 懐ndigenLebewesenhyostasiertesozialeGebilde)は,実 際 上 お よ び 真 実 に お い て そ の っ ど の 構 成 員 の 組 合 的 結 合(gesellschaftlichenVerbindung)
の 共 同 体(Gemeinschaft)に す ぎ な い 」12}。した が っ て,「 す べ て の 商 事 会 社 は,最 近 の 法 発 展 の 成 果 を 集 約 す れ ば,そ れ が 契 約 を 基 礎 とす る か ぎ りで 組 合 (Gesellschaft)で あ り,そ の 財 産 が 社 員 の 共 同 財 産 た る か ぎ り で 合 手 的 共 同 体(GemeinschaftenzugesamterHand)で あ り,そ れ が 外 に 向 っ て 独 立
8)Ottov.Gierke,a.a.0.(N.7),S.479.
9)Ottov.Gierke,DasGenossenschaftsrecht,Bd.1:Rechtsgeschichte derdeuschenGenossenschaft,1868,S.1005.
10)ギ ー ル ケ の 社 団 と 構 成 員 と の 関 係 に つ い て の 一 般 理 論 の 詳 細 に 関 し て は,と く に 田 中 耕 太 郎 「濁 逸 に 於 け る 社 員 権 理 論 」r商 法 学 特 殊 問 題 上 』168頁 以 下(1927)参 照 。
11)Ottov.Gierke,DieGenossenschaftstheorieunddiedeutscheRecht‑
sprechnug,1887,S.261.
12)KarlWieland,Handelsrecht,Bd.1,1921,S.397.
14 商 学 討 究 第34巻 第3号
の 権 利 主 体 と して 法 律 上 扱 わ れ る か ぎ りで 法 人(juristischePersonen)で あ る」13}。「ゆ るや か な民 法 の 組 合 か ら国 家 お よ び 国 家 総 体(Staatengesamt‑
heit)に 至 るま で 間 断 な く連 続 す る組 合 的 形 成 物 の 楷 梯(Stufenfolgegesell‑
schaftlicherGebilde)力 清 在 し,こ れ を 詳細 に検 討 す れ ば 基 本 形 態(組 合 ・ 合 手 的 共 同 体)の 変 形 にす ぎな い」14)。「株 式会 社 もま た 組 合 で あ る。 … … 株主 は 権 利 能 力 あ る社 団 と して 登 記 簿 に登 記 され る以 前 は組 合 的 に結 合 して お り, 組 合 員 と して 相 互 に権 利 およ び義 務 を 有 して い るの で あ る。 た とえ それ が 権 利 能 力 あ る社 団 に な っ た と して も,株 主 は 依 然 と して 組合 員 で あ る」15,。
ヴ ィー ラ ン トは以 上 の よ うな一 般理 論16些 踏 ま えて 株 主 の議 決 権 につ い て っ ぎ の よ うに 述 べ る。 す な わ ち,「 契 約 お よび その他 の 法 律 行 為 は,取 引 慣 習 を 顧 慮 して 誠 実 お よび 信 義 に 従 って解 釈 され かつ 履 行 され る。 株 主 は,社 員 と し て会 社 の 利 益 を 助 成 しまた 共 同 目的 の た め の協 働(Zusammenwirken)に あっ て 仲 間 の社 員 の 利 益 を公 正 に顧 慮 しな けれ ば な らな い。 会 社 目的 と異 な る 目的 の た め に会 社 法 上 の 権 限手 段(Machtmittel)を 使 用 す る こと は,権 利 の 濫 用 で あ るか ま た は 誠 実 お よ び信 義 の命 令 に対 す る違 反 で あ る」171。
ギ ー ル ケ お よ び ヴ ィー ラ ン トの一 般 理 論 か ら も明 らか な よ うに,ド イ ツ法 的 社 団理 論 の 特色 は,一 方 で 社 団が 独 自の 権 利 主 体 で あ りか つ その 機 関 に よ り表 明 さ れ る一 っ の 全 体 意思 を有 す る もの で あ る こ とを 承 認 しなが ら も,他 方 で社 団 と そ の構 成 員 との 関係 にっ いて は そ の分 離 を ロー マ 法18⊃に お け る ほ ど徹 底 し な い点 に あ る とい え る。 す な わ ち,そ こで は社 団 と構 成 員 との 法 領 域 の 完 全 な 分 離 は認 め られ ず,社 団 は た しか に独 自の 単一 体 で は あ るが,し か し社 団 と構 成 員 との 間 は第 三 者 の よ うな相 互 に何 らめ 関 係 もな い人 間(全 くの他 人)の 間
13)K.Wieland,a,a,0。(N.12),S.425.
14)K.Wieland.a,a,0.(N.12),S.427.
ユ5)K.Wldand,a,a,0.(N.12),S.415.
16)ヴ ィ ー ラ ン トの 商 事 会 社 の 法 的 性 質 に 関 す る 一 般 理 論 の 詳 細 に つ い て は,と く に 西 原 寛 一 「株 式 会 社 の 社 団 法 人 性 」 『商 事 法 研 究 第 二 巻 』19頁 以 下,と く に37頁 以 下
(工963)参 照Q
17)K.Wieland,Handelsrecht,Bd.II,1931,S.205.
18)ロ ー マ 法 的 社 団 に つ い て は 本 章 第 一 節 第 一 款 注16)参 照 。
株主の誠実義務(三) 15 に お け る と 同 様 の 法 律 関 係 し か 認 め ら れ な い と い う 程 に は 独 立 化 さ れ て は い な い 。 む し ろ 社 団 は,常 に 個 々 の 構 成 員 を 基 礎 と す る も の で あ り,社 団 と 構 成 員 と の 間 に は,第 三 者 と の 間 に は み られ な い 特 別 な 性 質 の 法 律 関 係 が 認 め ら れ る 。 い わ ゆ る 社 員 資 格(Mitgliedschaft)に 基 礎 づ け ら れ か つ 条 件 づ け ら れ た 法 律 関 係 で あ る 。 そ れ は ま た 社 団 財 産 に つ い て も現 わ れ る。 つ ま り,社 団 財 産 は 社 団 が 法 人 で あ る が ゆ え に 社 団 自 体 に 帰 属 す る が,し か し 構 成 員 も ま た そ の 財 産 に つ い て は 独 自 の 権 利 を 有 す る。 そ れ は,第 三 者 ま た は 局 外 者 は 決 っ して も っ こ と の で き な い 特 別 な 社 員 権 と し て 現 出 す る 収 益 権(Nutzungsrecht)で あ
る 。
総 じて,ド イ ツ法 的 社 団 理 論 は,社 団 と そ の 構 成 員 と の 間 の 概 念 的 対 向 を ロ ー マ 法 に お け る ほ ど厳 格 に は 貫 徹 し な い19}。 ギ ー ル ケ は そ こ に 「人 法 的 結 合 関 係 」 を 承 認 し,ヴ ィ ー ラ ン トは 「債 務 法 的 結 合 関 係 」 を 承 認 す る の で あ る が,さ ら に ヴ ィー ラ ン トは そ の 関 係 を 構 成 員 相 互 に も 推 及 し よ う と す る。 い ず れ に せ よ,
ドイ ツ 法 的 社 団 理 論 が 社 団 と そ の 構 成 員 と め 間 に 一 定 の 結 び つ き の 存 在 を 認 め る も の で あ る こ と は 疑 い の な い と こ ろ で あ る 。
三 さ て つ ぎ に,前 述 の ド イ ツ 法 的 社 団 理 論 を 自 ら の 立 論 の 基 本 的 視 点 に 据 え て 株 主 の 誠 実 義 務 を 展 開 す る ドル パ ー レ ン の 所 説 を み て み よ う。
ドル パ ー レ ン は,す べ て の 商 事 会 社 を 組 合 的 基 本 形 態 の 変 形 と して 統 一 的 に 理 解 す る ヴ ィ ー ラ ン トの 見 解 に 対 し て は 必 ず し も賛 同 で き な い と し な が ら も20,,
しか し ヴ ィ ー ラ ン トが 会 社 と 株 主 お よ び 株 主 相 互 の 関 係 の 問 題 を 再 提 起 し た こ と,し か も そ れ ら の 間 に一 定 の 結 び っ き の 存 在 を 認 識 させ た こ と は,そ れ ま で の 支 配 的 見 解 を 再 検 討 す べ き 原 動 力 と な っ た と し て 高 く評 価 す る。 す な わ ち, す で に み た よ う に(本 章 第 一 節 第 一 款 参 照),あ る 時 期 ま で は 個 人 の 利 益 が 唯
19>A.Hueck,Gesellschaftsrecht,15Aufl.,1920,§2VII.フ ッ ク の こ の 教 科 書 で は,ド イ ツ法 的 社 団 理 論 と ロ ー マ 法 との それ とが 非 常 に 簡 明 に 対 比 さ れ か つ 特 徴 づ け られ て い る 。 な お 田 中(耕)・ 注10)171頁,豊 崎 ・注5)33頁 以 下
参 照 。 、 ・
20)Dorpalen.a.a.0.(N.2),S.3.ヴ ィ ー ラ ン トの 理 解 は 「株 式 会 社 内 部 の 実 際 の 関 係 を 正 当 に 評価 す る もので な く,ま た その 本 質 と も一 致 しな い 」 と批 判す るQ同 旨,J.v.Gierke,Handelsrecht,4.AufL,五933,S。201;Brod一
16 商 学 討 究 第34巻 第3号
一 の 基 準 と して 承 認 され ,会 社 の権利 は明文の法律 または定款で具体 的に確定 され て い るか ぎ りで保 護 され るにす ぎ な い と理 解 されて い た が,今 や それ 以 上.
の会 社 の利 益 の存 在 が認 め られ,個 人 の 利 益 追 求 が それ を 害 す るお それ の あ る 場合 に は個 人 の利 益 は そ の背 後 に退 ぞ か ね ば な らな い との 見解 が有 力 と な りっ つ あ り,そ の方 向へ の理 論 的 認 識 を深 め させ た とい う意 味 で ヴ ィー ラ ン トを 評 価 す る21)。た だ ドルパ ー レ ンは,こ の 個 人 利益 の会 社 利 益 へ の従 属 と い う要 請 は何 ら 目新 ら しい考 え方 で は な く,そ れ は む しろ以 前 か ら承 認 され て はい た が あ ま りに長 い 間 軽視 され て き た原 則,つ ま り ドイ ツ法 的 社 団理 論 へ の 回 帰 に す ぎ な い と論 断す る。 す なわ ち彼 に よれ ば,法 人 と組 合 と の 間 の確 然 と した 区 別 が今 だ主 張 され て い なか った と き は,ま た い わ ゆ る 資本 会 社 が社 団的 構 成 の す べ て の承 認 に際 しな お一 定 の 意 味 で 組 合 的 に結 合 した団 体 と考 え られ て い た と き は,個 々 の構 成 員 の地 位 は 常 に 組 合 的 結合 に よ り規 定 され て い たの で あ り,
したが って ヴ ィ ー ラ ン トの 主 張 も ライ ヒ裁 判所 の判 例22⊃も結 局 は ドイ ツ社 団 理 論(と くに ギ ール ケ,カ ール ・レー マ ン)23)への 再 統一 に ほ か な ら な い と主 張 す る。
この よ う な認 識 に 立 って ドル パ ー レ ンは,こ れ まで 自 明 の理 と され て きた教
mann,Aktienrecht,1928,Anm.五zu§210HGB.ち な み に,ヴ ィ ー ラ ン トの 商 事 会 社 の 法 的 性 質 に 関 す る 一 般 理 論 は 日 本 の 学 説 に も 強 く 影 響 を 及 ぼ して い る 。
と く に 西 原 ・ 注16)37頁 以 下,鈴 木 竹 雄 「共 益 権 の 本 質 」 『商 法 研 究III』1頁 以 下 参 照 。 と り わ け 鈴 木 博 士 は,社 団 と そ の 構 成 員 と の 関 係 に つ い て の 一 般 理 論 を
述 べ る 際 に1「近 時 ドイ ツ の 学 者 に は,ヴ ィ ー ラ ン トを 始 め と し て,株 式 会 社 を 組 合 と 認 め,そ して 株 主 間 の 組 合 関 係 よ り 株 主 が 誠 実 義 務 を 負 う こ と を 説 く者 が 多 数 存 す る が,こ れ 右 の 卑 見 と 一 脈 相 通 ず る も の と 思 わ れ る 」 と 述 べ ら れ て い る(前 掲 書 17頁)。 さ ら に 博 士 は 誠 実 義 務 に 言 及 さ れ て,「 社 団 的 団 体 に お い て は,法 律 上 会 員 相 互 の 関 係 は 存 し な い が,し か も 団 体 社 員 の 関 係 に 実 質 上 社 員 相 互 に 存 す る 制 約 が 吸 収 さ れ,団 体 に 対 す る 誠 実 義 務 の ご と き 形 を と る こ と に な る 」(前 掲 書33頁)と 解 さ れ て い る 。 した が っ て,博 士 に よ れ ば,社 団 で は 団 体 に 対 す る 社 員 の 誠 実 義 務 は 認 め う る が,社 員 相 互 の そ れ は 認 め ら れ な い も の と 解 さ れ る の で は な い か と 考 え
る 。 た だ し 博 士 は 誠 実 義 務 の 概 念 に つ い て は 触 れ ら れ て い な い 。 21)Dorpalen,a.a.0.(N.2),S.4.
22)と く にRG107,202;OLGK61n,JW1934,S.1737;RGl46,71;
RG146,385.を 引 証 して い る 。
23)K.Lehmann,DasRechtderAktiengeselschaften,Bd.1,1898,S.190 f.参 照 。 な お 西 原 。注16)33頁,34頁 参 照 。
