Glodon − Glodon GlodonThsware

論

説

中 国 反 断 法 の 行 政 独 占 規 制 に お け る 違 法 性 判 断 の 法 解 釈

姜

連 甲

序 第一 章

行 政独 占

﹂ の規 制 と 法 的要 件 第二 章 行政 独 占 に対 す る 初判 決 第 一 節 背 景 と 事実 の 概 要 第 二 節 広 東 省 広州 市 中 級人 民 法 院の 判 決 要旨 第 三 節 広 東 省 高級 人 民 法院 の 判 決要 旨 第三 章 違法 性 の 判断 に お ける 法 解 釈の 検 討 第 一 節

行政 権 力 を濫 用 し て

﹂の 法 解 釈 第 二 節 対 市 場 効果 の 法 解釈 第 三 節 正 当 化 事由 の 法 解釈 第 四 節 違 法 性 阻却 の 検 討 結 び 61

序 中

国 の 経 済 憲 法 と 呼 ば れ る 反 断 法

︵中 国 版 独 占 禁 止 法

︶ の 規 制 に お け る 最 大 の 特 色 は

︑ 競 争 を 制 限 す る 行 政 権 力の 濫 用 行 為 に対 す る 規 制︵ 通 常

﹁行 政 独 占の 規 制

﹂と 呼 ば れて い る

︶ とさ れ て い る︒ 中 国 反 断 法施 行 元 年 の二

〇

〇 八 年 に︑ 当 時 行 政独 占 第 一 案 と注 目 さ れ たの は

︑ 国 家 品質 監 督 検 査 検 疫 総 局

︵事 件 当 時 の組 織 名 訳 に︶ 対 す る 反 断 法 訴 訟 で あ っ た

︒同 局 は 安 全 性 と 品 質 性 の 保 障 を 理 由 に

︵の ち に 関 係 事 業 者 の 株 式 を 間 接的 に 保 有 して い た こと が 判 明︶ 全 国 の 食品 を 含 む 数 十種 類 の 商 品 の 製 造 事 業 者 に 対 し

︑ 中 信 国 検 信 息 技 術 と いう 会 社 が 運 営す る

︑ 商 品流 通 経 路 を 追跡 す る 有 償の 監 視 管 理 ネッ ト ワ ー クシ ス テ ム へ の加 入 を 強 制し た

︒ そ れ に より 製 造 事 業 者が 加 入 し ない と い う 意 思決 定 の 自 由も

︑ 他 社 の シス テ ム を 選択 す る 自 由 も制 約 さ れ

︑監 視 管 理 ネ ッ トワ ー ク シ ス テム 市 場 の 競争 は 排 除 さ れた

︒ 更 に

︑同 局 は 右 記 の加 入 と リ ンク し

︑ 安 全 性と 品 質 性 が高 い こ と を 理 由に

︑ 限 ら れ た一 部 の 製 造事 業 者 に 今 後︑ 品 質 検 査を 免 除 す る

︑所 謂

﹁ 免 検﹂ と 呼 ば れ る特 別 な 制 度を 導 入 し た

︒ 中国 の 消 費 者 には 行 政 官 庁か ら の お 墨 付き が あ る 商 品 を 信 頼 す る 傾 向 が 強 い た め︑

﹁ 免 検

﹂ の 指 定 を 受 け た 事 業 者 は 他 の 競 争 者 よ り 市 場 に お い て 著 し く 優 位 に 立 つ こ と と な っ た

︒ と こ ろ が

︑こ の

﹁免 検

﹂に 指 定 さ れ た

﹁ 三 鹿 集 団﹂ を 含 む 有 名な 食 品 製 造事 業 者 ら が

︑タ ン パ ク 質等 含 有 率 を 高く 見 せ か ける た め に 粉 ミル ク に 人 体に 有 害 な 化 学 成分 を 添 加 し

︑中 国 全 土 で死 者 を 含 め 五万 人 以 上 の幼 児 に 被 害 をも た ら し た︒ 品 質 監 督 検査 検 疫 総 局が 安 全 性 と 品 質性 の 保 障 を 理由 に 強 硬 に推 し 進 め て いた 商 品 流 通経 路 の 追 跡 シス テ ム も

︑全 く 事 件 を 防ぐ こ と が でき な か っ た

︒ こ れ が 日 本 で も 報 道 さ れ た﹁ 毒 ミ ル ク

﹂ 事 件 で あ る

︵ の ち に

﹁免 検

﹂ 制 度 が 廃 止 さ れ た

︶︒ そ こ で

︑ 同 局 の 強 制 行 為

は︑ 市 場 の 競 争を 排 除 し 消費 者 の 利 益 を侵 害 し た とす る 行 政 独 占の 訴 訟 が 反 断 法 の 施 行直 後 に 提 起さ れ た

︒ し か し︑ 裁 判 所 は 訴訟 手 続 上 の不 備 を 理 由 に不 受 理 と

１︶

した

︒ そ れ 以 降 も

︑行 政 独 占 の訴 訟 が 受 理 され た 件 数 が少 な く

︑ 受 理さ れ て も 係争 中 に 取 下 げと な っ た り︑ 行 政 独 占 行 為の 成 立 が 認 めら れ な か った り す る 状 況が 長 く 続 いて た

︒ 他 方 で︑ 行 政 独 占の 規 制 を 担 当し て い た 国家 工 商 行 政 管 理総 局 及 び 国 家発 展 改 革 委員 会

︵ 現既 に 組 織改 組 が 行わ れ て い る︶ に よ り 直接 に 処 理 さ れ た 行 政 独 占 事 件 も

︑詳 し く 公開 さ れ て い なか

２

︶

っ た

︒ し か し

︑ 習 近平 指 導 部 が進 め る 反 腐 敗闘 争 を 背 景に

︑ 二

〇 一 四年 頃 を 境 に行 政 独 占 に 対す る 法 規 制が 積 極 的 に 運 用さ れ る よ う にな り

︑ そ の詳 細 も 能 動 的に 公 表 さ れる よ う に な った

︒ 更 に

︑行 政 独 占 行 為に 対 す る 初の 確 定 判 決 が 二〇 一 七 年 に 広東 省 高 級 人民 法 院 に よ り言 い 渡 さ れた

︒ 行 政 独 占 は 中国 式 の 市 場経 済 に お い て最 も 深 刻 な競 争 課 題 と され て い た だけ に

︑ 立 法 過程 に お い て︑ 行 政 独 占 を 経済 憲 法 と 位 置付 け ら れ る反

断 法 を 用い て 規 制 すべ き か を 巡 る賛 同 派 と 反対 派 の 対 立 が激 し か っ た︒ そ れ が 主 な 原因 と な り

︑ 反 断 法 が 二〇

〇 七 年 に 制定 さ れ る ま で に 十 数 年 以 上 の 歳 月 を 要 し た

︵ 同 法 は 二

〇

〇 八 年 に 施 行︶

︒ 立 法か ら ち ょ う ど一

〇 年 の 節目 に 行 政 独 占に 関 す る 初の 確 定 判 決 を迎 え た 反 断 法 は

︑ 改 めて 公 正 か つ自 由 な 競 争 秩 序を 維 持 す る 経済 憲 法 と して の 役 割 が 証明 さ れ た

︒更 に

︑ 行 政 独占 と い う 違反 行 為 の 成 立要 件 や 違 法性 の 判 断 に つ いて

︑ 初 め て 高級 人 民 法 院︵ 日 本 の高 等 裁 判所 に 相 当す る

︶ に よる 法 解 釈 が行 わ れ た 点 も大 き な 意 義 を有 す る

︒ 本 稿 で は

︑ 中国 に お け る行 政 独 占 規 制の 概 要 を 簡潔 に 紹 介 し たう え で

︑ 行政 独 占 に 関 する 初 の 確 定判 決 を 素 材 に︑ 行政 独 占 行 為 の違 法 性 判 断に お け る 法 解釈 を

︑ 行 政権 力 の 濫 用

︑対 市 場 効 果及 び 正 当 化 事由 と い う 三つ の 側 面 か ら 検討 を 行 う

︒ 更に

︑ 日 本 の独 占 禁 止 法 と比 較 で き る部 分 は

︑ 比 較検 討 も 加 える こ と と す る︒

63 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

第 一 章

行 政 独 占﹂ の 規 制 と 法 的 要 件 行

政 独 占

﹂は 講 学 上 の 呼称 で

３

︶

あ り

︑法 律 の 条 文 に よ っ て 定 義 さ れ た 用 語 で は な い

︒ ま た

﹁独 占

﹂ と い う 表 現 は 用い ら れ て い るも の の

︑ 競争 を 排 除 し た独 占 の 状 態を 意 味 し て いる わ け で もな い

︒ 行 政 独占 と い う 概念 は

︑ 行 政 機 関等 が 行 政 権 力を 濫 用 し て競 争 を 制 限 する 行 為 の こと を 指 し て いる

︒ 行 政 独 占 を 規制 す る 主 な法 律 は

︑ 反 不 正 当 競 争 法

︵ 一 九 九 三 年 に 施 行

︶ と 反 断 法

︵二

〇

〇 八 年 に 施 行︶ が あ っ た が︑ 分 散 し た 規 制 体 系 で は 逆 に エ ン フ ォ ー ス メ ン ト に 支 障 を も た ら す た め

︑従 来 か ら 一 本 に す べ き と の 意 見 が あ

４︶

った

︒ 二

〇 一 七年 の 反 不 正当 競 争 法 改 正に お い て 同法 に お け る 行政 独 占 の 条文 が 削 除 さ れ︑ 現 在 行 政独 占 を 規 制 す る主 要 な 法 律 は反

断 法 に一 本 化 さ れ て

５︶

い る

︒ 反 断 法 は

︑﹁ 行 政 機 関 及び 法 律

︑ 法規 命 令 に よ り 定 め ら れ た 公 共 事 務 の 管 理 機 能 を 有 す る 組 織 は︑ 行 政 権 力 を 濫用 し て 競 争 を排 除 し

︑ 又は 制 限 し て はな ら な い

︒﹂ と い う 総 則 的 な 一 般 規 定 を 第 八 条 に 置 き

︑ 第 三 二 条 か ら 三 七 条に 取 引 等 の 強制

︑ 商 品 流通 の 妨 害

︑ 入札 活 動 の 排除

︑ 新 規 参 入の 排 除

︑ 違反 行 為 の 強 制及 び 反 競 争的 な 法 規 命 令 を︑ 禁 止 す る 具体 的 な 行 為類 型 と し て 定め て

６

︶

い る

︒行 政 独 占 と いう 概 念 を 総括 的 に 言 え ば︑ 競 争 を 排除

︑ 制 限 す る 行政 権 力 の 濫 用行 為 と 理 解し て も 差 し 支え な い で あろ う

︒ 行 政 独 占 の 行為 類 型 を 定め た 第 三 二 条〜 三 七 条 の条 文 構 造 か ら︑ 行 政 独 占の 行 為 が 成 立す る た め の要 件 構 成 が 窺 えて く る

︒ 即 ち︑

① 行 為 の主 体 は 行 政 機関 又 は 公 共事 務 の 管 理 機能 を 有 す る組 織 で な け れば な ら な い︑

② 行 政 権 力 の濫 用 を 伴 わ なけ れ ば な らな い

︑

③ 競 争の 排 除 又 は制 限 を も た らす 第 三 二 条〜 三 七 条 に 定め ら れ て いる 反 競 争 的 な

行為 類 型

︵対 市 場 効 果＋ 行 為 類型

︶ と い う三 つ の 要 件が 行 政 独 占 の行 為 を 構 成 し

７

︶８

︶

て い る

︒ 行 政 権 力 の 濫用 を 伴 う 反競 争 的 行 為 とい う 点 が 行政 独 占 の 事 件の 特 徴 で もあ る た め

︑ 競争 法 の 観 点か ら

﹁ 行 政 権 力を 濫 用 し て

﹂と い う 要 件を 充 た し て いる か ど う

９︶

かは

︑ 本 来 な らほ か の 違 反行 為 と 区 別 し︑ 行 政 独 占の 条 文 を 適 用 でき る か ど う かの 中 核 た る要 件 で

10

︶

あ る

︒し か し

︑ 行政 独 占 の 規 制 を 担 っ て い た 国 家 工 商 行 政 管 理 総 局

︵中 国 競 争 当 局 の 一 つ で あ

11︶

った

︶ に よ る

︵ 旧︶ 反 不 正 当 競 争 法 と 反 断 法 の 運 用 に 対 す る 研 究 調 査 を 通 じ て

︑ 実 際 の 法 適 用 に お いて

︑ 行 政 権 力の 濫 用 と いう 要 件 に つ いて は 十 分 に分 析 さ れ て いな か っ た とい う こ と が 明ら か に な った

︒ 右 記 三 要 件の う ち

︑

① の行 政 権 力 を有 す る 行 為 主体 と

︑ 前 記③ 競 争 の 制 限効 果 を も たら す 反 競 争 的行 為 の 存 在さ え 立 証 で き れば

︑ 行 政 独 占の 行 為 と して 成 立 が 認 めら れ る 傾 向が あ っ た

︒ この よ う な 背景 に は 次 の よう な 事 情 が考 え ら

12

︶

れ る

︒ 一 つ 目

︒ 競 争法 の 執 行 当局 は

︑ 行 政 機関 等 が

﹁ 行政 権 力 を 濫 用し て

﹂ い るか 否 か を 裁 判所 の よ う に行 政 の 手 続 か ら越 権 行 使 の 有無 や 裁 量 の正 当 性 ま で 逐一 に 審 査 する こ と は 容 易で は な い

︒そ の た め

︑ 反競 争 的 行 為と し て の 行 政 独占 の 成 立 を 判断 す る 際 に︑ 行 政 権 力 を持 つ 主 体 が競 争 を 制 限 する 行 為 を 実施 し た こ と をも っ て

︑ 権力 の 濫 用 が あ った と 推 認 す ると い う 認 定方 式 を 採 る よう に な っ た︒ 二 つ 目

︒ 行 政独 占 と し て立 件 さ れ た 事件 で は

︑ 明白 に 権 限 を 悪用 さ れ

︑ 権力 濫 用 の 有 無を 殊 更 に 検証 す る ま で も ない よ う な ケ ース が 多 い

︒ま た

︑ 競 争 秩序 の 維 持 を担 う 競 争 当 局は

︑ 自 身 が中 国 で 泥 沼 化し が ち な 権力 紛 争 に 巻 き 込 ま れ ぬ よ う

︑ 敢 え て 行 政 主 体 の 行 為 に よ る 対 市 場 効 果

︵ 競 争 の 排 除 又 は 制 限︶ の 有 無 を︑ 法 を 適 用 す る か し な い かの 判 断 基 準 とし て い る 事情 も 考 え ら

13︶

れる

︒ こ の よ う な 中で

︑ 二

〇 一四 年 に 広 東 省教 育 庁 に 対す る 行 政 独 占の 訴 訟 が 広東 省 広 州 市 中級 人 民 法 院に 受 理 さ れ

︑ 一 審 と 二 審 を 経 て 二

〇 一 七 年 に 広 東 省 高 級 人 民 法 院 よ り︑ 行 政 独 占 行 為 に 対 す る 初 の 確 定 判 決 が 言 い 渡 さ れ た

︒

65 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

﹁行 政 権 力 を 濫用 し て

﹂ とい う 要 件 の 法解 釈 を 含 め︑ 法 院 に よ る初 め て の 法解 釈 が 示 さ れた

︒ 既 述 の よ う に︑ 行 政 独 占行 為 の 成 立 は① 行 為 の 主体 は 行 政 機 関又 は 公 共 事務 の 管 理 機 能を 有 す る 組織 で な け れ ば なら な い

︑

② 行政 権 力 の 濫用 を 伴 わ な けれ ば な ら ない

︑

③ 競 争 の排 除 又 は 制限 を も た ら す第 三 二 条

〜三 七 条 に 定 め ら れ て い る 反 競 争 的 な 行 為 類 型︵ 対 市 場 効 果

＋ 行 為 類 型

︶と い う 三 つ の 要 件 が 必 要 と さ れ て い る

︒ こ の う ち︑ 右 記

①の 行 為 主 体 の該 当 性 と 右記

③ 後 半 の 行為 類 型 の 該当 性 に つ い ては

︑ 今 ま での 事 件 処 理 にお い て

︑ 大き な 争 点 と な った こ と は な い︒ 他 方 で よく 争 わ れ て いた の は

︑ 右記

③ 前 半 の 対市 場 効 果 の有 無 と 正 当 化事 由 で あ る︒ そ こ で

︑ 本 稿は 広 東 省 教育 庁 に 対 す る行 政 独 占 の訴 訟 を 最 新 の研 究 素 材 に︑ 行 政 権 力 の 濫 用︵﹁ 行 政 権 力 を 濫 用 し て

﹂︶

︑ 対市 場 効 果 及 び正 当 化 事 由と い う 三 つ の論 点 に 焦 点 を当 て

︑ 行 政独 占 行 為 の 違法 性 の 判 断 に お け る 法 解 釈 の 検討 を

14

︶

行 う 第 ︒ 二 章 広 東 省 文 化庁 事 件 本

件 は

︑ 広 東省 文 化 庁 が技 能 大 会 用 の公 式 ソ フ トウ ェ ア を 指 定し た こ と が︑ 行 政 独 占 の行 為 類 型 の一 つ で あ る 権 力の 濫 用 に よ る取 引 等 の 強制 に 該 当 す るか ど う か が争 わ れ た 訴 訟で あ る

︒ 同 行 為 に つ いて

︑ 反 断法 は 第 三 二 条で 次 の よ うに 定 め

︑ 禁 止し て い る

︒ 第 三 十二 条 行 政 機関 及 び 法 律︑ 法 規 命 令 に よ り 定 め ら れ た 公 共 事 務 の 管 理 機 能 を 有 す る 組 織 は

︑行 政 権 力 を 濫 用 して

︑ 特 定 の事 業 者 商 品 の取 扱 い

︑ 購入 若 し く は 使用 を

︑ 企 業又 は 個 人 に 強制 し

︑ そ の他 い か な る 強

制 効 果 を 有す る 行 為 をし て は な ら ない

︒﹂

︒ そ こ で

︑ ま ず本 章 で は

︑本 件 訴 訟 の 背景 と 概 要 を整 理 し て 一 審と 二 審 の 法院 判 示 を 紹 介し

︑ 次 章 では

﹁ 行 政 権 力 を濫 用 し て

﹂ とい う 要 件

︑対 市 場 効 果 の判 断 及 び 正当 化 事 由 の 順に 各 論 点 の法 解 釈 を 検 討し て い く

︒ 第 一 節 背 景 と 事 実 の 概 要 建 設 工 事 に は見 積 と 積 算が 欠 か せ な い業 務 で あ るた め

︑ 建 築 部門 は 熟 練 した 積 算 員 を 必要 と し て いる

︒ 建 築 業 界 では

︑ 工 事 費 の積 算 能 力 を図 る 技 能 大 会が 重 要 視 され て い る

︒ 工 事 費 の 積 算を 行 う に は︑ 専 門 の 積 算用 ソ フ ト ウェ ア シ ス テ ムが 必 要 と なる

︒ 中 国 国 内に お け る 同シ ス テ ム の 大 半は

︑ 北 京 の 広聯 達 科 技 株式 会 社

︵ 以下

︑﹁

G lo d o n

﹂ と い う︶

︑深 圳 の 斯 維 尓株 式 会 社

︵ 以 下︑

﹁

T h sw a re

﹂ と い う

︶ 及 び上 海 魯 班 軟 件株 式 会 社 の三 社 か ら 提 供さ れ て い た︒ そ の 中 で もGlodon

の シェ ア が 最 も大 き か っ た

︒ 二

〇 一 三 年

︑中 国 教 育 部︵ 日 本 の 文 部 科 学 省 に 相 当 す る 中 央 官 庁︶ は

︑ 全 国 の 専 修 学 校 を 主 な 対 象 に

︑﹁ 工 事 費 積 算基 本 技 能

﹂ を含 む 二

〇 一三−

二

〇 一 五技 能 大 会 の実 施 を 通 達 した

︒ 同 時 に同 部 の 組 織 内に 大 会 の 組織 委 員 会 と 執 行委 員 会 を 設 置し た

︒ 二

〇 一 四 年

︑教 育 部 の 大会 執 行 委 員 会は

︑ 大 会 競技 種 目 の 一 つで あ る

﹁ 工事 費 積 算 基 本技 能

﹂ に 関す る 実 施 規 程 を公 布 し

︑ 同 種目 競 技 に 使わ れ る 公 式 なソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム

︵ 及 び ハ ー ド ウ ェ ア 設 備

︶ と し て

︑Glodon

か ら 提 供 され る も の に 決定 し た

︒ 大 会 執 行 委 員会 の 決 定 を受 け

︑ 本 件 の被 告 で あ る広 東 省 教 育 庁も

︑ 大 会 に備 え る た め の選 抜 予 選 を実 施 す る こ と

67 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

を広 東 省 の 関 係教 育 機 関 に通 知 す る と とも に

︑ 予 選組 織 委 員 会 の設 置 及 び 実施 細 則 を 公 布し た

︒ ま た︑ 予 選 の 実 施 方法 等 は

︑ 広 東省 教 育 庁 によ る 事 前 審 査を 受 け な けれ ば な ら な いこ と と し た︒ 二

〇 一 四 年

︑予 選 組 織 委員 会 は

︑﹁ 工事 費 積 算 基 本 技 能

﹂ 予 選 実 施 の 通 知 を

︑広 東 省 教 育 庁 の 事 前 審 査 を 受 け た のち 発 表 し た

︒通 知 で は

︑広 東 省 教 育 庁が 主 催 者 で あ り

︑Glodon

が 協 力 ス ポ ン サ ー 企 業 で あ る こ と が 記 さ れ て い るほ か

︑ 予 選 で使 わ れ る 公式 ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ムと し てGlodon

の 製 品 を 採用 す る こ と も 記 さ れ て い る

︒そ の 後︑ 広東 省 教 育 庁 の審 査 を 受 けた の ち

︑ 公 布さ れ た 予 選 の 技 術 マ ニ ュ ア ル 及 び 実 施 規 程 に お い て も

︑Glodon

の ソ フ ト ウェ ア シ ス テ ムを 使 用 し 予選 に 参 加 す るこ と が 定 めら れ て い る

︒ 原 告 のThsware

は

︑Glodon

と 同 様 に 工 事 建 造 の デ ジ タ ル 化 管 理 に 関 す る ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム を 開 発 販 売 す る事 業 者 で

︑Glodon

と 競 争 関 係 にあ る

︒ 同 社 は

︑広 東 省 教 育 庁 が

﹁工 事 費 積 算 基 本 技 能

﹂ 予 選 用 の 公 式 ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ム にGlodon

の 製 品 を 指 定 し た こ と は

︑ 反 断 法 第 八 条

︑ 第 三 二 条

︵ 及 び 旧

﹁反 不 公 正 競 争 法

﹂ 第

15

︶

七 条︶ に定 め ら れ る 行政 独 占 の 行為 で あ り

︑ 自社 の 公 平 競争 権 を 侵 害 した と し て

︑差 し 止 め 及 び損 害 賠 償 を求 め る 訴 訟 を 起こ し た

︒ 事 件 当 時 は 予選 に 使 わ れる 公 式 ソ フ トウ ェ ア シ ステ ム と し て

︑広 東 省 と 同様 にGlodon

に 指 定 し た ほ か の 省 も あ る一 方

︵ 例 え ば︑ 江 蘇 省 や 福 建 省

︶︑ 公 式 ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム を 指 定 せ ず︑Glodon

製 の ほ か に

︑Thsware

製 も 選 択使 用 可 能 と する 省 も あ った

︵ 例 えば

︑ 四 川省

︒︶

第 二 節 広 東 省 広 州 市 中 級 人 民 法 院の 判 決 要 旨

︵

16

︶

一 審

︶ 最 高 人 民 法院 関 于 執 行

﹃中 華 人 民 共 和 国 行 政 訴 訟 法

﹄ 若 干 問 題 的

17

︶

解 釈

﹂ 第 十 三 条 は

﹁ 次 の 各 号 の い ず れ か に 該

当す る 場 合 は

︑公 民

︑ 法 人又 は そ の 他 の組 織 が

︑ 行政 訴 訟 を 提 起す る こ と がで き る

︒

㈠ 訴訟 対 象 と なる 具 体 的 行 政 行為 が 自 身 の 相隣 権 又 は 公平 競 争 権 に 関 わ っ て い る

︒︵ 以 下︑ 略

︶﹂ と 定 め て い る

︒ 証 拠 に よ れ ば

︑ 原 告 は 工 事 費 積 算基 本 技 能 の 競技 に ソ フ トウ ェ ア シ ス テム を 供 給 する 能 力 が あ る︒ 被 告 が 特定 の 第 三 者 のソ フ ト ウ ェア シ ス テ ム を 指定 し そ れ の 使用 を 強 制 した 行 為 は

︑ 原告 の 公 平 競争 権 を 侵 害 した お そ れ があ り

︑ 原 告 との 間 に 法 律上 の 利 害 関 係 が発 生 し て い る︒ 前 記 の 司法 解 釈 に 基 づき

︑ 原 告 は本 件 訴 訟 を 提起 す る 資 格が あ る

︒ 反 断 法 第 八条 及 び 第 三二 条 に 定 め られ て い る 行政 権 力 の 濫 用に よ る 競 争の 制 限 行 為 に該 当 す る ため に は

︑ 三 つ の要 件 を 充 た さな け れ ば なら な い

︒

⑴ 行 為 の 主 体は 行 政 機 関又 は 公 共 事 務の 管 理 機 能を 有 す る 組 織で な け れ ばな ら な い

︑

⑵特 定 の 事 業者 商 品 の 取 扱 い︑ 購 入 若 し くは 使 用 を

︑企 業 又 は 個 人に 強 制 し た行 為 で な け れば な ら な い︑

⑶ 前 記 行 為は 行 政 権 力の 濫 用 を 伴 っ て行 わ れ た も ので な け れ ばな ら な い

︒ 本 件 に お い て︑ 行 政 機 関で あ る 被 告 は︑ 特 定 の 事業 者 の 製 品 を公 式 の ソ フト ウ ェ ア シ ステ ム に 指 定し た 行 為 は

︑ 要件

⑴ と

⑵ を 充た す も の であ る

︒ 要 件

⑶に つ い て

︑︹ 旧

︺ 中 華 人民 共 和 国 行 政訴 訟 法 第 三 二 条︵

︹

︺ 内 筆 者 注

︶に 基 づき

︑ 被 告 は 自身 の 行 政 行為 の 合 法 性 に挙 証 責 任 を負 う こ と に なっ て い る ため

︑ 当 該 行 政行 為 を し なけ れ ば な ら な い証 拠 及 び 根 拠と な る 公 文書 を 示 す 必 要が あ る

︒ 被 告 は︑ 教 育 部 が 公 布 し た 実 施 規 程 に お い て

︑﹁ 工 事 費 積 算 基 本 技 能

﹂ の 大 会 用 ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム と し て

Glodon

の 商 品 が 指 定さ れ て い る こと を 自 身 の 行 政 行 為 の 根 拠 と し て い る︒ し か し

︑ 教 育 部 が 公 布 し た 規 程 は

︑ 全 国大 会 で の 公 式ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ム を指 定 し た もの で あ り

︑ 予選 時 の ソ フト ウ ェ ア シ ステ ム ま で 強制 し て お ら ず︑ 被告 の 指 定 行 為の 合 法 性 を証 明 す る も ので は な い

︒し た が っ て

︑被 告 の 行 為は 行 政 権 力 の濫 用 に 該 当す る

︒

69 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

第 三 節 広 東 省 高 級 人 民 法 院 の 判 決要 旨

︵

18

︶

二 審

︶ 第 八 条 と 第 三二 条 に 定 めら れ て い る 行政 権 力 の 濫用 に よ る 競 争の 排 除

・ 制限 行 為 は

︑ 三つ の 要 件 を充 た さ な け れ ばな ら な い

︒

⑴行 為 の 主 体は 行 政 機 関 又は 公 共 事 務の 管 理 機 能 を有 す る 組 織で な け れ ば なら な い

︑

⑵特 定 の 事 業 者 商品 の 取 扱 い

︑購 入 若 し くは 使 用 を

︑ 企業 又 は 個 人に 強 制 し た 行為 で な け れば な ら な い

︑⑶ 前 記 行 為は 行 政 権 力 の 濫用 を 伴 っ て 行わ れ た も ので あ り

︑ か つ競 争 の 排 除又 は 制 限 効 果を も た ら し︑ 市 場 に お ける 公 正 な 競争 秩 序 を 損 な うも の で な け れば な ら な い︒ 本 件 に お い て︑ 広 東 省 教育 庁 に よ るGlodon

ソ フ トウ ェ ア シ ステ ム の 使 用 を指 定 す る 行 為 自 体 は

︑ 要 件

⑴ と

⑵ を 充た す も の で ある

︒ 要 件

⑶に つ い て は

︑中 華 人 民 共和 国 行 政 訴 訟法 第 三 二 条︹ 現 行 法 三 四 条︺_︵

︹

︺ 内 筆 者 注 に︶ 基 づき

︑ 被 告 は 自身 の 行 政 行為 の 合 法 性 に挙 証 責 任 を負 う こ と に なっ て い る

︒ 広 東 省 教 育 庁は

︑ 行 政 訴訟 法 は 行 政 行為 の 実 施 が法 定 の 手 続 きに 基 づ い たも の か ど う か等 の 審 査 を定 め て い る が︑ 選抜 予 選 の 実 施方 法 を 明 確に 定 め た 法 令が 実 際 に 存在 し な い た め︑ 行 政 訴 訟法 を 用 い て 権力 の 濫 用 を認 定 す る こ と は妥 当 で は な いと 主 張 す る︒ し か し

︑ 実 施方 法 等 の 手続 き を 明 確 に定 め る 法 令が 存 在 し な い場 合 に お いて も

︑ 透 明 かつ 公 正 な 競争 プ ロ セ ス の もと で ソ フ ト ウェ ア を 選 定し な け れ ば なら な い

︒ 競争 的 な プ ロ セス に よ ら ない ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ムの 指 定 は

︑ 正 当な 理 由 が な いか ぎ り

︑ 行政 権 力 の 濫 用に 該 当 す る︒ 広 東 省 教 育 庁は

︑Glodon

の ソ フト ウ ェ ア シス テ ム を 予 選 で 使 わ れ る 唯 一 の 公 認 製 品 と し て 指 定 し た の は

︑中 央 官庁 の 教 育 部 が先 にGlodon

の ソ フ ト ウェ ア シ ス テ ムを 大 会 の 公認 製 品 に 指 定し た た め で あ り

︑ そ の 目 的 も 全 国 大

会の 公 式 ソ フ トウ ェ ア シ ステ ム に 合 わ せる こ と に より

︑ 参 加 者 をよ り 早 く 全国 大 会 時 の 操作 環 境 に 順応 さ せ

︑ 決 勝 で十 分 に 能 力 を発 揮 さ せ るた め と 説 明 して い る︒Glodon

の ソ フ ト ウ ェ ア を 指 定 し た 後 も

︑ 多 く の 学 校 は 従 来 ど お りにThsware

の 製 品を 使 用 し て いる こ と か ら︑ 本 件 の 指 定行 為 は 市 場 の 競 争 に 如 何 な る 影 響 も 及 ぼ し て い な い こ とも 主 張 し て いる

︒ し か し

︑ 教 育部 は 予 選 段階 の ソ フ ト ウェ ア シ ス テム に つ い て 何ら 強 制 も して い な い

︒ 広東 省 教 育 庁に よ る 予 選 用 ソフ ト ウ ェ ア シス テ ム の 指定 と い う 行 為自 体 は

︑ 透明 か つ 公 正 な競 争 プ ロ セス の 中 で

︑ 合法 性 及 び 合理 性 の 検 討 を 経て 行 わ れ て いた も の で はな い

︒ 更 に

︑そ の 目 的 は学 生 の 技 能 競技 の た め にす ぎ ず

︑ 国 家の 安 全

︑ 国家 の 機 密 又 は 緊急 事 態 と い った 正 当 な 事由 に も 該 当 しな い

︒ ま た︑ 広 東 省 教 育 庁 がGlodon

の ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム を 指 定 し た 行 為 は

︑Thsware

を 含 む ほ か の 競 争 者 も 協 力企 業 と し て 予選 に 自 社 のソ フ ト ウ ェ アシ ス テ ム を提 供 す る 機 会及 び 競 争 者の 公 平 競 争 権を 妨 げ る もの で あ る

︒ そ のう え

︑ 参 加 校にGlodon

のソ フ ト ウ ェア シ ス テ ム を使 用 す る 習慣 を 植 え 付 け︑ 同 社 の 知 名 度 と 市 場 占 有 率 の 向 上 をも た ら す 行 為で あ る

︒ こ の よ う に 総合 す る と

︑本 件 に お け る広 東 省 教 育庁 の 指 定 行 為は

︑ 行 政 権力 を 濫 用 し 競争 を 排 除

︑制 限 す る 行 政 独占 の 行 為

︹ 反 断 法 第 八条

︑ 第 三 二 条︺ に 該 当 する

︵︹

︺内 筆 者 注︶

︒ 第 三 章 違 法 性 の 判断 に お け る 法 解 釈 の 検 討 本

章 で は

︑﹁ 行 政 権 力 を 濫用 し て

﹂ とい う 要 件

︑ 対市 場 効 果 の 判 断 及 び 正 当 化 事 由 と い う 順 に 各 論 点 の 法 解 釈 を

71 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

検討 し て い く

︒日 本 の 独 占禁 止 法 と 比 較で き る 部 分は 比 較 検 討 も加 え る こ とと す る

︒ 第 一 節

行 政 権 力 を 濫 用 し て

﹂ の法 解 釈 行 政 独 占 の 行為 は 本 質 的に は 違 法 な 行政 権 力 の 濫用 行 為 で あ る︒ 本 件 に お い て は

︑ 広 東 省 教 育 庁 がGlodon

の ソ フト ウ ェ ア シ ステ ム を 予 選で 使 わ れ る 唯一 の 公 認 ソフ ト ウ ェ ア シス テ ム に 指定 し た 行 為 は︑ 反 断 法第 八 条 と 第 三 二条 に 定 め ら れて い る

﹁ 行政 権 力 を 濫 用し て

﹂ と いう 要 件 に 該 当す る か ど うか が 争 点 と なっ た

︒ 中 級 人 民 法 院

︵以 下

︑﹁ 中 院

﹂ と い う は︶

︑_︵ 事 件 当 時 の

︶ 旧 中 華 人 民 共 和 国 行 政 訴 訟 法 第 三 二 条

︵ 現 三 四 条︶ に 基 づき

︑ 広 東 省 教育 庁 が

﹁ 自身 の 行 政 行 為の 合 法 性 に挙 証 責 任 を 負う こ と に なっ て い る た め︑ 当 該 行 政行 為 を し な け れ ば な ら な い 証 拠 及 び 根 拠 と な る 公 文 書 を 示 す 必 要 が あ る

︒﹂ と 判 示 し た

︒ し か し

︑ 広 東 省 教 育 庁 は

︑Glodon

の ソフ ト ウ ェ ア シス テ ム が 決勝 戦 と な る 全国 大 会 に おい て も 専 用 ソフ ト ウ ェ アシ ス テ ム と して 中 央 の 教育 部 に よ り 公 認さ れ た と い う間 接 的 事 実し か 示 せ ず

︑予 選 時 もGlodon

の ソ フト ウ ェ ア シ ステ ム を 専 用 商 品 に 指 定 し な け れ ば な らな い と い う 直接 の 根 拠 を示 す こ と が でき な か っ たた め

︑ 同 教 育庁 の 指 定 行為 は

﹁ 行 政 権力 を 濫 用 して

﹂ に 該 当 す ると さ れ た

︒ 控 訴 審 で は

︑ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ム の選 定 方 法 に関 す る 教 育 部か ら の 直 接の 指 示 も 法 令も な か っ たた め

︑ 自 身 に は予 選 用 の 公 式ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ム を指 定 し た 行為 が

﹁ 行 政 権力 を 濫 用 して

﹂ に 該 当 しな い と 反 論し た

︒ こ れ に 対し

︑ 高 級 人 民法 院

︵ 以下

︑﹁ 高 院

﹂︶ は

︑﹁ 実施 方 法 等 の手 続 き を 明 確に 定 め る 法令 が 存 在 し ない 場 合 に お い て も

︑ 透明 か つ 公 正 な競 争 プ ロ セス の も と で ソフ ト ウ ェ アを 選 定 し な けれ ば な ら ない

︒ 競 争 的 なプ ロ セ ス によ ら な い ソ フ トウ ェ ア シ ス テム の 指 定 は︑ 正 当 な 理 由が な い か ぎり

︑ 行 政 権 力の 濫 用 に 該当 す る

︒﹂ と判 示 し た

︒

そ も そ も 選 抜方 法 に 関 する 法 令 が あ った と し て も︑ 競 争 を 制 限し た 場 合 は︑ そ れ ら の 効力 が 反 断法 に 優 先 す る もの で は な い

︒し た が っ て︑

﹁ 競 争 的 なプ ロ セ ス に よ ら な い ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム の 指 定 は

︑ 正 当 な 理 由 が な い か ぎり

︑ 行 政 権 力の 濫 用 に 該当 す る

﹂ と いう 判 示 が

︑実 質 的 に

﹁ 行政 権 力 を 濫用 し て

﹂ と いう 要 件 を 判断 す る た め の 法解 釈 を 初 め て明 確 に 示 した と い う こ とが で き る

︒即 ち

︑ 透 明 かつ 公 正 な 競争 プ ロ セ ス が健 全 に 保 障さ れ て い る 中 で行 わ れ た 選 定行 為 で あ るか ど う か と いう

︑ 専 ら 競争 秩 序 の 維 持と 競 争 法 の観 点 か ら 検 討さ れ る べ きと い う こ と で

19︶

ある

︒ そ う な る と

︑行 政 独 占 だか ら と い っ て︑ ほ か の 競争 法 事 件 と 区別 す る 必 要も な く な り

︑競 争 の プ ロセ ス を 妨 げ る よう な 権 利 の 行使 で あ れ ば︑

﹁ 行 政 権 力を 濫 用 し て

﹂と い う 要 件は 充 た さ れ る︒ 第 二 節 対 市 場 効 果 の 法 解 釈 行 政 独 占 行 為の 要 件 構 成に 関 し

︑ 中 院と 高 院 の 判決 は

︑ 要 件

⑴行 為 の 主 体と

⑵ 行 為 の 類型 に お い て同 様 な 判 示 を 示 し た

︒他 方 で︑ 要 件

⑶ に お い て

︑高 院 判 決 は 中 院 が 判 示 し た

﹁ 前 記 行 為 は 行 政 権 力 の 濫 用 を 伴 っ て 行 わ れ た も の﹂ の 後 に

︑﹁ か つ 競 争 の 排除 又 は 制 限効 果 を も た ら し

︑ 市 場 に お け る 公 正 な 競 争 秩 序 を 損 な う も の で な け れ ば な らな い

﹂ と い う対 市 場 効 果の 部 分 を 付 け加 え た

︒ 中 院 の 判 決 はな ぜ

︑ 対 市場 効 果 の 判 断に 踏 み 込 まな か っ た か とい う と

︑ 恐ら く 違 反 行 為が 実 際 に 遂行 さ れ

︑ そ れ も行 政 権 力 の 濫用 に よ る もの な ら

︑ 競 争に 対 す る 影響 も 当 然 伴 って 生 じ る ため

︑ 敢 え て 要件 に 加 え る必 要 が な い と 考え た の で は ない か と 推 測さ れ る

︒ 他 方 で

︑ 高 院判 決 は 対 市場 効 果 に 対 する 判 断 を 盛 り 込 ん で い る た め

︑﹁ 行 政 権 力 を 濫 用 し て

﹂ の 要 件 が 認 め ら れ

73 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

ても

︑ 足 り る とせ ず

︑ 更 に競 争 を 排 除 し又 は 制 限 する 効 果 を 及 ぼす か 否 か を判 断 し な け れば な ら な いと い う 判 示 で ある

︒ こ れ を 言い 換 え る と︑ 外 形 上

﹁ 行政 権 力 を 濫用 し て

﹂ い る行 政 独 占 行為 の よ う に 見え て も

︑ 対市 場 効 果 が な けれ ば

︑ 行 政 独占 に 該 当 しな い と い う こと に な る

︒ し か し

︑ 対 市場 効 果 に 対す る 判 断 を 必須 と し て も︑ 実 際 に は この 要 件 を 充足 さ せ る た めの ハ ー ド ルが 高 く な い よ うに 思 わ れ る

︒例 え ば

︑ 本件 に お い て

︑広 東 省 以 外の 予 選 で は

︑Glodon

製 に 限 定 せず

︑Thsware

製 の ソ フ ト ウ ェ アも 使 用 可 能 とす る 地 域 もあ っ た

︒ ま た︑ 広 東 省 に限 っ て も

︑ 広東 省 教 育 庁の 主 張 に あ った よ う に

︑予 選 公 式 ソ フ トウ ェ ア シ ス テ ム にGlodon

の 製 品 を 指 定 し た 後 も︑ 多 く の 学 校 は 従 来 ど お り にThsware

製 の ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テム を 使 用 し 続け た

︒ そ れで も

︑ 高 院 判決 は 二 つ の観 点 か ら

︑ 本件 行 為 の 対市 場 効 果 を 認め た

︒ 一 つ は

︑ 競 争プ ロ セ ス︵ 競 争 秩序

︶ の 公 正 性の 観 点 か ら

﹁Thsware

を含 む ほ か の 競争 者 も 協 力企 業 と し て 予 選 に 自社 の ソ フ ト ウェ ア シ ス テム を 提 供 す る機 会 及 び 競争 者 の 公 平 競争 権 を 妨 げる も の で あ る﹂ と 判 示 した

︒ も う 一 つ は︑ 競 争 へ の 長 期 的 な 影 響 の 観 点 か ら

︑﹁ 参 加 校 にGlodon

の ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム を 使 用 す る 習 慣 を 植 え 付 け

︑ 同社 の 知 名 度 と市 場 占 有 率の 向 上 を も たら す 行 為 であ る

﹂ と 判 示し た

︒ こ の 二 つ の 観点 は

︑ 指 定行 為 の 実 施 によ っ て 現 に競 争 に 如 何 なる 変 化 が 起き た か に 着 眼す る も の より も

︑ む し ろ 指定 行 為 の 実 施過 程 に お ける プ ロ セ ス の不 公 正

︑ そし て

﹁ 習 慣 を植 え 付 け

﹂と い う 文 言 にも 表 れ て いる よ う に 現 時 点よ り 遙 か 先 の時 間 軸 ま で視 野 を 伸 ば し︑ 起 き 得 る影 響 を 予 想 する も の と いえ る

︒ 他 方 で

︑﹁ 競争 的 な プ ロ セス に よ ら ない ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム の 指 定 は

︑ 正 当 な 理 由 が な い か ぎ り︑ 行 政 権 力 の 濫用 に 該 当 す る﹂ と い う 高院 の 判 示 か ら窺 え る よ うに

︑ 競 争 プ ロセ ス を 妨 げた 権 力 の 行 使だ か ら こ そ﹁ 濫 用

﹂ と 認 定さ れ た た め

︑﹁ 行 政 権 力 を濫 用 し て

﹂と い う 要 件 が 充 た さ れ た な ら ば

︑ も は や 競 争 を 制 限 す る 何 ら か の 影 響 も 確

認さ れ て い る とい う こ と であ る

︒ し た が っ て

︑﹁ 行 政 権 力 を 濫 用 し て

﹂ と い う 要 件 の 中 に

︑ 既 に 対 市 場 効 果 を 内 包 して い る と い うこ と も で き

20︶

よ う

︒ し た が っ て

︑高 院 判 決 の前 後 の 文 脈 から す る と

︑対 市 場 効 果 は単 独 の 要 件と い う よ り も︑ む し ろ

﹁行 政 権 力 を 濫 用し て

﹂ に 付 随し て 反 射 的に 発 生 す る もの と い う 解釈 の ほ う が より 整 合 性 が取 れ て い る

︒高 院 判 決 が﹁ か つ 競 争 の 排除 又 は 制 限 効果 を も た らし

︑ 市 場 に おけ る 公 正 な競 争 秩 序 を 損な う も の でな け れ ば な らな い

﹂ と いう 文 言 を 付 け 加え よ う が 加 えま い が

︑﹁ 行政 権 力 の 濫用 を 伴 っ て 行 わ れ た も の で な け れ ば な ら な い

﹂ と の み 判 示 し た 中 院 判 決 と は本 質 的 な 相 違を 生 じ な いと い う こ と にな る

︒ 第 三 節 正 当 化 事 由 の 法 解 釈 正 当 化 事 由 の判 断 に つ いて

︑ 例 え ば

︑日 本 の 独 占禁 止 法 の 場 合は

︑ 公 正 取引 委 員 会 か 裁判 所 か に よっ て 法 解 釈 の 枠組 み の 構 成 が異 な っ て いる

︒ 石 油 製 品 価 格協 定 事 件 に お

21

︶

い て︑ 最 高 裁 は 競 争 の 実 質 的 制 限

︵ 市 場 支 配 的 状 態

︶と い う 状 態 が 生 じ る 場 合 は 独 占 禁止 法 違 反 だ とし つ つ も

︑﹁

﹃ 公 共 の 利 益に 反 し て

﹄と は

︑ 原 則 とし て は 同 法の 直 接 の 保 護法 益 で あ る自 由 競 争 経 済 秩序 に 反 す る こと を 指 す が︑ 現 に 行 わ れた 行 為 が 形式 的 に 右 に 該当 す る 場 合で あ っ て も

︑右 法 益 と 当該 行 為 に よ っ て守 ら れ る 利 益と を 比 較 衡量 し て

︑﹃ 一般 消 費 者 の 利 益 を 確 保 す る と と も に︑ 国 民 経 済 の 民 主 的 で 健 全 な 発 達 を 促 進す る

﹄ と い う同 法 の 究 極の 目 的

︵ 同 法 一 条 参 照︶ に 実 質 的 に 反 し な い と 認 め ら れ る 例 外 的 な 場 合 を 右 規 定 に い う

﹃不 当 な 取 引 制限

﹄ 行 為 から 除 外 す る 趣旨 と 解 す べき

﹂ と し

︑ 競争 の 実 質 的制 限 と い う 概念 の 枠 外 で公 共 の 利 益 に よる 違 法 性 阻 却と い う 正 当化 事 由 を 判 示し た

︒

75 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

他 方 で

︑ 公 正取 引 委 員 会に よ る 法 運 用に お い て は︑

﹁﹃ 公 共 の 利益 に 反 し て﹄ と い う 文 言へ の 抵 抗 感が 強 い こ と や︑ 競争 の 実 質 的 制限 の 枠 内 の議 論 に 落 と し込 め ば 正 当化 事 由 を 認 めた こ と が 目立 ち に く く 当局 と し て は都 合 が よ い

﹂ こと か ら

︑ 公 共の 利 益 に 依拠 せ ず

︑ 競 争の 実 質 的 制限 と い う 概 念の 枠 内 で 正当 化 事 由 を 勘案 し て

22

︶

お り︑ 目 的 の 正 当 性や 手 段 の 正 当性 か ら 総 合的 に 判 断 さ れる

︒ で は

︑ 中 国 の反

断 法 にお い て

︑ 正 当化 事 由 が 如何 に 判 示 さ れた の か

︒ 広東 省 教 育 庁 は一 つ 目 の 事由 に

︑ 中 央 官 庁で あ る 教 育 部が 大 会 公 認の 正 式 ソ フ トウ ェ ア シ ステ ム と し てGlodon

の 商 品を 指 定 し た こ と を 挙 げ︑ 自 身 の 正 当 性を 主 張 し た

︒こ れ に 対 し︑ 中 院 と 高 院 は 見 解 が 一 致 し て い る

︒ 即 ち

︑﹁ 教 育 部 が 公 布 し た 規 程 は

︑ 全 国 大 会 で の 公式 ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ムを 指 定 し た もの で あ り

﹂﹁ 予 選 段 階 の ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム に つ い て 何 ら 強 制 も し て い ない

﹂ た め

︑ 正当 化 事 由 は成 立 し な い とし た

︒ 続 い て 広 東 省教 育 庁 は 二つ 目 の 事 由 に︑

﹁ 全 国 大 会 の 公 式 ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム に 合 わ せ る こ と に よ り

︑参 加 者 をよ り 早 く 全 国大 会 時 の 操作 環 境 に 順 応さ せ

︑ 決 勝で 十 分 に 能 力を 発 揮 さ せる た め

﹂ を 控訴 審 で 挙 げた

︒ こ の よ う な目 的 は

︑ 本 来合 理 的 な 側面 が あ り

︑ 正当 な 目 的 の域 に 入 り 得 る事 由 で あ る︒ し か し

︑ 高 院は

︑﹁ 広 東 省教 育 庁 に よる 予 選 用 ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム の 指 定 と い う 行 為 自 体 は

︑ 透 明 か つ 公 正 な 競争 プ ロ セ ス の中 で

︑ 合 法性 及 び 合 理 性の 検 討 を 経て 行 わ れ て いた も の で はな い

﹂ と 指 摘し

︑ 正 当 化事 由 と し て 認 めな か っ た

︒ この 部 分 の 判示 だ け を 読 むと

︑ 前 述 した 日 本 の 公 正取 引 委 員 会が 用 い て い る法 解 釈 の 枠組 み と 一 致 し てい る よ う に 見え る

︒ 対 市場 効 果 の 枠 内で 正 当 化 事 由 の 有 無 を 判 断 し︑

﹁ 参 加 者 を よ り 早 く 全 国 大 会 時 の 操 作 環 境 に順 応 さ せ

︑ 決勝 で 十 分 に能 力 を 発 揮 させ る た め

﹂と い う の は

︑目 的 が 正 当だ と し て も

︑そ れ を 実 現す る た め の 過 程が

﹁ 透 明 か つ公 正 な 競 争プ ロ セ ス

﹂ に欠 け

︑ 競 争者 の 参 入 を 妨げ た た め

︑正 当 化 事 由 とし て 認 め なか

23

︶

っ た

︒

と こ ろ が 高 院の 判 示 は 更に 続 い て い た︒

﹁ 全 国 大 会 の 公 式 ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム に 合 わ せ る こ と に よ り

︑参 加 者 をよ り 早 く 全 国大 会 時 の 操作 環 境 に 順 応さ せ

︑ 決 勝で 十 分 に 能 力を 発 揮 さ せる た め

﹂ と いう

﹁ 目 的 は学 生 の 技 能 競 技の た め に す ぎず

︑ 国 家 の安 全

︑ 国 家 の機 密 又 は 緊急 事 態 と い った 正 当 な 事由 に も 該 当 しな い

﹂ と 論じ

︑ 結 局

︑ 日 本の 独 占 禁 止 法で い う

﹁ 公共 の 利 益

﹂ の枠 内 に 戻 り︑ 法 益 衡 量 を行 っ た う えで

︑ 正 当 化 事由 を 否 定 した

︒ 中 国 の 反 断法 に お け る正 当 化 事 由 の判 断 は

︑ 同法 の 執 行 当 局か 法 院 か にか か わ ら ず

︑対 市 場 効 果の 枠 外 で 法 益 衡量 を 行 う 傾 向が あ る

︒ ただ

︑﹁ 公 共 の利 益﹂ と い っ て も

︑ 日 本 の 独 占 禁 止 法 に 定 め ら れ て い る

﹁ 一 般 消 費 者 の 利 益を 確 保 す る とと も に

︑ 国民 経 済 の 民 主的 で 健 全 な発 達 を 促 進 する

﹂ と い う競 争 法 の 領 域を 超 え た 法益 衡 量 が 行 わ れて い る こ と が特 徴 的 で ある

︒ 例 え ば

︑ 本 件が 所 詮

︑ 技能 競 技 の 実 施方 法 に お ける 競 争 法 上 の問 題 で あ り︑ 果 た し て 国家 の 安 全 や国 家 の 機 密 と いっ た 物 々 し い事 由 を 振 り翳 す 必 要 性 があ っ た の か︑ 少 な く と も日 本 の 独 占禁 止 法 の 感 覚か ら す る と違 和 感 は 否 め ない

︒ 国 家 の 安全 や 機 密 は︑ 競 争 法 で いう 公 共 の 利益 よ り も

︑ むし ろ 安 全 保障 上 の 国 益 に属 す る 概 念と い う べ き で ある

︒ こ の よ うに

︑ 中 国 の反

断 法 に おけ る 正 当 化事 由 の 判 断 には

︑ し ば しば 競 争 法 益 論以 上 に 国 益論 を 持 ち 込 ま れる の が 特 徴 であ る

︒ そ の う え

︑ 中国 の 反 断法 に お い て

︑明 白 に 国 益と の 比 較 衡 量が 予 め 想 定さ れ て い る 事案 も あ る

︒国 家 の 安 全 保 障に 関 わ る 重 要分 野 の 産 業保 護

︵ 同法 第 七 条︶ や 外 資 に よる 中 国 国 内 企業 の 買 収 の制 約

︵ 同法 第 三 一 条︶ が そ の 代 表 例で あ る

︒ そ の背 景 に は

︑党 治 国 家 の 中国 に お い て︑ 必 要 に 応 じ︑ 反 断 法の 運 用 に も 政治 判 断 が 結論 を 導 け る よ うに す る た め にも

︑ 対 市 場効 果 の 枠 外 で国 益 論 を 持ち 込 ん だ 法 益衡 量 論 を 展開 す る 道 を 残さ な け れ ばな ら な い と い う事 情 が あ る

︒

77 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

と こ ろ で

︑ 原告 側 は 行 政独 占 の 訴 訟 とし て 裁 判 所に 受 理 さ せ るた め に

﹁ 公平 競 争 権

﹂ の侵 害 と い う論 点 を 持 ち 出 した

︒ 公 平 競 争権 と い う 言葉 は 既 述 の 行政 訴 訟 法 の執 行 に 関 す る司 法 解 釈 にお い て 最 高 裁に よ っ て 初め て 提 起 さ れ たも の で あ り

︑近 年 の 中 国競 争 法 分 野 にお い て も 注目 さ れ つ つ ある キ ー ワ ード で あ る

︒ 本件 の 中 院 と高 院 判 決 も

︑ 原告 に 公 平 競 争権 を 有 す るこ と を 認 め

︑教 育 庁 の 指定 行 為 を

﹁ 競争 者 の 公 平競 争 権 を 妨 げる も の

﹂ と認 定 し た

︒ 公 平 競 争 権 は︑ 事 業 者 が公 正 な 競 争 に参 加 で き るこ と を 事 業 者の 当 然 な 権利 と し て 理 解さ れ て い る︒ 他 方 で 消 費 者か ら 行 政 機 関ま で

︑ 社 会が 事 業 者 の 公平 競 争 権 を尊 重 し 保 障 する 義 務 が ある と い う の が︑ 公 平 競 争権 の 考 え 方 で

24︶

ある

︒ そ の た め︑ 行 政 機 関の 行 為 に よ る公 正 競 争 の侵 害 は

︑ 義 務違 反 の 権 利侵 害 で も あ る︒ そ れ に より 事 業 者 側 が 何ら か の 被 害 を受 け

︑ そ の因 果 関 係 を 認め る こ と がで き れ ば

︑ それ 以 外 の 要素 を 考 慮 せ ず︑ 行 政 機 関の 責 任 は 免 れ ない と さ れ て

25︶

いる

︒ も し こ の よ うな 公 平 競 争権 の 観 点 か ら︑ 行 政 独 占行 為 の 違 法 性を 判 断 す るな ら ば

︑ 公 平競 争 権 を 侵害 さ れ た 事 業 者が 現 れ た 以 上︑ も は や 行政 機 関 の 法 的責 任 の 免 除に 繫 が る 正 当化 事 由 を 論議 す る こ と はな い と い う解 釈 は 可 能 で あろ う 第 ︒ 四 節 違 法 性 阻 却 の 検 討 本 件 の 一 審 と二 審 判 決 は︑ 共 に 正 当 化事 由 に 関 わる も う 一 つ の大 き な 争 点を 残 し て い る︒ 前 述 と 切り 離 し て 本 節 で検 討 す る こ とと す る

︒ な ぜGlodon

の ソ フ ト ウ ェア を

︑ 予 選用 の 公 認 ソ フト ウ ェ ア シス テ ム に 指 定し た か の 理 由 に つ い て︑ 広 東 省 教 育 庁は 一 審 に お いて も 二 審 にお い て も 中 央官 庁 の 教 育部 が 先 にGlodon

の 製 品 を大 会 用 の 公 認 ソ フ ト ウ ェ ア シ ス テ ム

に指 定 し た こ とを 根 拠 に 挙げ て い る

︒ これ に 対 し

︑二 審 の 高 院 判決 は 一 審 判決 と 同 様 に

︑教 育 部 に よる 指 定 行 為 の 存在 を 認 め つ つも

﹁ 教 育 部は 予 選 段 階 のソ フ ト ウ ェア シ ス テ ム につ い て 何 ら強 制 も し て いな い

﹂ と いう こ と だ け を 理由 に

︑ 広 東 省教 育 庁 の 同主 張 を 退 け た︒ こ の よ う な 中院 と 高 院 の判 決 を 裏 返 せば

︑ 仮 に 教 育 部 が 予 選 用 の ソ フ ト ウ ェ ア に つ い て も︑Glodon

の 商 品 を 使 用す る こ と を 明確 に 指 示 した な ら ば

︑ 広東 省 教 育 庁に よ る 指 定 行為 の 違 法 性が 阻 却 さ れ る︑ と い う こと が で き よ う︒ 日 本 に お い ても

︑ 前 述 の石 油 製 品 価 格協 定 事 件 で最 高 裁 は

﹁ 価格 に 関 す る事 業 者 間 の 合意 が 形 式 的に 独 禁 法 に 違 反す る よ う に みえ る 場 合 であ っ て も

︑ それ が 適 法 な行 政 指 導 に 従い

︑ こ れ に協 力 し て 行 われ た も の であ る と き は

︑ その 違 法 性 が 阻却 さ れ る と解 す る の が 相当 で あ る

﹂と 判 示 し た こと が

26

︶

あ る

︒ 仮 に 本 件 の 一審 と 二 審 判決 が

︑ 教 育 部の 指 示 に よる 違 法 性 阻 却を 念 頭 に 置い て い た な らば

︑ そ れ は全 国 大 会 用 の 公認 ソ フ ト ウ ェア シ ス テ ムにGlodon

の商 品 を 指 定 した 教 育 部 自身 の 行 為 が 行政 独 占 に 該 当 し な い こ と を 前 提 と し てい た か ら だ ろう か

︒ こ の点 が 行 政 独 占 事 件 の 違 法 性

︵ 正 当 化 事 由 を︶ 判 断 す る う え で 非 常 に 重 要 な 論 点 で

27

︶

あ る

︒ しか し

︑ 中 院 も高 院 も

︑ 中央 官 庁 で あ る教 育 部 の 指定 行 為 が

﹁ 透明 か つ 公 正な 競 争 プ ロ セス の も と で﹂ の 選 定 結 果 だっ た か に 触 れて お ら ず

︑む し ろ 避 け てい る よ う な印 象 は 否 め ない

︒ 仮 に 法 院 は

︑教 育 部 が

﹁透 明 か つ 公 正な 競 争 プ ロセ ス の も と で﹂ ソ フ ト ウェ ア シ ス テ ムの 選 定 を 実施 し て い た 事 実を 確 認 で き てい た な ら ば︑ 広 東 省 教 育庁 の 違 法 な指 定 行 為 と の鮮 明 な 比 較手 本 と し て も︑ そ の 事 実を 明 示 し な い こと は な い の では な い か と思 わ れ る

︒ 他方 で

︑ も し中 央 官 庁 の 教育 部 も 広 東省 教 育 庁 と 同様 に

﹁ 透 明か つ 公 正 な 競 争 プ ロ セ ス

﹂ を 経 ず に 指 定 し て い た と す れ ば︑ 教 育 部 の 指 定 行 為 も 行 政 独 占 に 該 当 す る と 認 定 さ れ る だ ろ う か

？ 興味 深 い 疑 問 が残 さ れ て

28︶

いる

︒

79 中国反 断法の行政独占規制における違法性判断の法解釈 (姜 連甲)

こ の よ う に

︑法 院 に よ る行 政 独 占 行 為の 違 法 性 判断 に 関 す る 初め て の 法 解釈 が 示 さ れ た点 に お い て︑ 本 件 判 決 は 重要 な 意 義 を 有す る

︒ し かし 他 方 で

︑ 違法 性 阻 却 に関 連 す る 判 示に お い て

︑矛 盾 を 孕 む 不明 瞭 な 点 も残 さ れ て い る︒ 違法 性 阻 却 の 可能 性 を 判 示す る 以 上

︑ より 整 合 性 の取 れ る 綿 密 な論 証 が 求 めら れ る

︒ 結 び 本

稿 は

︑ 中 国に お け る 行政 独 占 訴 訟 初の 確 定 判 決 を 最 新 の 研 究 素 材 に

︑ 違 法 性 判 断 に お け る 法 解 釈 を

︑﹁ 行 政 権 力を 濫 用 し て

﹂と い う 要 件︑ 対 市 場 効 果の 判 断 及 び正 当 化 事 由 とい う 三 つ の論 点 に 焦 点 を当 て 検 討 を試 み た

︒ 日 本 の独 占 禁 止 法 と比 較 で き る部 分 は

︑ 比 較検 討 も 加 えた

︒ 行 政 権 力 を濫 用 し て

﹂ とい う 要 件 につ い て

︑ 透 明か つ 公 正 な 競 争 プ ロ セ ス が 健 全 に 保 障 さ れ て い る 中 で 行 わ れ た権 力 の 行 使 であ る か と いう

︑ 専 ら 競 争秩 序 の 維 持と 競 争 法 の 観点 か ら 判 断す る と い う 高院 判 決 の 意義 が 非 常 に 大 きい

︒ 更 に

︑ 対 市 場効 果 の 判 断に つ い て も

︑高 院 は 公 平競 争 権 と 競 争へ の 長 期 的な 影 響 の 両 面か ら

︑ 現 時点 よ り 遙 か 先 の時 間 軸 ま で 視野 を 広 げ

︑競 争 へ の 影 響を 広 く 捉 え て

29

︶

い る︒

﹁ 行 政 権 力 を 濫 用 し て

﹂ い る 反 競 争 的 行 為 で あ る だ け に︑ 高 院 が 示 した 対 市 場 効果 の 捉 え 方 は妥 当 で あ ろう

︒ 正 当 化 事 由 に関 し て は

︑広 東 省 教 育 庁か ら の 反 論主 張 に 対 応 する た め に 判示 が 行 わ れ たと い う 側 面が あ り

︑ 必 ず しも 行 政 独 占 行為 の 違 法 性認 定 に 組 み 込ま な け れ ば な ら な い 要 素 で は な い 点 に 注 意 す る 必 要 が あ る

︵日 本 も 同 様 で あ る

︶︒ 他 方

︑ 正当 化 事 由 の 判 断 方 法 に つ い て は

︑ 高 院 は 実 質 上

︑ 対 市 場 効 果 の 枠 外 で 法 益 衡 量 論 を 展 開 し た こ と