ー公法と私法との交錯する現象
︵i︶
−近代法の諸性格の申で容易に気づく鰐督なことがらは︑公法と乱迭とが峻別されているということである︒
尤も︑公私両法の限界づけの選準を︑いか笹法技術的に構成するかの点忙ついては︑︑必ずしも見解の一致をみてい
ない︒さしあたり︑ここでは︑本稿の論述むすすめるに必要な限度で︑生ず︑公私簡法の区別を紹介し︑ぞこ巌﹁
いかなる問題が伏在し︑いかなる発展怒迫られたかの点む眺めることとする︒
﹁臓人主義的︑自由主義貯法律思想を菅放とする近代法は︑自然法思想の影攣のもせに︑三つの轟つた汝樺の敵
城社構想している︒その∵つは各個人の自由な活動を許容し︑各人が欲する法律秩序の形成をみとめる法線の領域
であゎ︑飽は国家主権が囲象む膵成すか個人Ⅵ自由意思の発動む桝屋し︑囲象主権が定立する秩序に各個人をして
絶対に服従せしめようとしている領域である︒蹄潜は自然状態にぉける佃人の自由︑平等を想定し︑これは何人も
絶対托優審してはならぬとするところから出発するものであり︑鎮者は国家はそうした佃人の月由︑平等を実現す
q嘲る・ための三の機構であるとす各ところから出発し︑確実に傭人の自由︑平等が英現されるかとを期し︑それが倭
労働法の性格 穿 働 韓 ￠ 性 格
− 怯体系における地位に関連して ー ′トも
ゝヾ
男 田 飴 住
￠豪農成する園芸体の利雷直接関係が警護関係旨す孟で雪︒′この意味において︑私法挨個人の利益 ︵2︶ 公法は公共の利益に関する法でぁるといいうる︒﹂ ■公私南淡の区別についての右の要約の申紅は三つの芸姦準が合克て富︒その讐は︑敢会生活の英優 に従つた区別のそれで管︑第二ほ︑その汝韓国係を支配する尿埋の如何賢る区別のそれ冨る︒虻余生活の実
質に従つて区別を学る竺の足場は︑改竺の社会規警して？他の祀会規範雪道徳や慣警ともに人類の敵 余生雷規律するもので空から︑汝む公魔爾汝に区別する場合にも︑その規律する社会生活の実質に従つてこれ をなす三が適当であるという考えに基づくものといえよう︒か与︑祀余生清の最も基本的な形態として︑これ
を特に国家を構成し︑維持し︑あるいは︑直接その保護をうける関係︑いいかえれば︑国展としての生清閑係︵囲
象の粗放︑主砲の朗姦︑園舎の構成︑刑罰権の運用︑納税の義治︑訴訟の取扱など︶と︑直接に国家と関係のない
いあぼ︑市民としての生清閑係︿親子夫婦の関係︑衣食住に対する財産とその政引の関係︶とにわけて考察する︒
このような区別をなすとき︑綺者は公法関係で︑とれを規律する法が公法であゎ︑後者は私法蹄係で︑これを規律 ︵3︶
する法が私法である○ しかし︑このように︑祀会生活の朝顔点の差異紅塵準む患いて︑公私同法の区別を撃てみても︑恩赦︑その規 摩する生活関係の種類が典るというだけで︑それぞれの泳が同山の溺導欝覧配されるもので雪雲ば︑公法 歪鼻音せる必要は極めて乏しい︒少くとも︑公法︑私法という別鼠の学問体系掟成癒しない︒開成としての 生活関係と市民としての墓園係は︑克姦律する琵原票典透きに︑賢告︑これを区別すること轟 第二十四巻 窮仙骨
犯されないよケ粧するこどを使命とする︒前者が私法の領域にぞくし︑
汝は相互に自由︑平等な対等の個人間の生碕関係に関する法律であり︑
後者が公法の領域にぞくする︒従つて︑私
公法は国家そのものの秩序︑あるいは︑図
々
︵4︶
聞的に意味があるものといわぬぼ放らないr？漁連のV法律関係を支配する原琴の如何貯よつて区別乾たてる第二の
立場墜このよう潅点に︑その論拠むおく若して︑との立場からー問題を考盤する場合には︑その淡葎関係を指導する度 ︵5︶
理が．﹁命令−強制﹂︑であるときは︑その迭は公法であ具﹁自由︑平讐であるとき搾私放であるとなすのである︒
︵l︶ くg︼●G寅a骨RadbrucざEi邑訂un災iロdieRecど笥iss嘗C藍JPeipNi仇忘挙S・ヨ・拙由﹁ラートブルッフ入門
魔法諭策描﹂香大経済論設撃惑二三尊︑∪鱒寛
︵2︶ 浅井稽信↓私法学風理﹂ 二義以下
︵ヱ政事栄﹁私法原論﹂二九貿以下1尤もl親子夫婦の幽係や財琵の関係を前提とする市民とし芸生活︵改葬教授は﹁人
警生活﹂とLて把塊香られでい為忘︑もとよ晶家構成のうち窒りこ芸るのであ祭ら︑∵石の区別ほ決して相雷
無関係な二つの範囲を構成サるものではない︒しかし≠学閥約考察の対象を定める′上においてほ︑入間生活を国家における
国民の生措として︑また1八罵共同生活監ける市民の生活として1直援︑それら些踊係する生活謁係をとりあげるエとが
できる︒
︵4︶ 我凝︑前掲習三九恵
︵6︶ Radb2Cgヲa●〇・S−ゴ・
こ ところで︑いま︑右め二標準のうち︑そ．のいずれに従って公私漁区別の学詭をたてるを適当とするかの問題
を離れて︑開設の関係鼓考察するとき︑特に私捻の領域において︑極めて／笈要なことがらが指格せられる︒それ掟
克苑−との両説のいずれによつても∵私法関係とせられる範囲笑部分覧小て寄琴上表し露か息なぐ︑皇
た二致せしめることが潜の理想に合する鳩のと無意識的に考えられてい転︒しかるに︑讐吹大戦以降の敢会の
呉港な変遜の結典︑両範囲は窓要な部分におい三致しないものとなり︑藍た二致せしむべきものとしては︑革 ≡ 労紛沫
鷺ねてくゎかえすまでもなぐ予近代の個人主鶉的︑自由主義的替心想においては︑囲象梅カの干渉しうる範囲を なるべく狭く局限して︑慮済の発達や文化の向上むば︑で増るだけ琵く自由紅会の自由活動ぬ委ね畠べきセあると いう儲慶を堅持する︒この思想が行きわたるにつれて︑人間の住む世界がつの虔括領域紅区劃され︑国家の構成 員としての国民生酒とこ弊政全人としての海底生活・との分鹿が要求され︑囲象と市民祀会との元他の承認となつ てくる︒しかも︑同家隠市民沈金か眉己の必薬の・た．めに︑自己に奉仕すべきものとしてつくつたものであるから︑
︵7︶
それは﹁市民祀会の︑市民礼金灯よる︑市民祀会のための園象﹂にほかなら放い︒かわる法思想忙おいては︑絵は
各人の市民としての生活圏係︵身分怠よび財産の関係︶む支配する限りにおいては自由平等む原理となすべく︑た 洛︑その国民としての生活踊係を支配する限わにふいてのみ命令強制盈屈恕となすべき≡が当然の帰結と簸る︒
従つて︑この埋簡の貫かれてい．る阻むは︑市民としての生蘭儲係象亙ろて私法飽係であるとしても︑自由平等の原
理の支配する生蒋踊係をもつて私法摘係であるとしても︑両者揉結局︑同γ佐爆藷しなけれぼならないことにな ︵8︶
る︒そして︑周知のように︑近代市民迭は右の思想に照臆して︑各個人の市民としての生清閑係︵身分海よび財産
打開係︶をいあゆる﹁私汝自治﹂︵recF−∽ge賢覧ic訂Pきa−autOnOmie︶の原則に委雪︑各人の意思教法の 前に平等なものとし︑この平等窒息息の自治によつて生括関係が規律せられたのであるから︑右の両説明ば凄実上 ほとんど完全に叫致していたのである︒
しかるに二九世紀末以後︑大賓本のみがひとわ荘済約に藩政拾鞭にもあらゆる特権教独占するいわゆる独占段
階に突入するにともない︑特に財産闊偏において︑異常な変貌をとげた︒すをわち︑いわゆる祀会立法の移しい出 ︵9︶ 現は︑悉く掴人の財産闊偶に対するなんらかの形式での︑圃象の横極的干渉む是認するものとなゎ︑妄の範囲にお 第二十四毯 第言苛
︵6︶ の億命盈達成せしめることができないことが意識せられるに至つたのである︒
いて︑迭の指導原理政自由平等をすてて命令強制に移つているものといえる︒従つて︑このような儲象の生じた後
に︑なぉ︑自由平等の原理の受配する鍾係をもつて私漁閲係なゎとすれば︑従来︑私波田係とせられね翼罫な生活
由係がその範囲から逸挽するとととなる︒そして︑身分および財産の凝係が私法関係であると説明する場合と︑こ
の重大な関係において私法の範囲が仙致しない結果を惹起した︒こむにおいてーもし︑自由平等の関係が私法関係
であるという説教貫けぽ︑礎死の私決闘係は次第に公法膵備に描取せられるであろう︒学者のい應ゆる﹁私迭の思
︵10︶
添化﹂はこれである︒変た︑反対に︑身分および財産の関係が私法関係であるという説を維持すれば︑この範囲に
︵11︶
おいて自由平等の原理と命令強制の原理とが革いに錯綜︺っっぁる洩敏を意諭しなければならない︒このような現
象の進展に應じて︑いわゆる祀合法体系︑とく鱒労働法体系の生成を促がし︑乙こ忙公暁私漁の絶対的区別を排撃 しっつ︑旗誓約︑法史的巌しき警琵系晶想す豊場が還し釆つ食ゎで雪㌦讐︑
︵6︶ 我襲栄﹁民一法総則﹂ ︵現代法学全盛︶六貫
︵7︶山中衷城﹁近代法あ性格﹂大鼓
︵8︶ 我軍 前掲留 ヒ貰
︵9︶ 僧拙僧家の関係︑小作閑係︑労働関係等甥代における盛も鼠欝な財琵関係ほ相疎いで将別法の制足を促し︑漸次︑踵済
関係の統制立法を招来する機運を導いた︒
︵川︶ この説によ有坂倉の間轟ほ︑いかなる理想に基づいて公法化な是認すべきか︑また︑私法関係をいかなる範囲に留保す べきかの点にある︒
︵11︶ ここでは︑従爽︑最高の膠理とせられた﹁自由平等﹂を︑今後いかなる原理をもつで︑これに代らしめるかの点が岡見
︵ほ︶ 原稿・はこれらの軍膳を次段以下に堵琴せんとするものであるが︵近津の習Dasロ空t00CheArbei訪1u已S訂i早計阜テ
労働法 の′性格
となる︒ノ一山琶−員
第二十四幾 筋十尊 六
Ⅰ・翠︸DasArbei雪︒急ぎis−苫nD㌣言・宅i−註m︑最us−Eibe慧00・の申に︑ドイツ語学者の見解が版哉われで
いる点を蕗酌している︒
労働怯への公私両怯の流入
︵13︶
﹁ 法体系の区別に関する乙の踵の論議が︑法学上の最も盈嬰な問題として提出されるに至つた事情披︑軋合憲
法︑と虻わけ︑移しい労働立汝の登場以来のことである︒こ1で想い起されることは︑労働法が民法の覇絆を挽し
て︑新しい独立の学問として成立しうるかの点灯答えるために︑節﹂攻大磯の前後から︑特にドイツの学者が熱心
にこの降題の解明に努力を傾けた覇実であ篭絡戦後の今日︑帯び︑かの完叫八年率命につづく数年問にみたと
︵14︶
ころと同株に︑労働立法の発展が叫新段階を劃するとき︑労働法の本質如何の認識を探めるために︑改めてこの点
に関する学者の努力を常検討することは︑強ち無意味ではないと考えられる︒それは︑賢に法学的興味の問題だけ
︵15︶ 紅とどまら放いで︑甥凝当面・の舞際問題を解決するためにも︑理翰朝な蔑礎を輿え竃ものとなるであろう︒
このような観点にたつて︑本稿は﹁労働法とは何か﹂という問題檻答えることを窮橡の狙いとサるものである
が︑労働添の傾路紅絹する立富拭︑労働法そのも．のわ概念を把握することによつて可能と放るはずである︒概念規
定こそ労働絵の永質認識の基礎であわ︑また︑﹁いかなる法が労働法の分野にぞくするか﹂の問題むつきとめさせ
る放拠となる．︒しかるに︑労働拷の概念について︑礎苑の学説は︑ほぼ同仙の結論をとゎ︑﹁従属労勘﹂を行う者
の一緒闊係を対象とす竃トト法が労働法であるという︒そして︑このために︑使用者とこれに対しで従属紺係匿
たつ労働者の関係が労働迭の対興となるという考え方から︑従釆の労働韓鞄翰では︑使用濱と︑労働者との問の
︵邦︶
﹁労働契約﹂︵A碁eits＜賃t⊇g︶という契約囲係にその研究の相当な部分を割いている︒ヤコピに従えぼ︑労働法が
＼
労働契約紅絹輿する両当藁の慧に隈警覧醤は︑ドイツ歪典︵B告︶あ﹁労働宗﹂から導かれる辟 猪絶縁摘鯖鍼朋鯛朋郎銅離
︵指︶
潜の法的稚位は正確には取扱われ得ない・であろう︒
︵鰐︶要塞莞﹂という新残数匿底面守るとき1法体系の区別ななすためにとられる讐には︑およそ慧三箇の場合が
考えられる︒︵イ︶あく芸も〜芸対象︵演繹する義軍に讐をおき1その関係を規僻する法慧讐修篭讐
るか︑︵こ芸指導的な羞に讐芸き︑芸対象品守るか︑︵メ︶前た滅べた両聾の嘉する領域を︑公私開 法の中間に位する第三の琵与るかの≡踵がナれである表肇﹁私法芸し琶墓偏︒そて︑喪労働法学者︑慧
法学者の関心を惹くのは︵ハ︶の☆場でみる︒
ダ ︵14︶′MaをRecぎdes A旨i−笥e琵a等︹−罵︺−Sこ≡fl
︵鱒︶東森1ドイツの法学者の研琴軍産ほ理諭俸某たつ′いての興味が中心となつている︒労働誓いう慧最がすで等イ ツのもの蓋る︒この点︑英来の箪審の霊ほ対既約で︑芸体弄の精緻姦ることよりも︑労働組合掌か労働判例な
いし鱒労働協約の実証的研究にカを商いでい竃この漂でドイツ流窟究方法ほ︑昔︑葉な批判に語している︒し かも1なお1本稿でほ竃・の性讐︑もつぱらドイツの学者の研究を跡づけ1これ姦括する誓書る︒
︵誓言計GrunbJFr2desA計i−sr2Cどs・S・芦 ︵i7︶GanN芝ic⁝iklscF壱eGrundぎendesArb2i慧r点⁝dde；n邑un号室眉二琶李S・宰
︵讐亭daNuin各琶nd篭冨hO芦Di2Einwir打ungd覧ei詳邑ass§芸呵dasA→bei−sreCh−︵壱︶−S・笠
f叫．なお1拙稿﹁労働法の細管な是清関係L香川労働時報昭聖宗竺高専に開慧を夢撃て誉︒
こ 蒜−人間労働琵と鼻働関係︵労働契約︸霊芝両当要︑す霊ち︑使用警労働潜溝個人的な 七 労働姦の性格
撃宇田毛 簸盲 八
︵拍︶
事柄だけにとどまるものではない︒・慕は同時に翠要な忠魂を森する恥金的研象でぬれ︑無数の敢余間題と結合す
る︒労働法において︑鼠に︑﹁労働蘭係砿おける従鹿労廟﹂から発生する園係についての法的規樽︵労働契約︶だ
けを捉えるならば．労使間・の孤立的な傭人的踊係のみが問題となり︑労働関係に流入する錯綜した整扇性格は見
洗われざるを待ないであろう︒かつ恵た︑努俊二面の契約組係でば貌明しえな小各種の利省摘係も悉く無税される ︵鮒︶
痛か放いであろう︒
現実紅は︑労働者と使用馨とは︑認なる属人的利醤の組い争であるだけで放く︑同時に︑経済的な目的設定をと
もなう祀−金的機能の捜当著でも奉る︒このことは︑労働法の盛事な内容むなすところの労働立汝猟展の跡にも︑宜
しく志向せられている？労働法の概念躁︑労働契約法敵中心とした最駅轟のもの︑ぉよび労働者保護法を中心とし
ね決議の協のから発展して︑乱会保険法のどとくに労働者のみでなく︑小額所得警駿を対象として発達するもの
がある︒ま溌︑さらに進んで︑労働者蘭鋳の雄踏や国家の労働行政に頗する立法もあり︑今日では︑その範囲は管
しく既汎紅およぶものとなつている︒その生立ちは︑労働潜傑謎捻としての個人救済立溶から︑やがて︑労働者陪
観法へと発展し︑しかも︑とこ忙停滞することなく︑今や︑祀会保障混法の段階へ踏みこもうとさえしている︒こ
れあの発展の背後紅は︑靡いもなく明か風︑働く督の祀金的成長とその祀金的地位とが強く問題とされている署情 ︵幻︶
を窺うことができる︒整謁横髄の趨当常としての労働者と使用者とは︑部分的には互いに選った機能を分担しつ
．鈷r
られてくる︒廠に︑労働蘭分の見稚からすれぼ︑労働の造は職場の労働共同体驚従つてそこから︑仝敢全組織に ︵盟︶
おける労働共同体を︑職分的に貫通し直結する逐のセあるといえよう︒
二足目的︵必ずしも窺済的目的−であることを必罫としない︶への協同が︑相富に経れあい︑敷金的些関連して︑
この錯綜の申で各人は五もに自己と他者との償件を設定する膏このように機能的に朝察すると︑労働法は恵ぬ﹁労︑
働契約﹂から生ずる権利と読絡む規定するにとぞ優るものでなく︑さらに進んで︑右の祀金的な関連によつて︑労
働共同体の申に明確に輪郭づけられた生活圏として共演に発生ノするところの︑山切の迭的関係の秩序を維持するも
︵欝︶
のである9このような盆暗圏の形成む行うカの差異によつで︑労働迭の中には︑私浜と公法とがともに合流する事
︵如︶
ぎ 情が生するのである︒
︹19︶︑入間労働ほこれを起点とLて労働︑養育︑生計l−労働1職業︵職場︶︐職葦組紹︵職業団体︑労働組合︶−労働︑
賃銀︑給付等々︑あらゆる方面に無限に波及する︒
︵甲︶嵩許F蛋pperdeyVle訂bucげdesArbei雷CざHBd・S・讐ff・は1労働頭係について労働契約から発生する契約労
働関係を取扱うのみである︒
︹幻︶憂︐da呂ヂB・SinNheim2JDie句Or−bi−dun㈹de肋Arbei−sreCh−s︵−還︶∵ど已ke二宮bei雷Ch−s︑こm′群星w平
吉旨已CFd．S蕾tSW．料．Au芦S・00雷ff．⁝Ni好iscF−G2nd冒mendesArbei−S責冨g00・S・琵f・なお︑この間題を
疲ったものとLて︑拙稿﹁成長の歩すすむ﹂香川労働時報創刊号︑昭聖二毒二月︒
ハ盟︶ Maus﹀A旨eits扁rh算ni∽トS・︑諾・
Ⅰニ労働瀧ならびに社会法概念の生成
− る︒との点を捉えて︑学者は労働洪を敢会法とレて象徴的に表現し︑ノこれを法体系にぉける公法と私添との中間領
︵欝︶ a●a・〇：S・霊 ︵餌︶ H芽FNipperdeyノ一a●a●〇・−S・00ー労働法の性緬
■lし．＝−軍事四幾筋毒 6
︵警頓に配当する︒ここから︑︐祀会迭︵労働汝︶は﹁学公法的秩序﹂ ︵balb誌en貴君2Cgic訂Ordnung︶ とよ
ばれ︑・また︑﹁私法と公法との中間領域﹂︵m葺e議Gebiet鼠sc訂npri邑2n邑監f2n−−icbenRecb叶︶と ︵が︶
して観誉れる︒しかし︑配合法の定率は︑もし︑査法樺戯係が綜合的に把握されて︑そとに上位︑下位の秩序h＝山﹁
関係が鹿興せられる場合には︑さ許別箇の典つた雷撃用いられる︒この意味での社会洪的漁律関係蓋いて
は︑公法的関係とは典って︑少くとも公梅カの担当者が︑＝々においナ特別の権力を尉興された私人に基礎を已 ︵即︶
て閲興している︒こ毒味︑商会の仝添樺踊係︑つまり︑双方が平等な権利の冨覧つて相雷取引する聖体
左してたつ蹄係が？私法に残された領域とな息○とのよう忙把揺される政会法︵労働法︶は︑むしろ︑公法と私琴 ︵郭︶
とに隣接する重く新しい没後部門▲である︒それ披﹁共同社会関係の法﹂︵da肌Rec雷derGemei貞a象t笥e旨竿 ︵
29︶ tni冨︶とhう新しい表現で特色づけられている︒
︵％︶ Nu∽許aum−W告sc訂ftsrecぎ︼■A已−．Sい悪．
︵26︶ lung︐N︹sCぎf◆R鳶訂sphiL憲︸￠﹀S．豊㌘
︵郡︶ S︒・甲∴ロ・PeFmann︸Grundri鱒de∽Fami−ienrecど㌘
︵鱒︶ く単N・タauc才Leぎanヨ﹀Agem●Tei；esB諺㌫．＝f．
︵餌︶ 某貯isch−a−a●〇．．S．念ff．
ニ敵会汝が﹁公法と黎放との中間領域の法であるか﹂の問題は︑ドイツに率いて︑すで竺聖二毒︵ナチス ︵和︶
政権の確立︶以瀞に多くの翰季を憲ね学芸ろである︒この点についての詳細を︑ここでくわかえすこと披しない
が︑ただ︑﹁沈金法﹂＼の概念は︑微衷徹展︑警に理解せられて︑常に同叫のものとしてたまることをせず︑それ 自身が激しく変遷をつづけたという⁝点を見のがすこと控できない︒
．︵エ︑整還概念の由碧たどるとき︑毎に管をぞの竿労働法概念が漸く㌻几⊥八年革命の後に︑特定の ︵31︶ 慧恩墓徹して出現したの爵して︑痙蒜の概念夢で賢の以前から掘やさげられていたミである︒縦
つて︑面概念は合こえないとこノろ驚つ︒周知のように︑労働法の史的発展・の初警形成し雷のは︑皐場立法
む内容とするいわゆる﹁労働者傑護淡﹂︵A旨ite誌CF旨蒜旨︶であ蓋︑この段階では︑すべての蕗規は次の
如く纂解されたdす孜わち〜この後の志保鼓慧︑孟潜が労働者をみ芭て買的蛋とし︑それ故竺粟 救整国民の蒜であるとする考え方から制定された︒従って︑そこに揉︑公法的規範左私法的規範との問に区別
を設けようとする意図は存しなかった晋ある︒このことは速く一八六九年のドイツエ莞條例︵Rei︒bsgewerbe−
○訂㌢ng︶笹ぉいて︑爽約絵がすでに明瞭に労働保護法から除外された伊にかかわらず︑右の公私両規範の形式 は区別せられることなく並存したところにも窺える態度である︒
その後︑敵会保険法が登場するにおよんで︑はじめて︑とれが公私同法k対比せられる特殊な敢会立法の領域ぬ ．∵∵二′ト㍉∴㍉㍉三∴∴∴∵∴∴卜∴二−∵
慧の過程覧いて︑労働富錐と汲んセ療痍藤用人の整的高が形成せられ窯豊富れば慧聖とこ北 署の使鰯人傑除法が衰えられ︑應入館詭法が臥摘N聖改良思想慧の影響うけ空聖添﹂︵S象計丁
牒b−︶と㌢孟が形成せられたの冨る︒しかし︑そこで貰お︑蛮的旨か他のものが還せら響いる︒ この敢会法惚敢会政篤と同彗琶あ㌔敢会改発の形式であゎ︑かつまた︑内容であるごとくに見える︒すなわち 敢金管は︑働く薯の側に輿えられる保護が糸推して見出されるとノころの法律領磯でかる︒働く潜への経済的保護 が︑粗金時の対象であゎ内容である︒しかし︑とのように把握せられた敢会迭とは︑経済的に弱く従属的なるが故 垂働．苧の嘩柘
蒜雷撃べしとされる贋膚に対しての国家の救済態勢であるか︑しからずんば︑囲象に姦差金的緊張転 ︵35︶ 対処
しての防衛方策と見るべきものである︒
︵30︶︑L訂宣r善言is2beニacObiちa・〇・声芦indenAnm・警︻愉望−
︵釘二九完年︑ワイマール慧慧条および警芸条誓労働港﹂︵Arb2i−賀乳質︶の語を附い﹁国ハ統壷働管制定
スぺ㌢Lと規定した︒次賞︒
︵鱒︸＜gI−S邑−首2ローArbei賢cど︵忘まナ
︵需︶例えば†出会讐完歪表︑H雷撃︵≡条Gき警≡粂C夢二項︑等に慧れる︒
︵鋸︶ くg−・H2r財neごDieA計i−芭r蔓︵−琵︶．S．空ff．
︵35︶MぎS︸a●︑a．．〇こS．筈．
︵三雲法のこのよう政見解の申で︑労働法も歪墓園の特別警しての性格晶菅にした？いま︑盤面特 別誓いう驚からその毒姦嘗ると完の諸点が明かと慧遠望賢いし敢会生活の領域には︑飽覧 お︑商汝︑菅作梅法∵特許賢どの特別洪が霊する︒しかし⁚これら芸いては︑史的︑敢会学的に條件づけら れつつ窒 の編成過程忙掌るところの︑祀会酌集囲特別誓いう性質墓く見うけられ監︒例えば︑商雷あ 姦定社会爵 の特別法ではなく︑商人という階層の壷の身分誓葛孟造少限︑契約当雷の言が商 人であれば︑ それだけで商人の特別警して琴解される︒しかし︑契約当薯が商人で放く︑我等に腐朽番の適用 が見られない場査恋揉特別誓為 でもない︒商的括勒慕う妄の人芸人たる身分虹所属するというドイツ商 賢︵
H昌の規霊枠内では︑商法の労働琵部分芸質のもので考差︑著作権法や特許雷精神的所 産誉創作品 するもので︑創作莞又に関して成立するもので賢い︒とこ意︑要約爵の唯芸特別汝 第二十印包 第﹂暑
二叫としての労働法は︑仝戯︑これらと旺別である︒労働法は重体社会︵Ge∽amtg牒茎旨a苫 の内部での︑かかる
祀会約集囲に特有の意義︑定位︑特質のうちにのみ︑その基礎が見出譲れる︒さらに詳しくいえば︑労働法の基礎
は︑この英国に対立する数の盟庄の申に存在しないで︑所有権の革実上の配分輯係の内部での特有なる増位︑すな
わちーこ竪琴酔生括の辟成員が常に自己の独自性を昌だたせる可能性をもたない点に存する︒労働添紅とつて本質 ︵鋸︶
的な﹁従属性﹂︵Ab露点igke吉の根拠政︑爽に︑この息に横たわつているH︒
かくして︑祀会法は政簡の形式と内容を把握せしめられ︑その日棲は︑保障と安全弁の建設を通して︑敢会的な
重圧を導き去ることにぉかれた︒それは︑労働者に対して彼が被僻着であることの理由から︑これ紅社会的方向づ ︵
37︶ けをなすところの︑﹁労働の純粋祀会囲係望︵閃ecぎdes邑諾nSOZia−くerF巴tn⁝ssesd彗Ar訂−︶であつた
といえよケ︒このこと掟︑敢会問題の比率佐よつて︑一定内容の添規を生ぜしめたエ莞的発展に対臆するものであ ︵
38︶ ゎ︑とれらの法規は法律制度と︑結局は固有の法律原理ぬふ二しなければたらないものであつたβであノる︒
︵鋼︶ Maus−a・a・〇こS・︑望・
︵釘︶ SinN訂imer一a・a・や︸S・芝00●
︵鵠︶ K労ke−⊥ロe諾Ch︐A註ei訪reCht−サAuf︼・︸S・㌘
︵ヱ 労働者保護準の段膳から労働窟法の時期教経て︑その後の用語は甚しく不安定である︒﹁自由孝﹂労働契
約の理論は・敢会保険法や部分的には労働者保追放をも無税して︑依戯として労働契約汝のみが労働法であると見
たのである︒ワイマール憲酪第十五七僚第二項蛛﹁労働迭﹂︵A旨its罵bt︶の名称を掲げて︑按じめて統一概念
を樺威したけれども︑それは︑救お︑一九二〇年代の労働契約法草寛が示した如くに︑契約汝の優位紅よつて支配
せられてい篭 ﹁祀会汝﹂・の概念が再びその恩義を偽めたのは∵さらに後れて㌣九三〇年代のとと濫属する︒とこ
山三 労働︑法の性格
こ意味の祀合法は歪律領域を市振威すること︵例えば公法︑私浜の区別藍仏す如く︶患警せず︑民法−轟
綾などの従来からの部門と並ぶ叫の新分野としてこれを収上げ︑そこでは︑共同班会︑蓼族−組合︑国際的結合に
っいて凍結的な取扱いを望ている︒公私南淡聞の限豊実定法的に鰐蓮して孟ら藍還するから︑ここでの軌 ︵40︶ 合法に芸慧よび私票品である︒従つて︑との足場奴洩痙秩序告い芸二兎論纂決する問題と償金く銀
囲係で雷︒す霊ち︑敢金浜の規讐捉えて︑これを公私簡讐中間に配管雷︑雪いは︑是︑それの公 ︵41︶ 法的睦格．私法的性碧ど品して忌んらの発音教なすもの芸監︒と之ろで︑象族︑組個︑国際法的制度に
っいてのこの程度の蒜的把捉をもつて︑・法律部門としての最後決定が倦ちれるものかどうかは疑わしい︒ す
る（ニ
039
そ）放 れ 会
蛙 汝
重言四毯琴盲 蒜 から︑﹁旋義の労働法﹂が理解されて・労働保連添︑敢会保険添︑労働配像法のような多くの特殊領域ないしは労 働管理法の全範囲において︑攻祷に労働法に独自の生命が輿えられようとしてい驚目下の事態もとのような発展 の申で進行しているものとみてよいで雪う︒いな︑さらに︑克らの特殊領域のあるもの竺般労働法から離れ て︑固有の概念構成をもつ盆地百あ存在を導き入れょうと差している︒しかし︑問題は祀会保険法的括勤関係の 理論と労働絵酌労働関係理論︑との外見上の関係についてもいえるように︑労働法の中堅の基礎と壷点とを見出 しぅるような法域︑労働改む構成ナる二野分となるような汝域を取扱うことが肝畢である︒事実︑酷会保険法自体
＼ 芸いてはバ労軌警の緊額な連絡が次第に張ま名つ雪︒労働関係の合法則的な経誓いう祀金的硯実の申で 彗ぎ作用するところのものは︑必‡蒜として組織されう雷ので雲蒜違監︒それらは・宗て︑統 鵬的な法域として表現され得るもノ笥烈ろう︒
の概念を︑以上に・述べたところと兵つ㌧て︑琴全に他の意味む亀つたもの′として取扱う立場が別に存在
公法や私法に対立するもので掟なく︑﹁個人浜﹂︵Indざぎa−琵言に対立するものとしてである︒
これに対して︑はじめ紅蓮べた此会鹿概念︑すな．わち︑扶助む必撃とする弱者たる国民鹿の救護に役立つぺき法
規を稔結した浄律儀城として︑祀会盛を捉え謁見解は︑次の長所む決定的にす号室れは︑第壱︑労働者保訟法
の史的発展に結びつく長所︑第二に︑従つて︑労働絵を集囲稗別添としての課題において絡徽づ軒得るという長所
などがそれである︒ただ︑その場合︑このように概念さ姓た絵礫領域においては︑肇覚︑重労働生活に関する仝法
規を腐食しな捗ればならないこキまた︑仝労働生活の現実との関係を帯把捉しなければならないとい′う点が︑明
確にされている必要があるで卦ケシ︒さらに問題として︑従来︑敷働添にとつて不変の困素とされた被傭者の就労 空つて蔑づ篭れ造成葦の上に︑労働法の日下の箕姦興する必要憾葱く左岳の犠㌃︑さらに︑今
日︑なお︑独立企業者として例外軋急かれているが︑同質困琴の故に歴と判例によつて﹁労働賓類似の人﹂として
攻上げられる人々の薬園拡︑原則として労傲絵の申に含ませて揉ならぬのか等︑各稜の疑問が盆じてくる︒しかし
それにも拘らすこの敵合法概念にたつと︑労働法ば﹁労働露係と国連をもつて︑直接間接に従属的労働関係に関輿
︵43︶
する二切の人々の法的地位む端的に包含する﹂rという帰結濫造する︒
囚 労働故の形成と訟儀系の仝簡約改造
叫 現行法体系における労働法の地位如何の問題は︑従来む存轟レたとごろである︒しかし︑此の問題は︑私絵
︵関︶ 例えばGie隷e︼D琶h．聾iくa買e乳‡−B㌣1．S●裟︶仰望㈹㍗ に取扱われた登坂がこれを代表する︒ ︵40︶ Gier訂．a．a．〇．−S．彗． ︵41︶ Jp8ィbi−P．a．〇．㌧s．盟芯． ︵胡︶ Z−kis註︸G2nd訃sde∽A旨eit笥eCht∽︵︼￠宜︶−S．料． ︵亜︶ Ka許eTDer呂ga．′a．〇．V S．ごMa畠︸㌢a．①Jm㍗山中労働1法の性格
ハ 第二十四盆 第一号
自治の後退する時期に入るや︑あらためで︑労働法は公法と私法のいわば中間項︵Zwis昌eng−i息︶として︑すな
わち︑私法的であるとともに公汝的な迭︑従つてそのいずれでもない放として見ることができるか︑eという形で登
場した︒そして︑﹁もし︑公法と私放とについて仙般法律原理を区別するとせば︑労働放こそ蛙蘭原理の統叫され
︵舶︶
たものとして把握できる﹂とする見解が︑−九仙八年以降︑汝禅学詮の右の問題を眺める本質的鹿慶であつたとい
えるであろう︒
しかし︑．この間題に対して明確な態度妾決定するためには︑葱ず︑公私同法の区別に関して︑その実体︑意義な ︵亜︶ らぴに課題を究める必要があるとして︑マウ
典の上に基礎をもつ︒歴史的に生成した公私両駄の区別は︑勿論︑兜験的なものではなく︑添わ木質から流れ出る ヽヽ ヽヽ どょきものではない︒故に︑それは事態の偏屈に應じて克服される性質のものである︒しかる鱒公法と呼び︑私法
と名づけて︑右に問題となつているところは︑償誼的の統︼であわ︑想像上の法域である︒法的現実の申忙︑この
ような流血体ないレ控法域が存在するわけではなく︑ただ︑頭のなかで観念された統叫体や一考えられた法域が取
扱われているにすぎ放いバ箪に︑法律素材を預のなかで支配するため忙このょうな名称が形成せられ︑ノ應用されて
いる潔けのことである︒それが実定法の適相に役立つ点灯認められる︒しかし︑だからとい︑つて︑立法者が突発添
を定立する紅あたつて︑右の舘体から外れたゎ︑蕊た権力者や彼の特別機力関係のために特別の法律形式を認め ﹂
るものであると按結論しえない︒豊兄∵ただ︑この特別形式によつて公法と知るのみであわ︑ま窄それによつて ヽヽヽヽヽ 私法を区別してみるだけである︒箪に考えられた漁域としての右の結二的把握の＊質は︑それ自身を目的とせず︑
却て実定法秩序を観念的昭文配する手段であるにすぎないとすれば︑それは事実上打朗輿の受配から確乱され︑推
論され待ないことは明かである︒﹂
賽実は︑︑す号竺九元年以傾︑表添﹂と﹁私蕗﹂︑との問踪大農吼樽移む惹起し十部分的に堅完諭的汝秩序
から朋党論的汝秩序へと紳しやられているようである︒︵例えば労働法の領域に恕ゆる私捧的観象行璃︶やかかる発
展は丁九三二奉以降虹碁風的に進行し︑番実上︑私的支配領域が完重な分解に導かれるか歓危惧せしめたほどであ
︵購︶
った︒そこでは︑私法日清の後退する事情も理解し得られるのであるが．しかし︑︑依然として労働法新森的忙の
︵47︶
み把握しているから︑公法︑私添の区別統覚服されるに至らない︒ただ︑事実上︑法主休の自己形成的な創意に委
︵購︶
ねられた迭域が︑．その合臼的々である間︑しぼらく放任されているだけである︒それが︑戊はや合自的々であゎえ
なくなれぽ︑私法自治の支配する餅域も皇た閉鎖せられるであろう︒右に指摘した﹁琉叫的﹂秩序の申では︑すで
に︑﹁私的﹂生活や私法自治の展開しうるような範囲転生く存在しないのである︒しからば︑賃率協約のどとき払
俺系矛盾的であゎ︑労働関係におけるかつ七の私的支配圏按︑囲象権力的忙秩序づげられるものとな且貸率秩序︑
威党規則︑総輿制度︶︑そこで腑∵すべての人々が共同社会の成員として命令され掻㈲せられるもわとなる︵ナチ
スの端的共同体秩座︶︒これらの琴態の背後には︑なお解明すべき隷髄が残されてい．る︒
︵朗︶ 謬ぎVHa已bucドdeり舛ra詠enくe乱c訂rungこ︼￠餌∽︶S・望芦さらに測って︑．Si⁚″山家mer㌫ON・誓aヂ∴芯−ご
︵亜︶ Maus︶P a・〇・u S・∽㌘
ハ舶︶ く争HipperDienatiO邑sOZia−is首肯e＼嵩er善ど冨∫︒乙nunOq︵︼思の︶・
︵47︶ く箪E．R．H鼓eり﹀Ein訂itundG−iederungdes邑粁i註enRe︒㌻−ZGSニく纂︵§00︶︼S・望：f・
︵48︶ R訂deV考beitsrecどusw・︵遠怠︶㌫・諾・
本質的には偶然的なる法権数塊に基づくものであるが一法律秩序の二元論軋︑これをさらに追究するとき︑
公私融法域の概能の差典を明かならしめる︒もし︑公鹿カの保持者が権力固有の特性をもつて行数し︑平等な法主
仙七 労働法の 性格
＼
体問のそれと表しない形式で︑例えば誓室老︑制定し︑公布し︑差控−私潜形成的行寄︵職場変衷の不認
可︶差すとき︑そこに琵上の数誉して原則的に服蓋掻の造が慧す告行政行寒が︑もし︑必至︑刑
罰＝強制の秩序賢つ︑て賀徹せられる場合には︑霞や強制を執行するために︑公梅カの保持者︵物情躊︑労働官
攣篇び自ら行動し︵秩序罰︑罰金︶或遠別の公的執行概誓利用する︒ところが︑私浜芸いては︑警棒
相雷翌競争する利審の調停は︑通常︑合意︵私的洛律関係の基礎︶芸められる︒しかしその実現貫徹は﹁民 事訴訟﹂の歪で︑差︑労働法においては﹁鼻働故知約手統﹂で可能と誉︒材質契紆上の義務履行にを持 ちこむ必要はなく︑多く簑約類似の状態をもつて猫足する︒これは﹁許されぎる行空の恩と同じく墓上の 状態
〕
周蔵の按助する茸当な当事者の意思の執行においてのみ実現するものといかる︒ 界包茎向けるべきだと強調する︒この点匿おいて︑公縫カの保持者︵裁判所︶が関興する眼わ︑常に権利の貫徹は もつて私法関係を基礎言︑その拘点力岩的意思の実現によつて発生せしめるものとす考ところの︑私的汝律世 もつた︑かかる公極力の機能を蜘守する︒ま琴他方では︑中等に規重されね汝吏体には︑法律行為の私的自治む する︒すなわち∵方言︑傘極力の貫徹から惹起される状態と︑その各場合に感じて発生する拘濠カ︵制裁︶を ドイツ法の構成は本質的忙すこのような区別の上に基礎づけられ七いる︒両機能は相対略して頭強にそれ牢王張 である︒
かくして︑︒れら機能の羞が警とな計つれて︵冤の範囲で相警てー私法の構造変化が生じてべる︒恐ら くは︑そこでは﹁純粋﹂私法は概ね路烙するどとき形勢が惹起せられるので蛙あるまいか︒その結果︑新竺稜の
・ 第二十四巻﹁簸二鼻
一八−以上は︑労働法1−社会洪の鏡板灯横たわる問題を︑ドイツの甚情紅ついて紹介し︑特に︑炭間と暗示の形式
︵軍︶
は︑これをマウス博士の提起するところ紅地つてー素描的に辿ったに守どまる︒そこには︑相互に麒菅琶︼偶の問
少
＼ 題域む区別す竃ことができるであろう︒
︵1︶一つの法樺部門としての社会法概念濫おいては︑個人法の規範と並んで︑庶汎にわたる敢会法的法規が包
食せられている︒従ってこの見塵肥あらては︑労働法む社会法という表現で用いるならば︑労働法は右のような法
命額域で把握できる︒このよう恩法律領域とし︑て理解食られる祀会洩の中には︑公法的なもめと私迭的なものとか
労働法の性格
−九 ︷開︶琶とすれぽ︑﹁法体係の全面的改造が徹底的に実施せられるに相違など︒
︵亜︶ 邑乱e瑠nnてSch已drecぎS・畠蛸・
︵50︶ Si眉heime㌔A註eit竃ri叫的e乳首ム・鎗こ紆de㌢冒nも．a●〇・︸S・彗㌢ ︵51︶
ろう︑︒そして︑労働法こそはまさに︑このような醸樺領域に準えられ嵐ところのも￠で掛る︒もし︑この見解が︑正
はじめられたと同じように︑公法的限定をもつた私法の貫徹をサすめてのみ返げられる﹂
f．d●許i什●ZOneこ●Heft−￠彗︸S●彗●参照︒
︵開︶ Si雲訂imer︸a●a●○●u S●︼留●
︵巴 訂ど己nロ︸Gr§d訃倉雷mi︼ien㌻訂■なお︑ラードブルッフほハイデルベルヒ大学法学部の公閉講浜で﹁勿論ローマ
法の純粋個人主義粉砕をの2︺ゝ環公法と私法との魔路な区訂をふみやぶって︑あが国の法待ほ発展をつづけるであろう︒
㌍イツ題済の再鶴は︑純粋私踵済的形式で実演できるものではない︒むLろ社会法の麺で∵すでに超済港−労働法において
五∴結
と述べている︒∵．Arbei︻昔㌻tt．︸第二十西金 敏一痘
／
ひ
並存することは︑す甘に指摘した通りである︵前掛本皮−四書︒てこで︑︑︑改お顔聞となるのは︑労働法の発展適
＼
︵鋸︶
桂において︑程類む異にする二個の汝規の本来の関係が︑いかにして︑また︑いかなる範囲で樽移したかの点であ
為︒しかし︑この点の究明はさらに後日む期したい︒溌だ︑ラードブルッフが卒直紀示唆している如くに︑私法的
なものを﹁特に私的社会法に属する労働法の形成を公汝の申に押しやる﹂償向が︑今日︑再び公然と承認され寮つ
︵猫︶
奉点は注首を要する︒添主体の問題に紺する範囲においては︑もし︑職場と企菜象の立場にたて彗靂当に職場の
協定を締結したゎ︑公約な統制洒励の英行忙あたると㌃ろの撒場委員会が連想せられる︒普た︑もし︑粗食の丑場
にたてぼ︑当然に労働協約経緯のための労働組合と使用者固体が想起せられる︒しかし︑これら軋も重して︑徐々
に貫徹する﹁経済の自己支配﹂︵各t筈FaftlicFかse−bs才eヨa−t宅g︶の新溜式が着目せられるであろう︒そこで
は︑権力国家の地位に対撃嘉形態が︑私的機警牒雷有の機関の構成に協力㌣め怠惰︵発葦梅︑諸掛
の許可︸の申に賓取せられる︒
︵β︶ つぎに︑共同触会の渉として︑新忙公︑私簡捷と並ぶ第こあ迭樺領域としての社会法の概念匿おいては︑
一定の生情感︵職場︑企業︶の中佐ある︑鵬定
／ も比すべ痘豆配関係とも見える一定独力をもつて尭持せられている︒そして︑これが根拠主なつて︑︼定盤括圏内
の人々に服従ないしは従属の議接が課せられている︒ぽ会法概念のとのような見解紅あつて掟︑問題措重く他の畢
審を取扱つていること旦躁然としてhる︒
ニ︑ここで︑最後把結論的にい．えば︑疑いもなく労働殊においては︑個人法と祀会放とが︑そして︑また︑公法
と私法とが相互に趨也て近接浸透し七︑まさに融合せんとするものがある︒′編者拭多様な方法で互いに経れ合う︒
洩紳にいつて．芸紛糾こそ労働華誓つて︑その特質牒あわ︑孟添域の特殊な表徴の山つをなすものである︒
／
このことは︑労働関係の形成と鉄棒庭影恕雇輿える各組の異づたカの関輿と1さらに︑痙済生括の特殊な社会政策 的意義から説明しうるであろうヤ認転∵労働者と使用者のみが労働関係む形成サるのでたく︑経済機構の集団的力 恥葱ね一蕃染上のカの行使にあ鱒つて︑圃象の瀧奉相手として賽実生のカ関係の位温故狂わサ結典︑労働関係の秩
序に随伴して苑現する︒もかも︑圃象自身はその﹁琵国家﹂︵Re訂s裟aa−︶︑の姦に彗く使命憲匙し︑捧
律生活の領域忙おいて・は共同祀会の指導的地位敬答課して︑自ら竺個の保護者たゎ︑皇た奉仕者ねる役割をむつ■ ︵
56︶ て洛足しょ＼シどするものでもあろうか︒
︵㍍︶ Maus﹀Aさei雪e旨算niの︶︵冒㌫︶S・盟主当
︵54︶ くgL daNにa岩ダGrOどコ彗ぢ声BduS・澄〇・
