自白から有罪答弁へ

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自 白か ら有 罪答 弁 へ

大 久 保

正

人

は じ め に 1答 弁 取 引 の 許 容 性 (1)類 似 点 (2)相 違 点 H有 罪答 弁 の信 用性 (1)任 意性 (2)正 確 性 お わ り に キ ー ワ ー ド 司 法 取 引,答 弁 取 引,有 罪 答 弁 は じ め に 我 が 国 の 刑 事 手 続 にお い て は,犯 罪 事 実 の 認 定 に 際 して,取 調 べ を利 用 ロ ラ し て採 取 され る 「自 白」 の存 在 が 重 要 視 され て い る 。 も っ と も,取 調 べ を 利 用 した 「自 白」 の採 取 に つ い て は,捜 査 機 関 に よる 有 形 ・無 形 の 圧 力 が 加 わ る こ と に よ っ て 「不 任 意 の 自 白」 が 誘 発 さ れ,そ の こ とが誤 判 や 冤 罪 を生 み 出 す 一 因 に な って い る との 指 摘 が あ る。 ま た,自 白 の 「任 意 性 」 を 立 証 す る こ とが 困難 で あ る こ と に鑑 み て,証 拠 収 集 方 法 と して の 「取 調 べ 」

そ の もの を疑 問 視 す る声 も大 きい 。 こ の 点,ア メ リカ 合 衆 国 に お い て は,「 取 調 べ の 録 画 ・録 音 」 や 「弁 護 人 の取 調 立 会 権 」 を制 度 化 し,「 取 調 べ 」 に お け る 人 権 侵 害 の 問 題 に対 処 し て い る一 方 で,検 察 官 が,被 疑 者 ・被 告 人 と 「司 法 取 引(答 弁 取 引)」 をす る こ と を認 め て お り,そ れ が 刑 事 司 法 制 度 の潤 滑 油 と して有 効 に機 能 く   し て い る 。 そ して,こ の よ うな 司 法 制 度 の 下 に お い て は,た とえ 「自 白」 を得 られ な い 場 合 で あ っ て も,被 疑 者 ・被 告 人 と司 法 取 引(答 弁 取 引)を 行 う こ とが 可 能 で あ るか ら,ア メ リ カ の 捜 査 機 関 は,「 取 調 べ 」 を 利 用 し て 「自 白」 を採 取 す る こ とに 固 執 して い な い 。 しか し,我 が 国 の 法 制 度 や捜 査 ・裁 判 実 務 の 現 状 を前 提 に す る の で あ れ ば,被 疑 者 を起 訴 し,被 告 人 の 有 罪 を 立 証 す る た め に は,「 取 調 べ 」 を利 用 した 「自 白」 の採 取 とい う証 拠 収 集 方 法 に頼 ら ざる を得 ない の も 「現 実 」 くの で あ る 。 した が っ て,被 疑 者 ・被 告 人 の 「人 権 保 障」 とい う観 点 か ら 「取 調 べ 」 を規 制 す る の で あ れ ば,そ れ と同 時 に,「 自 白」 に頼 ら な くて も, 被 疑 者 を起 訴 し,被 告 人 の有 罪 を立 証 し う る 「新 しい 拠 収 集 方 法 」 を確 立 し て お く必 要 性 が 認 め ら れ る 。 そ こで,我 が 国 に お い て も,取 調 べ を利 用 し た 自 白 の 採 取 に代 わ る証 拠 収 集 方 法 と して,あ る い は,組 織 犯 罪 等 に対 す る能 率 的 ・効 果 的 な 捜 査 方 法 と して,司 法 取 引(答 弁 取 引)の 導 入 が 検 くの 討 さ れ て い る。 も っ と も,司 法 取 引(答 弁 取 引)は,検 察 官 の訴 追 裁 量 を前 提 と して, 被 疑 者 ・被 告 人 に対 して 一 定 の 「利 益 」 を与 え る こ との 見 返 りに,そ の者 くゆ か ら犯 罪 事 実 の 「自認 」 を 引 き出 す こ と を 目的 と して い る。 この よ う な捜 査(証 拠 収 集)方 法 は,そ の 目的 や 外 観 が,違 法 と され る 「約 束 に よ る 自 白」 と酷 似 して い る こ とか ら,そ の 「許 容 性 」 に つ い て は,未 だ 議 論 の余 地 が 残 され て い る 。 ま た,司 法 取 引(答 弁 取 引)に 基 づ い て 「有 罪 答 弁 」 を引 き出 す こ とが 許 容 さ れ る と して も,提 供 さ れ た 有 罪 答 弁 の 「信 用 性 」 につ い て は,別 に考 察 さ れ な け れ ば な らな い で あ ろ う。 したが って,こ の先,我 が 国 に司 法 取 引(答 弁 取 引)を 導 入 し,被 疑 者 ・ 被 告 人 か ら 「有 罪 答 弁 」 を引 き出 す 証 拠 収 集 方 法 を確 立 す る た め に は,違

自白か ら有罪答弁へ3 法 と さ れ る 「約 束 に よ る 自 白」 との 間 の法 的 な差 異 を明 確 に し,そ の 「許 容 性 」 を 基 礎 づ け る の と 同時 に,そ の よ う な有 罪 答 弁 の 「信 用 性 」 を担 保 す る方 法 につ い て,詳 細 に検 討 して お く こ とが 必 要 に な る。 本 稿 は,違 法 と され る 「約 束 に よ る 自 白」 と の比 較 の 観 点 か ら,司 法 取 引(答 弁 取 引)に 基 づ い て有 罪 答 弁 を引 き出 す こ との 「許 容 性 」 と,提 供 され た有 罪 答 弁 の 「信 用 性 」 を検 討 す る こ と を通 して,我 が 国 に司 法 取 引 (答 弁 取 引)を 導 入 す る の に際 して,若 干 の示 唆 を得 る もの で あ る 。

1答

弁取引の許容性

「証 拠 の 女 王 」 とい う言 葉 が あ る よ う に,被 疑 者 ・被 告 人 が,自 らの犯 罪 事 実 を 認 め る 「自 白」 は,犯 罪 事 実 の認 定 に際 して 重 要 な役 割 を果 た し て い る 。 も っ と も,自 白 に つ い て は,そ の 「任 意 性 」 に関 す る 疑 い や,そ の 内 容 に 「誤 り」 が混 在 す る 可 能 性 を否 定 で き な い こ とか ら,そ れ を犯 罪 く   事 実 の認 定 にお い て偏 重 す る こ と に対 して は批 判 の声 が 大 きい 。 と りわ け, そ の よ うな 「自 白」 を,何 らか の 「約 束 」 に基 づ い て 採 取 す る こ と に対 し て は,そ の 「信 用 性 」 に大 きな 疑 い が 生 じ る もの と して,そ れ を違 法 と捉 け   え る見 解 が 一 般 的 で あ る。 こ の よ う な約 束 に基 づ く 「自 白の 採 取 」 と,本 稿 で 取 り扱 う 「司 法 取 引 (答 弁 取 引)」 とを,そ の 目 的 や外 観 か ら区 別 す る の に は困 難 を伴 う。 そ れ ら は,と も に被 疑 者 ・被 告 人 か ら犯 罪 事 実 の 「自認 」 を引 き出 す こ とを 目 的 と して お り,犯 罪 事 実 の 「自認 」 は,多 くの 場 合,取 調 官/検 察 官 に よ る 「利 益(寛 大 な 処 分)」 の 約 束/提 示 に呼 応 して もた ら され る こ と に な る。 した が って,そ れ を 「約 束 」 と呼 ぶ か 「取 引 」 と呼 ぶ か は 別 と して, そ の 差 異 を 目的 や 外 観 に見 出 す こ とは難 しい 。 こ こ で は,違 法 と され る 「約 束 に よ る 自 白」 との 問 にみ られ る 「類 似 点 」 と 「相 違 点 」 を比 較 検 討 す る こ と を通 して,「 司 法 取 引(答 弁 取 引)」 が 許 容 さ れ る根 拠 を 明 らか にす る 。

(1)類 似 点 「約 束 に よ る 自白」 と 「答 弁 取 引 」 の 問 に は,い くつ か の類 似 点 が み ら く   れ る。 第1に,被 疑 者 ・被 告 人 か ら犯 罪 事 実 の 「自認 」 を引 き出 す た め に,取 調 官/検 察 官 が 使 用 す る手 法 の類 似 性 で あ る 。 「約 束 に よ る 自 白」 と 「答 弁 取 引 」 は,被 疑 者 ・被 告 人 か ら犯 罪 事 実 の 「自認 」 を引 き出 す こ とを 目 的 と して い るが,そ れ は あ る 意 味 にお い て,取 調 官/検 察 官 と被 疑 者 ・被 告 人 側 との 問 の 「駆 け引 き」 の 過 程 で あ る とい え る 。 そ れ ゆ え,「 自 白」 を採 取 す る た め に取 調 官 が 使 用 す る手 法 と,「 有 罪 答 弁 」 を獲 得 す る た め に検 察官 が使 用 す る手 法 との 間 に は,必 然 的 に重 な り合 う と こ ろが 多 くな っ て くる 。 まず,取 調 官/検 察 官 は,「 機 会」 を利 用 す る 。 す な わ ち,取 調 官/検 察 官 は,被 疑 者 ・被 告 人 に対 して,「 与 え ら れ た チ ャ ンス は1回 で あ る」 と脅 し をか け る。 次 に,取 調 官/検 察 官 は,「 権 威 」 を利 用 す る。 す な わ ち,取 調 官/検 察 官 は,被 疑 者 ・被 告 人 に対 して,「 言 う こ と を 聞 か な い の で あ れ ば,よ り重 い 訴 因 に よ る訴 追 や,よ り重 い 求 刑 が 待 っ て い る」 こ と を示 唆 す る 。 そ して,取 調 官/検 察 官 は,「 ブ ラ フ」 を利 用 す る 。 す な わ ち,取 調 官/検 察 官 は,あ た か も強 い 「証 拠 」 を有 す るか の よ う に 「は っ た り」 を効 か す こ と を通 して,被 疑 者 ・被 告 人 に揺 さぶ りを か け る。 第2に,被 疑 者 ・被 告 人 が 置 か れ た立 場(心 理 状 態)の 類 似 性 で あ る 。 取 調 官/検 察 官 は,様 々 な手 法 を駆 使 して 「自 白」 や 「有 罪 答 弁 」 を引 き 出 そ う と試 み るが,こ の よ うな 手 法 は,取 調 官/検 察 官 が,被 疑 者 ・被 告 人 の 心 理 状 態(依 存 心)を 巧 み に利 用 した もの とい え る。 こ の点,自 白 を した 者 と有 罪 答 弁 を提 供 した者 に よ る 「後 の 告 白」 を調 査 ・分 析 した研 究 に よ る と,自 白や 有 罪 答 弁 に至 っ た 「動 機(契 機)」 に つ い て,そ の 相 当数 が,「 一 刻 も早 く現 在 の状 況 を終 わ らせ た い 」,あ る い は,「 と にか く現 在 の状 況 か ら解 放 さ れ た い 」 とい う心 境 で あ っ た と述 べ て い る 。 そ の 意 味 に お い て,「 約 束 に よ る 自 白 」 に お い て 問 題 と さ れ る

自白か ら有罪答弁へ5 「信 用 性(任 意 性 ・正 確 性)」 に 関 す る 議 論 は,「 答 弁 取 引 」 の 状 況 にお い て も,同 様 にあ て は ま る こ とに な るで あ ろ う。 と こ ろ で,自 白 の採 取 と有 罪 答 弁 の提 供 は,し ば しば 同一 の 手 続 内 で行 リ ラ わ れ る とい う 点 に は 注 意 を 要 す る 。 す な わ ち,例 え ば,取 調 べ を通 した 「自 白」 の 採 取 が 先 行 し,そ の 後,答 弁 取 引 が 行 わ れ,「 有 罪 答 弁 」 が 提 供 され る とい う よ うな場 合,当 該 答 弁 取 引 にお い て検 察 側 の 「交 渉 材 料 」 と され る の は,被 疑 者 ・被 告 人 に よ る 「自 白」 そ の もの で あ る とい え る。 そ し て,こ の こ とが 両 者 の 区別 を よ り困難 に して い る 。 (2)相 違 点 「約 束 に よ る 自白」 と 「答 弁 取 引 」 の相 違 点 と して 挙 げ られ る の は,① 取 調 官/検 察 官 に よ る 「寛 大 な 処 分 」 の約 束/提 示 が,自 白 や 有 罪 答 弁 に 与 え た 「影 響 」 を事 後 的 に検 証 す る こ とが 可 能 で あ る の か とい う点 と,② 当 該 自 白 や 有 罪 答 弁 が,弁 護 人 に よ る適 切 な援 助 と助 言 を前 提 と して い る の か とい う点 で あ る 。 そ して,目 的 や 外 観 が 類 似 す る 両 者 に お い て,そ の 一 方 が 違 法 と さ れ ,そ の 一 方 が 適 法 と され るの で あ れ ば,こ の 「相 違 点 」 こ そ が,「 答 弁 取 引 」 の 許 容 性 を基 礎 づ け る本 質 で あ る とい う こ とが で き よ う。 1事 後 的 な検 証 可 能 性 取 調 官/検 察 官 に よ る 「寛 大 な 処 分 」 の 約 束/提 示 は,自 白 や 有 罪 答 弁 に対 して,ど の よ うな 「影 響 」 を及 ぼ して い る の で あ ろ う か 。 そ の 影 響 を 事 後 的 に 「検 証 」 す る こ とが 可 能 で あ る の か 否 か が 問 題 と な る 。 取 調 べ の 状 況 に お い て は,取 調 官 が 「寛 大 な処 分 」 を約 束 す る こ とに基 づ い て(寛 大 な処 分 と引 き換 え に),被 疑 者 か ら 「自 白」 を採 取 す る こ と が 禁 止 され て い る が,現 実 問題 と して,多 くの 自 白 は,寛 大 な 処 分 の 「暗 黙 の 約 束 」 に基 づ い て 提 供 さ れ て い る。 実 際,自 白 を した者 の 多 くは,後 の 調 査 に 際 して,何 らか の寛 大 な 処 分 の 「約 束 」 を信 じて 「自 白」 を提 供

くゆ し た 旨 を告 白 して い る。 とこ ろ が,取 調 べ の 現 場 に お い て取 調 官 に よ っ て 提 示 さ れ る 寛 大 な処 分 の 約 束 は,「 感 覚 的 な もの(暗 黙 の 了 解)」 に過 ぎな い こ とか ら,「 寛 大 な 処 分 」 が 自 白 に与 え た 「影 響 」 を事 後 的 に検 証 す る の は 困難 で あ る。 こ の 点,ア メ リ カ合 衆 国 にお い て は,取 調 べ に 際 して,そ の 全 過 程 を 「録 画 ・録 音 」 す る手 法 が 一 般 的 に な っ て お り,多 くの 法 域 にお い て,録 く  画 ・録 音 を推 奨 す る 制 定 法 が存 在 して い る 。 しか し,そ れ らの 制 定 法 の多 くは,重 大 犯 罪(重 罪)を 想 定 して 規 定 され て い る 。 ま た,重 大 犯 罪 に 関 す る場 合 で あ っ て も,録 画 ・録 音 さ れ た 素 材 が,後 の 公 判 に お い て 公 開 さ れ る こ と を恐 れ て(例 え ば,犯 罪 組 織 に お け る報 復 や 地 位 失 墜 の 可 能 性), 名 誉 や プ ラ イバ シ ー等 の 観 点 か ら,そ の録 画 ・録 音 を望 ま な い被 疑 者 も多 く  ラ い 。 こ の よ う に,取 調 べ の録 画 ・録 音 は,そ の 有 用 性 の 観 点 か ら制 度 と し て は確 立 され て い る もの の,そ の 弊 害 も大 きい こ とか ら,そ れ を拒 否 す る 被 疑 者 も少 なか らず 存 在 し,相 当 数 の取 調 べ が,未 だ 「秘 密 裏 」 に行 わ れ くユヨ  て い る の が 現 実 で あ る。 そ れ に 加 え て,約 束 に よ る 自 白の 場 合,当 該 「約 束 」 が 守 られ る 限 り にお い て(例 え ば,被 疑 者 が 不 起 訴 に さ れ,刑 事 手 続 か ら外 さ れ る 等),そ の 内 容 や 過 程 が 問 題 と さ れ る必 然 性 に 乏 し く,し た が って,そ れが 明 るみ に出 る機 会 も少 な い 。逆 に言 う と,自 白の基 礎 とな っ た 「暗 黙 の 約 束 」 が破 ら れ た場 合 に限 っ て,そ れ が 「自 白 の信 用 性(任 意 性 ・正 確 性)」 の 問 題 と して,法 廷 で 争 わ れ る こ と に な る。 も っ と も,法 廷 で 争 う と して も,約 束 に よ る 自 白 の 場 合,そ の 約 束 が 「感 覚 的 な もの (暗 黙 の 了 解)」 で あ るた め に,約 束 が 自 白 に与 え た 「影 響 」 を事 後 的 に検 くユ   証 す る こ と は困 難 で あ る。 そ れ に対 して,答 弁 取 引 の場 合,検 察 側 と弁 護 側 の 「合 意 」 は,そ れ だ け で 取 引 の 内 容 を確 定 させ る もの で は な く(裁 判 所 は,当 事 者 の 合 意 内容 に拘 束 され な い),裁 判 所 が 「有 罪 答 弁 」 を受 理 す る場 合,そ れ に 先 立 っ て,「 答 弁 手 続(pleadiscussion)」 を経 る こ とが 予 定 さ れ て い る。 そ して, 裁 判 所 が,当 該 有 罪 答 弁 の 「任 意 性 」 と 「正 確 性 」 を確 認 す る とい う作 業 を通 して,寛 大 な処 分 の 提 示 が 有 罪 答 弁 に与 え た 「影 響 」 を事 後 的 に検 証

自白か ら有 罪 答 弁 へ7 くゆ す る こ とが 可 能 に な って お り,そ れ は 同 時 に,記 録 効 果 を有 して い る。 そ の 意 味 に お い て,答 弁 取 引 の場 合,検 察 官 が 提 示 す る 「寛 大 な 処 分 」 は, そ れ が 「感 覚 的 な もの(暗 黙 の 了 解)」 に過 ぎな い 約 束 に よ る 自 白 の 場 合 ロの と は異 な っ て,「 現 実 的 な もの 」 で あ る とい う点 に差 異 が み られ る 。 ま た,全 米 法 律 家 協 会 は,有 罪 答 弁 の手 続 等 に お け る遵 守 事 項 につ い て, 具 体 化 ・定 型 化 を試 み て い る 。 そ れ に よる と,被 告 人 が 有 罪 答 弁 を提 供 す る場 合,そ れ に先 立 って,起 訴 され る犯 罪 の 性 質,有 罪 答 弁 の 文 言 と条 件, 起 訴 さ れ る 犯 罪 で科 され う る刑 罰 の 上 限,有 罪 答 弁 の 提 供 に よっ て 放 棄 さ れ る権 利,そ の 他,有 罪 答 弁 の提 供 と関連 す る事 柄 につ い て 「告 知 」 しな く フ  け れ ば な ら な い と さ れ て い る 。 そ し て,い くつ か の 州 は,州 内 の 答 弁 手 続 を 標 準 化 す る 「書 式 」 を 採 用 し て い る 。 例 え ば,Minnesota州 は,裁 判 所 が,有 罪 答 弁 の 任 意 性 を 確 認  ラ す る 際 に参 考 に す る28の 項 目 を4頁 の 書 式 に ま とめ て い る 。 ま た,Idaho 州 は,7頁 に わ た る書 式 を採 用 し,有 罪 答 弁 に先 立 っ て,被 疑 者 に対 して く  ラ 50に 近 い 質 問 を行 っ て い る。 こ の よ う に,約 束 に よ る 自白 の 場 合 は,寛 大 な処 分 の 約 束 が 「自 白」 へ 与 え た影 響 を事 後 的 に検 証 す る こ とが 困 難 で あ る の に対 して,答 弁 取 引 の 場 合 は,寛 大 な処 分 の 提 示 が 「有 罪 答 弁 」 へ 与 え た 影 響 を事 後 的 に検 証 す る こ とが 可 能 で あ る 。 2弁 護 人 の 援 助 ・助 言 「約 束 に よ る 自白」 で あ っ て も 「有 罪 答 弁 」 で あ っ て も,信 用 性 に乏 し い 供 述 が 混 在 す る可 能 性 に は変 わ りな い に も関 わ らず,前 者 に つ い て は違 法 と さ れ,後 者 に つ い て は許 容 され る の は何 故 だ ろ うか 。 そ の 最 大 の 理 由 と して挙 げ られ る の は,「 弁 護 人 に よ る適 切 な援 助 ・助 言 」 の 存 在 で あ る。 こ の点,ア メ リカ合 衆 国 に お い て は,身 柄 の 拘 束 を受 け た被 疑 者 の 「取 調 べ 」 が 行 わ れ る場 合,当 該 被 疑 者 は,「 ミラ ン ダ ・ル ー ル(ミ ラ ン ダ事 件 判 決 に お い て ア メ リ カ合 衆 国 最 高 裁 が 示 した基 準)」 に 基 づ い て,「 取 調 べ 」 に弁 護 人 を 同席 させ る だ け で な く,そ の 対 応 の全 て を弁 護 人 に委 ね る

こ とが で き る。 ミ ラ ン ダ ・ル ー ル に よ る と,捜 査 機 関 は,身 柄 拘 束 中 の被 疑 者 を 取 り調 べ る の に先 立 っ て(通 常 は,被 疑 者 を逮 捕 す る際 に),① 被 疑 者 に黙 秘 権 が あ る こ と,② 被 疑 者 が 供 述 した こ とは 不 利 な証 拠 と して使 用 さ れ うる こ と,③ 弁 護 人 に相 談 す る権 利 が あ り,取 調 べ の 間,弁 護 人 を 立 ち合 わ せ る権 利 が あ る こ と,④ 弁 護 人 を雇 う金 が な い 場 合,取 調 べ に先 立 っ て弁 護 人 が 公 選 され る こ との4点 を告 知 しな け れ ば な らな い(ミ ラ ン ダ警 告)。 した が っ て,身 柄 拘 束 下 で 取 調 べ を 受 け る被 疑 者 につ い て は, 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 が認 め られ る こ とか ら,そ れ を通 して,「 弁 護 人 依 く ゆ 頼 権 」 と 「黙 秘 権 」 が 実 質 的 に保 障 さ れ る こ と に な る 。 も っ と も,ア メ リ カ合 衆 国 憲 法 修 正 第6条 が 保 障 す る 「弁 護 人 の 援 助 を 受 け る権 利 」 と,ミ ラ ンダ判 決 に よ って 保 障 さ れ る 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 と は,ど ち ら も弁 護 人 の 存 在 を前 提 とす る もの で は あ るが,そ の 性 質 を異 に して い る 点 に は注 意 を要 す る 。 す な わ ち,ア メ リ カ合 衆 国憲 法 修 正 第6 条 が 規 定 す る 「弁 護 人 の 援 助 を受 け る権 利 」 は,政 府 の 役 人 が,告 発 され た 被 告 人 に対 して 質 問 をす る場 合 に 自動 的 に適 用 され る。 した が っ て,告 発 さ れ た被 告 人 で あ れ ば,質 問 者 が 政 府 の役 人 で あ る こ と を知 らず,そ の 権 利 行 使 の 必 要 性 を感 じて い な か っ た場 合 で あ っ て も,修 正 第6条 の 保 障 は及 ぶ こ と に な る 。 そ れ に対 して,ミ ラ ン ダ判 決 に い う 「弁 護 人 の 取 調 立 会 権 」 は,身 柄 拘 束 下 で 取 調 べ を受 け る被 疑 者 の 「黙 秘 権 」 を保 障 す る こ と を 目 的 と した手 続 的 な規 定 で あ る。 した が っ て,こ の 権 利 は,当 該 被 疑 者 が そ れ を 「必 要 」 と し,「 援 用 」 す る 限 りに お い て 効 力 を発 す る こ とに く  な る。 こ の よ う な事 情 に よ り,被 疑 者 に親 しい 弁 護 人 の 知 り合 い(顧 問 弁 護 士 等)が い な い 場 合 な ど は,す ぐ に弁 護 人 に連 絡 し,取 調 べ に立 ち 会 っ て も ら う こ とが 困 難 で あ る た め,権 利 の 行 使 を断 念 し(弁 護 人 の取 調 立 会 権 を く  ラ 放 棄 し),素 直 に取 調 べ に応 じ て し ま う傾 向 が み ら れ る 。 ま た,ミ ラ ン ダ 警 告 の 「告 知 」 方 法 そ の もの が,法 律 の 素 人 で あ る被 疑 者 に とっ て は 「不 く の 十 分 」 で あ る とい う指 摘 もあ る 。 したが って,弁 護 人 の 取 調 立 会 権 は,権 利 と して は 確 立 され て い る もの の,現 実 問 題 と して,様 々 な事 情 か ら,そ

自白か ら有罪答弁へ9 の 権 利 が行 使 さ れ な い 場 合 が多 い 。 そ れ に対 して,答 弁 取 引 の場 合 は,通 常,交 渉 の 過 程 に弁 護 人 が 立 会 い, そ の 適 切 な 援 助 ・助 言 を得 る こ とが 前 提 と され て い る 。 ま た,仮 に弁 護 人 か ら不 適 切(不 正 確 ・不 十 分)な 援 助 ・助 言 しか得 られず,そ の 結 果,誤 っ て 有 罪 答 弁 が 提 供 され た場 合 に つ い て は,そ の 「信 用 性 」 の観 点 か ら,当 く  ラ 該 有 罪 答 弁 の 無 効 を主 張 す る こ と も予 定 され て い る 。 も っ と も,被 告 人(又 は弁 護 人)が,法 的 ・事 実 的 な事 情 を誤 っ て評 価 し て しま っ た に過 ぎな い 場 合 に つ い て は,そ れ を理 由 と して 「有 罪 答 弁 」 く の の 無 効 を主 張 す る こ とは 許 され ない 。 もち ろ ん,不 適 切(不 正確 ・不 十 分) な弁 護 に よ って 有 罪 答 弁 を提 供 した こ と を被 告 人 自身 が 証 明 す る の で あ れ ば,当 該 有 罪 答 弁 の無 効 を主 張 す る こ とが で きる か も しれ な い 。 しか し, そ の 場 合 で あ っ て も,単 に弁 護 活 動 が 不 適 切(不 正 確 ・不 十 分)で あ っ た こ と を証 明 す る の で は な く,被 告 人 が,そ れ に よ っ て 「損 害 」 を受 け た こ と を証 明 す る こ とが必 要 とさ れ て い る。 言 い 換 え れ ば,被 告 人 は,も し も 弁 護 人 に よ る適 切 な援 助 ・助 言 が 得 られ て い た の で あ れ ば,有 罪 答 弁 を提 供 しな い で,公 判 審 理(陪 審 に よ る裁 判)を 「選 択 」 して い た とい う合 理 く の 的 な蓋 然 性 を証 明 す る必 要 が あ る。 そ れ で は,公 判 審 理 を選 択 して い た か ど うか とい う被 告 人 の 心 理 状 態 を, どの よ う に して 推 認 す る こ とが き る の で あ ろ う か 。 これ を推 認 す る方 法 と し て は,弁 護 人 に よ る適 切 な援 助 ・助 言 が得 ら れ て い た の で あ れ ば,被 告 人 が,公 判 で 「勝 利 」 で きて い た か ど うか を検 証 す る こ とが 考 え られ る 。 しか し,こ の 問 題 の解 答 を得 る た め に は,も し も公 判 が 開 か れ て い た場 合 を仮 定 して,そ こ に提 出 さ れ た で あ ろ う 「検 察 側 と弁 護 側 の証 拠 の 全 容 」 を確 認 す る 必 要 が あ り,現 実 問 題 と して,そ れ は不 可 能 に近 い 。 したが っ て,よ り現 実 的 な 「損 害 」 の分 析 方 法 と して は,不 適 切(不 正確 ・不 十 分) な援 助 ・助 言 が な か った と した ら(適 切 な援 助 ・助 言 を受 け て い た と した ら),被 告 人 が,よ り有 利 な 「答 弁 取 引 の 条 件 」 を得 ら れ た か ど うか を 問 う こ とに な るで あ ろ ㍗ 。 こ の よ う に,取 調 べ を利 用 した 「約 束 に よ る 自 白」 の 場 合 は,現 実 問題

と して,弁 護 人 の援 助 ・助 言 が 機 能 して い ない 場 合 が 多 い の に対 して,答 弁取 引 を通 して 「有 罪 答 弁 」 を提 供 す る場 合 は,弁 護 人 に よ る適切 な援 助 ・ 助 言 の存 在 が,そ の 許 容 性 の前 提 条 件 とな っ て い る 。 lI有 罪 答 弁 の 信 用 性 司 法 取 引(答 弁 取 引)の 「許 容 性 」 に つ い て は,① 事 後 的 な検 証 可 能 性 と,② 弁 護 人 に よる適 切 な援 助 ・助 言 の存 在 に よ っ て 基 礎 づ け られ る と し て も,被 疑 者 ・被 告 人 が 置 か れ た 立 場(心 理 状 態)に 鑑 み れ ば,提 供 され た 有 罪 答 弁 の 「信 用 性 」 に つ い て は,な お慎 重 に検 討 す べ き問題 と して残 され る 。 有 罪 答 弁 は,そ れ 自体 が 「有 罪 の 宣 告 」 とい う側 面 を有 す る こ とか ら, 連 邦 刑 事 手 続 規 則 は,有 罪 答 弁 の 「信 用 性 」 を担 保 す る手 段 と して,裁 判 所 に対 して,提 供 され た有 罪 答 弁 の 「任 意 性 」 と 「正 確 性 」 を確 認 す る こ と を要 求 して い る 。 こ こ で は,提 供 され た有 罪 答 弁 の 「任 意性 」 と 「正 確 性 」 を 基 礎 づ け る 事 情 を概 観 す る こ と を通 して,そ の 「信 用 性 」 を担 保 す る手 段 につ い て考 察 す る 。 (1)任 意性 合 衆 国 最 高 裁 は,被 疑 者 ・被 告 人 に よる 「有 罪 答 弁 」 が,憲 法(適 正 手 続 条 項)の 下 にお い て 適 法 と され る 「条 件 」 と して,そ れ が 「任 意 」 に提 く  ラ 供 さ れ た もの で あ る こ と を要 求 して い る 。 そ して,裁 判 所 に よっ て 確 認 さ れ る 「任 意 性 」 は,① 当 該 有 罪 答 弁 が,直 接 的 ・間接 的 な強 制 の 下 に提 供 され た の か ど う か とい う,通 常 に意 味 に お け る 「任 意 性 」 の 問題 と,② 当 該 有 罪 答 弁 が,有 罪 答 弁 の 基礎 と な る諸 事 情(任 意 性 に影 響 を及 ぼ す 事 情) を理 解 した 上 で 提 供 され た の か ど うか とい う,い わ ゆ る 「知 悉 性 」 の 問題 と に 区別 す る こ とが で き る。

自白か ら有罪答弁へll 1任 意性 連 邦 刑 事 手 続 規 則 に よ る と,裁 判 所 は,有 罪 答 弁 を受 理 す る の に先 立 っ て,公 開 の 法 廷 で直 接 に被 告 人 に話 しか け る こ とを 通 して,当 該 答 弁 が 任 意 に提 供 され る もの で あ り,暴 行 ・脅 迫 や,取 引 以外 の 約 束 に 基 づ い て提 の   供 され る もの で な い こ とを 「確 認 」 しな け れ ば な らな い とされ てい る。 もっ と も,連 邦 刑 事 手 続 規 則 は,当 該答 弁 が,暴 行 ・脅 迫 等 に基 づ くもの で あ っ て は な らな い こ とは規 定 して い る もの の,何 を もっ て 「任 意 」 と され る の か につ い て は 明確 に して い な い こ とか ら,提 供 され た有 罪答 弁 の 「任 意 性 」 く    を基 礎 づ け る諸 事 情 をめ ぐっ て 争 い が 生 じて い る 。 こ の 点,「 取 調 べ 」 の 状 況 にお い て は,寛 大 な 処 分 の 「約 束 」 や 刑 罰 に よ る 「威 嚇 」 に基 づ い て 「自白 」 を採 取 す る こ とが 許 され て お らず,そ の よ う な手 法 で 採 取 され た 「自白 」 につ い て は,公 判 廷 にお い て 証 拠 と して 使 用 す る こ とが で き な い(自 白 の 任 意 性 が 否 定 さ れ る)。 一 方 で,取 調 べ にお い て 禁 止 さ れ る 寛 大 な処 分 の 「約 束 」 や 刑 罰 に よ る 「威 嚇 」 は,答 弁 取 引 にお い て は一 般 的 な 手 法 と され てお り,む しろ,取 引 の 「本 質 的 要 素 」 で あ る と さ え い え る 。 取 調 べ を め ぐる議 論 に お い て,「 虚 偽 の 自 白」 を誘 発 す る お そ れ が 強 い と して禁 止 され て い る 手 法 の多 くが,答 弁 取 引 に際 し くヨの て は,基 本 的 な 「駆 け 引 き」 の 手 法 と して利 用 さ れ て い る。 例 え ば,合 衆 国最 高 裁 は,Bradyv.UnitedStates事 件 にお い て,た とえ 死 刑 を 回避 した い と い う動 機(刑 罰 に よ る威 嚇)に 基 づ い て提 供 され た 「有 罪 答 弁 」 で あ っ て も,被 告 人 が,有 罪 答 弁 に よ っ て もた ら さ れ る 「直 接 的 な結 果 」 を十 分 に認 識 した 上 で 提 供 した の で あ れ ば,そ れ が 暴 行 ・脅 迫 ・欺 岡 ・買 収 等 の 手 段 に よ る もの で な い 限 り,「 有 効 」 と解 す べ きで あ くヨ ラ る と判 示 して い る 。 そ して,当 該 有 罪 答 弁 の 「任 意性 」 は,全 体 事 情 を総 くヨの 合 的 に評 価 して 判 断 され な け れ ば な らな い 旨 を述 べ て い る。 合 衆 国 最 高 裁 の立 場 につ い て は,自 白 を採 取 す る場 合 と有 罪 答 弁 を獲 得 す る場 合 とで,そ の任 意 性 に 「二 重 の基 準 」 を設 け る もの で あ る との 批 判 く  ラ もあ る 。 しか し,強 制 的 な雰 囲 気 を排 除 し え な い 「取 調 べ 」 を利 用 した 自 白の 採 取 の 場 合 と比 較 して,弁 護 人 の適 切 な援 助 ・助 言 の 下 に提 供 さ れ,

事 後 的 に そ の 「影 響 」 を検 証 す る こ とが 可 能 な 「有 罪 答 弁 」 の場 合 につ い て は,常 に厳 格 な 「任 意 性 」 を要 求 す る必 然 性 は少 な い もの と考 え られ て くヨの い る。 任 意 性 に関 連 して 問 題 とさ れ て い る の は,検 察 官 が,訴 因 や刑 罰 に大 き な 「差 」 を設 け て,有 罪 答 弁 を誘 引 す る とい う手 法 の 適 法 性 で あ る。 こ の 点,訴 因 や刑 罰 に大 きな 「差 」 を設 け る の で あ れ ば,た と え無 実 の者 で あ っ て も,公 判 に対 す る不 安 や 恐 れ(誤 判 の 可 能 性 や,よ り重 い刑 を科 さ れ る 可 能 性)か ら,い や い や な が ら 「答 弁 取 引」 に引 き込 まれ て し ま う可 能 性 くヨの を否 定 で き ない との指 摘 が あ る 。 そ れ ゆ え,訴 因 や刑 罰 に大 きな 「差 」 を 設 け た条 件 提 示 に よ る検 察 官 の 誘 引 は,一 般 人 に とっ て 「強 制 」 にあ た り, く  ラ 「不 任 意 」 の 可 能 性 が 高 い と主 張 す る見 解 も あ る 。 しか し,被 告 人 が 本 当 に罪 を犯 して い る と仮 定 す る の で あ れ ば,た とえ訴 因 や刑 罰 に大 き な 「差 」 が 設 け られ た と して も,そ の有 罪 答 弁 の提 供 は,自 由 で 合 理 的 な 選 択 で あ る とい え る 。 そ れ ゆ え,答 弁 取 引 の状 況 に お い て は,「 強 制 の 可 能 性 」 が あ っ た とい うだ け で は,当 該 有 罪 答 弁 の 「任 意 性 」 の 判 断 に影 響 を及 ぼ さ くヨ ラ ない と考 え る見 解 が 一 般 的 とな って い る 。 こ の よ う に,合 衆 国 最 高 裁 は,有 罪 答 弁 の 有 効 要件 と して 「任 意 性 」 を 確 認 す る こ と を要 求 して い る もの の,提 供 され た有 罪 答 弁 が 暴 行 ・脅 迫 等 に基 づ く もの で な い 限 り,そ れ を単 に 「任 意 性 」 の 観 点 か ら(「 不 任 意 」 ゆ ラ で あ る こ と を理 由 と して)無 効 とす る こ と に は消 極 的 な傾 向 が み られ る 。 2知 悉 性 連 邦 刑 事 手 続 規 則 に よ る と,裁 判 所 は,有 罪 答 弁 を受 理 す る の に先 立 っ て,公 開 の 法 廷 で被 告 人 に直 接 に話 しか け る こ とを 通 して,① 有 罪 答 弁 を 提 供 す る犯 罪 事 実 の性 質,② 有 罪 答 弁 に よ っ て もた ら され る結 果,③ 有 罪 答 弁 に よっ て 放 棄 され る憲 法 上 の 権 利,等 につ い て 告 知 し,そ れ を理 解 し ゆ   て い る か ど うか を確 認 しな け れ ば な らな い と さ れ て い る。 す な わ ち,連 邦 刑 事 手 続 規 則 は,暴 行 ・脅 迫 等 の 直 接 的 ・間 接 的 な 「強 制 」 に起 因 す る場 合 だ け で な く,有 罪 答 弁 の 基 礎 と な る諸 事 情 につ い て,被 告 人 が 「理 解

自白か ら有罪答弁へ13 (認識)」 して い な か っ た場 合 につ い て も,提 供 さ れ た有 罪答 弁 の 「任 意 性 」 に影 響 を 及 ぼ す もの と して い る(こ こ で は 「知 悉 性 」 と呼 ぶ)。 以 下,判 例 に お い て,「 知 悉 性 」 の 基 礎 と な る事 情 と して 問 題 と さ れ て い る,① 有 罪 答 弁 を提 供 す る犯 罪 事 実 の性 質,② 有 罪 答 弁 に よっ て もた ら され る結 果,③ 有 罪 答 弁 に よっ て 放 棄 され る権 利 に 関 す る 「理 解(認 識)」 につ い て順 に検 討 す る。 ① 有 罪 答 弁 を提 供 す る犯 罪 事 実 の 性 質 有 罪 答 弁 を提 供 す る被 告 人 が,有 罪 答 弁 を提 供 す る 犯 罪 事 実 の 性 質,と りわ け,犯 罪 の 「重 大 な要 素 」 につ い て理 解 して い な か っ た場 合,当 該 有 罪 答 弁 は 無 効 とさ れ る。 連 邦 刑 事 手 続 規 則 に よ る と,裁 判 所 は,公 開 の法 廷 で 被 告 人 に対 して 直接 に話 しか け る こ と を通 して,被 告 人 が,有 罪 答 弁 を提 供 す る 犯 罪 事 実 の 性 質 に つ い て 理 解 して い る か ど うか を確 認 しな け れ く の ば な らな い と さ れ て い る。 ま た,同 様 の手 続 要 件 は,各 州 の答 弁 手 続 に お い て も見 出 す こ とが で き る。 こ の よ う な手 続 要件 を充 足 させ る最 も優 れ た方 法 と して は,裁 判 所 が, 実 行 行 為,故 意 ・過 失,そ れ に付 随 す る状 況 等(す な わ ち,公 判 にお い て, 検 察 官 に 「挙 証 責 任 」 が 課 され る事 項)に つ い て,被 告 人 に 「告 知 」 し, ゆ   「確 認 」 す る こ とが 考 え られ る。 こ の点 が 問 題 と され た事 例 と して は,被 告 人 が,公 訴 犯 罪 事 実 の 詳 細 を 知 らず に有 罪 答 弁 を提 供 した こ とか ら,当 該 答 弁 の 有 効 性 が 問題 と さ れ た (43) Hendersonv.Morgan事 件 が 挙 げ ら れ る。Henderson事 件 に お い て,弁 護 人 は,検 察 官 との交 渉 を通 して,起 訴 され る 「訴 因」 を,第1級 殺 人 罪 か ら故 殺 罪 に縮 小 す る こ と に は失 敗 した もの の,第2級 殺 人 罪 に 縮小 す る こ と に は 成 功 し た 。 しか し,被 告 人 に対 して,第2級 殺 人 罪 の 成 立 に は, 殺 人 の 「故 意 」 の存 在 が 必 須 と され て い る(第2級 殺 人 罪 を認 め る とい う こ と は,殺 人 の 「故 意 」 を認 め る こ とに な る)こ と を告 げ て い な か っ た 。 そ の 後,被 告 人 は,そ の 事 実 を知 らず に,第2級 殺 人 罪 を認 め る 有 罪 答 弁 を提 供 して しま っ た 。 こ の点 に つ い て,合 衆 国 最 高 裁 は,他 に被 告 人 の有

罪 を指 し示 す 「十 分 な証 拠 」 が 存 在 す る と して も,「 故 意 」 が 第2級 殺 人 罪 の 「重 大 な要 素 」 で あ る こ と につ い て,弁 護 人(及 び 検 察 官)が 被 告 人 に 「告 知 」 して い な か っ た こ と を理 由 と して,当 該 答 弁 が 憲 法(適 正 手 続 く  ラ 条 項)に 反 し無 効 で あ る 旨 を判 示 した。 も っ と も,Henderson事 件 にお い て 問 題 と され た 「故 意 」 に つ い て は, 第2級 殺 人 罪 と故 殺 罪 と を 区 別 す る 「重 大 な要 素 」 で あ り,告 知 が 必 要 と され た が,合 衆 国最 高 裁 は,何 が 犯 罪 事 実 の 「重 大 な 要 素 」 を 意 味 す る の (45) か につ い て 明 確 に して い な い 。 ま た,判 例 は 同時 に,告 知 が 要 求 され る事 (46) 項 が,犯 罪 事 実 の 「重 大 な要 素 」 に限 定 され る 旨 を 示 唆 して い る 。 そ の意 味 に お い て,合 衆 国 最 高 裁 が 意 図 す る犯 罪 事 実 の 「重 大 な要 素 」 と は何 か く の を明 確 に す る こ とが,今 後 の課 題 と して残 され て い る 。 ま た,「 知 悉 性 」 に つ い て は,当 該 事 実 を被 告 人 に 「告 知 」 した か ど う か と い う観 点 か らだ け で は な く,被 告 人 が 現 に 「認 識 」 して い た か ど うか とい う観 点 か ら も問 題 と され て い る 。Henderson判 決 の 事 例 に お い て は, 被 告 人 が 現 に 「認 識 」 して い な か っ た こ とか ら,「 告 知 」 の 有 無 が 問 題 と さ れ た が,そ の 一 方 で 判 例 は,「 弁 護 人 に よ る 弁 護 活 動 を通 し て,自 認 す る犯 罪 に つ い て 詳 細 に告 知 さ れ て い る と推 定 す る こ とが で きる」 場 合 が あ く  ラ る 旨 を加 え て 述 べ て い る 。 こ の 点,殺 人 の 「故 意 」 につ い て は 明 示 的 に 「告 知 」 さ れ て い ない 被 告 人 が,「 殺 人 未 遂 罪 」 に 関 す る有 罪 答 弁 を提 供 し た こ と か ら,被 告 人 の 「故 意 」 に 関 す る 認 識 が 問 題 と さ れ たMarshallv. Lonberger事 件 に お い て,合 衆 国 最 高 裁 は,答 弁 手 続 に お い て,答 弁 の 内 容 が 「ナ イ フで 被 害 者 を襲 っ た 」 旨で あ る こ と を示 して 裁 判 所 が 確 認 して い る こ とや,被 告 人 に弁 護 人 が付 さ れ て い る こ とに 鑑 み れ ば,被 告 人 は, 有 罪 答 弁 を提 供 す る犯 罪 の性 質 につ い て,正 確 に告 知 され て い る もの と推 認 で きる と述 べ,被 告 人 が 「故 意 」 に つ い て も有 効 に答 弁 を した 旨 を 「推 く  定 」 し て い る 。 ② 有 罪 答 弁 に よ って も た ら され る結 果 有 罪 答 弁 に先 立 っ て,被 告 人 が 理 解 して い な け れ ば な ら な い事 情 の1つ

自白か ら有罪答弁へ15 と して,有 罪 答 弁 に よ っ て もた ら さ れ る 「結 果 」 が挙 げ ら れ る 。 連 邦 刑 事 手 続 規 則 に よ る と,裁 判 所 は,公 開 の法 廷 で 被 告 人 に対 して 直接 に話 しか け る こ と を通 して,被 告 人 が,有 罪 答 弁 に よ っ て もた ら さ れ る 結 果 につ い るゆ て 理 解 し て い る か ど う か を 確 認 し な け れ ば な ら な い と さ れ て い る 。 有 罪 答 弁 に よ っ て も た ら さ れ る 「結 果 」 は,「 直 接 的 な(direct)結 果 」 と 「間 接 的 な(collateral)結 果 」 と に 大 別 さ れ,合 衆 国 最 高 裁 に よ る と, こ の う ち 被 告 人 に 「告 知 」 さ れ な け れ ば な ら な い の は,「 直 接 的 な 結 果 」 く  ラ で あ る と され て い る 。 す な わ ち,被 告 人 が,有 罪 答 弁 に よ っ て もた ら され る 「直 接 的 な結 果 」 を十 分 に認 識 して提 供 した場 合,当 該 有 罪 答 弁 は 「知 悉 性 」 の 基 準 を充 足 す る 。 一 方 で,こ の こ と は,合 衆 国 最 高 裁 が,「 間接 的 な結 果 」 につ い て は,被 告 人 に告 知 す る 必 要 が な い と考 え て い る こ と を ゆ ラ 暗 示 して い る。 も っ と も,「 直 接 的 な 結 果 」 と 「間 接 的 な結 果 」 と を 区 別 す る の は 難 し く,こ の 区 別 を め ぐ って は,連 邦 と州,そ れ ぞ れ に お い て様 々 な 見 解 が み ら れ る 。 「直 接 的 な結 果 」 に つ い て,一 般 的 に は,有 罪 答 弁 を提 供 す る犯 罪 に対 して 科 さ れ る 可 能 性 が あ る 「刑 罰 の 内 容 」 の こ とで あ る と考 え られ て い る 。 そ して,「 刑 罰 の 内 容 」 に つ い て,伝 統 的 に は,有 罪 答 弁 を行 う 当 該 犯 罪 に つ い て予 定 さ れ る 「制 定 法 上 の 最 高 刑 」,あ る い は,特 別 な事 情(例 え ば,武 装 して 犯 罪 を犯 した 場 合)を 理 由 と して 付 加 的 に科 さ れ る お ラ 「制 定 法 上 の 刑 罰 」 の こ とで あ る と考 え られ て い た 。 しか し,最 近 の 連 邦 手 続 に お け る 実 務 をみ て み る と,裁 判 所 は,被 告 人 に対 して,「 制 定 法 上 の 最 高 刑(拘 禁,罰 金,執 行 猶 予 ・保 護 観 察 の 期 間 を含 む)」 だ け で な く, 「必 要 的最 低 刑 」 に つ い て も告 知 して お り,い くつ か の 州 も同 様 の 要 件 を く    課 して い る 。 そ れ に対 して,被 告 人 に対 して 告 知 す る こ と を必 要 と さ れ な い 「間接 的 な結 果 」 と は何 な の で あ ろ うか 。 合 衆 国最 高 裁 の立 場 は明 らか で は な い が, 下 級 裁 判 所 は,一 般 的 に,有 罪 答 弁 に よ って もた ら され る 「市 民 生 活 へ の 影 響(権 利 の 喪 失,没 収,選 挙 権 の 停 止,銃 器 所 持 の 禁 止,等)」 や 「条 さう  件 付 釈 放(保 護 観 察 や 仮 釈 放)の 取 消 」 の こ と で あ る と解 して い る。 間接

的 な結 果 と関 連 して 問 題 と さ れ て い る の は,「 国 外 退 去 」 の性 質 で あ る。 この 点 に つ い て,多 数 意 見 は,国 外 退 去 は 「間接 的 な 結 果 」 で あ り,外 国 人 被 告 人 に対 して 「告 知 」 す る 必 要 が な い事 項 で あ る と して い る が,い く つ か の裁 判 所 は,国 外 退 去 の 可 能 性 は,外 国 人 被 告 人 に と っ て 深 刻 な結 果 を も た らす こ とか ら,有 罪 答 弁 に先 だ っ て 告 知 さ れ な けれ ば な ら ない 事 項 くう   で あ る と判 示 して い る。 そ れ で は,答 弁 手 続 にお い て,裁 判 所 は,被 告 人 に対 して,有 罪 答 弁 の 「直 接 的 な 結 果 」 を告 知 す る 義 務 を有 して い る の で あ ろ う か 。 裁 判 所 の告 知 義 務 に つ い て,こ れ を肯 定 的 に解 す る見 解 もあ る が,一 般 的 に は,裁 判 所 が 被 告 人 に対 して,有 罪 答 弁 に よ っ て もた ら さ れ る 「直 接 的 な 結 果 」 を 告 知 しな い こ とは,た と え そ れ が 制 定 法 や 手 続 法 に 違 反 す る もの で あ り, そ れ ゆ え不 適 法 で あ る と して も,そ れ だ け で は憲 法(適 正 手 続 条 項)違 反 るフラ と は な らな い と解 され て い る 。例 え ば,被 告 人 が,何 らか の方 法 で,刑 罰 の 可 能 性(最 高 刑 と最 低 刑)を 「認 識 」 して い た の で あ れ ば,た と え裁 判 所 が 「告 知 」 を して い なか っ た と して も,そ れ が 適 正 手 続 違 反 と な る こ と は ない で あ ろ う。 そ れ に対 して,被 告 人 が正 しい 「認 識 」 を有 して い な か っ た 場 合 につ い て は,「 告 知 」 さ れ な か っ た こ とや,誤 っ た事 実 を 「告 知 」 され た こ と に よ っ て,当 該 被 告 人 が 「損 害 」 を受 け た の か ど うか が 問 題 と され る 。 そ して,そ れ は通 常,正 しい 「認 識 」 を有 して い た の で あ れ ば, 有 罪 答 弁 の 提 供(そ の 意 思 決 定)に 影 響 を及 ぼ した の か ど う か に よ っ て判 くヨ ラ 断 さ れ る こ と に な る 。 こ の よ う に,有 罪 答 弁 を受 理 す る裁 判 所 が,制 定 法 上 の 最 高 刑 や 必 要 的 最 低 刑 に つ い て 「告 知 」 して い な い こ とは,適 正 手 続 違 反 を推 認 す る1つ の 要 素 とな りう る が,結 局 の と こ ろ,あ ら ゆ る要 素 を考 慮 に 入 れ て,全 体 事 情 の観 点 か ら判 断 され る こ と に な る で あ ろ う。 ③ 有 罪 答 弁 に よ って 放 棄 され る権 利 合 衆 国 最 高 裁 は,有 罪 答 弁 の提 供 が,合 衆 国 憲 法 が 保 障 す る 「自己 負 罪 拒 否 特 権 」,「陪 審 に よ る審 理 を受 け る権 利 」,「反 対 尋 問 権 」 の 放 棄 と密 接

自 白か ら有 罪 答 弁へ17 ゆラ に 関 連 す る こ と に言 及 して い る 。Boykinv.Alabama事 件 にお い て,5件 の 武 装 強盗 で 告 発 され た 被 告 人 は,有 罪 答 弁 を提 供 した 。 答 弁 手 続(罪 状 認 否)に お い て,当 該 有 罪 答 弁 に関 す る 審 問 が 行 わ れ て い な い に もか か わ らず(権 利 放 棄 に 関 す る 記 録 が 残 さ れ て い な い),裁 判 所 は,被 告 人 が 提 供 した有 罪 答 弁 を受 理 した。 そ の 後,州 裁 判 所 は,被 告 人 に死 刑 判 決 を 下 し た。 そ こで,被 告 人 は,こ の よ う な有 罪答 弁 は適 正 手 続 に反 す る もの で あ り,無 効 で あ る 旨 を主 張 した 。 合 衆 国最 高 裁 は,記 録 を残 す とい う こ と が,有 効 な権 利 放 棄 の 前 提 条 件 で あ る 旨 を述 べ,「 記 録 が な い 」 とい う事 実 か らは,合 衆 国憲 法 で 保 障 され る重 大 な 権 利 の放 棄 を推 認 す る こ とは で く の き な い と して,当 該 有 罪 答 弁 は 無 効 で あ る との 結 論 を下 して い る 。 Boykin判 決 を受 け て,連 邦 裁 判 所 及 び各 州 の 裁 判 所 は,有 罪 答 弁 を提 供 す る被 告 人 が,放 棄 さ れ る権 利 の 「告 知」 を受 け る こ と を保 障 す べ く, く の 答 弁 手 続 の 改 訂 に取 り組 ん で い る。 連 邦 刑 事 手 続 規 則 に よ る と,裁 判 所 は, 公 開 の法 廷 で 被 告 人 に対 して 直接 に話 しか け る こ と を通 して,被 告 人 が, 有 罪 答 弁 に よ っ て放 棄 さ れ る権 利 につ い て 理 解 して い るか ど うか を確 認 し く の な け れ ば な ら な い と され て い る 。 確 か に,有 罪 答 弁 に よ っ て放 棄 さ れ る権 利 を 「告 知 」 す る こ と は,被 告 人 に と っ て 望 ま しい 手 続 で あ る と い え る 。 そ れ で は,裁 判 所 が,Boykin 判 決 で挙 げ られ た憲 法 上 の権 利 の 放 棄 に つ い て具 体 的 に 「告 知 」 しな か っ た 場 合,当 該 有 罪 答 弁 は,憲 法(適 正 手 続 条 項)に 違 反 し,無 効 と さ れ る の で あ ろ うか 。 なぜ な ら,答 弁 取 引 に纏 わ る全 て の 記 録 を通 して,被 告 人 が 有 罪 答 弁 に よ っ て放 棄 さ れ る 権 利 に つ い て 「認 識 」 して い た こ とが 明 ら か に な る の で あ れ ば,そ れ を どの よ うな 方 法 で 知 っ た の か は と もか く と し て(裁 判 所 が 「告 知 」 して い な か っ た と して も),適 正 手 続 違 反 に は な ら ない もの と も考 え られ るか らで あ る。 こ の点 に つ い て,い くらか の 裁 判 所 は,被 告 人 が 放 棄 す る権利 の 「告 知 」 を受 け て い ない 限 り,認 識 あ る 権 利 の放 棄 と は い え な い こ とを 理 由 と して, 「告 知 」 の 必 要 性 を肯 定 的 に解 して い る。 しか し,多 くの裁 判 所 は,何 ら 審 問 を 経 る こ と な く有 罪 答 弁 が 受 理 さ れ,死 刑 判 決 を 受 け た と い う

Boykin事 件 の 「特 殊 性 」 を 問 題 と し た 上 で,通 常 の 事 例 に つ い て は,権 利 を 「告 知 」 し な い こ と そ の も の が 適 正 手 続 違 反 に な る こ と を 否 定 的 に 解 く ヨラ し て お り,合 衆 国 最 高 裁 も こ の 見 解 を 支 持 し て い る 。 そ し て,NorthCaro-linav.Alford事 件 に お い て,合 衆 国 最 高 裁 は,有 罪 答 弁 の 適 法 性 を 確 認 す る の に 際 し て 「基 準 」 と な る の は,結 局 の と こ ろ,「 告 知 」 の 有 無 で は な く,当 該 有 罪 答 弁 が,自 由 な 選 択 肢 の 中 か ら,被 告 人 の 「任 意 的 」 か つ ゆ ラ 「知 悉 的 」 な選 択 の 下 に提 供 さ れ た か ど うか で あ る 旨 を述 べ て い る 。 (2)正 確 性 近 年,多 くの 法 域 にお い て は,裁 判 所 に対 して,有 罪 答 弁 を 受 理 す る の に先 立 っ て,当 該 有 罪 答 弁 の 「正 確 性 」 を確 認 す る 義 務 を課 して い る。 連 邦 刑 事 手 続 規 則 に よ る と,裁 判 所 は,有 罪答 弁 を受 理 す る の に 先 立 っ て, 当 該 有 罪 答 弁 に 「事 実 的 基 礎(factualbasis)」 が 存 在 す る こ と を確 認 しな   ラ け れ ば な ら ない と され て い る 。 また,多 くの 州 の制 定 法 や 裁 判 所 規 則 も, 「事 実 的 基 礎 」 の 確 認 を 要 求 す る 同様 の 規 定 を採 用 して い る 。 裁 判 所 が 「事 実 的基 礎 」 を確 認 す る方 法 に つ い て は,具 体 的 な事 例 に即 して,各 裁 判 所 の裁 量 に委 ね られ て い る が,一 般 的 に は,被 告 人 を審 問 す る こ と,検 察 官 を審 問 す る こ と,弁 護 人 を審 問 す る こ と,警 察 官 に証 言 させ る こ と, 答 弁 合 意 書 ・量 刑 報 告 書 ・予 備 審 問 調 書 等 の 内 容 を 精 査 す る こ と な どを通 く の し て確 認 され て い る 。 こ の よ うな 「事 実 的 基 礎 」 の確 認 が,憲 法 の 要 請 で あ る の か につ い て は争 い が あ る もの の,合 衆 国 最 高 裁 は,少 な くと も,有 罪 答 弁 を提 供 した被 告 人 が,答 弁 手 続 に お い て,裁 判 所 に対 して 「無 実 」 を主 張 す る場 合 に お い て は,憲 法 上,「 事 実 的基 礎 」 を確 認 す る こ とが 要 く  求 さ れ る もの と解 して い る。 有 罪 答 弁 の 「事 実 的 基 礎 」 を確 認 す る手 続 は,様 々 な機 能 を 果 た して い る。 第1に,「 事 実 的 基 礎 」 を確 認 す る手 続 は,① 裁 判 所 に対 して,被 告 人 が 有 罪 答 弁 を提 供 す る 「適 格 性(意 思)」 を有 して い る の か,あ る い は, 公 訴 犯 罪 事 実 の 内容 を 「理 解 」 して い る の か につ い て,よ り詳 細 に評 価 す

自白か ら有罪答弁へ19 る機 会 を提 供 し,② 答 弁 取 引 制 度 の 可 視 性 を高 め,③ 適 切 か つ 十 分 な記 録 効 果 を生 み 出 し,④ そ れ らを通 して,後 に有 罪 答 弁 の 無 効 を主 張 され る可 能 性 を 減 少 させ る機 能 を果 た して い る 。 ま た,「 事 実 的 基 礎 」 を確 認 す る こ と を通 して,⑤ 矯 正 機 関 に対 して,よ り適 切 な情 報 を提 供 す る こ とが 可 く  ラ 能 に な る で あ ろ う。 第2に,「 事 実 的 基 礎 」 を確 認 す る手 続 は,公 訴 犯 罪 事 実 の 性 質 につ い て 「理 解 」 した上 で 「任 意 」 に 有 罪 答 弁 を提 供 した もの の,本 当 は 「罪 を ゆ ラ 犯 して い な い 」 と主 張 す る被 告 人 を保 護 す る機 能 を果 た して い る 。 実 際, 判 例 が 示 す よ う に,こ の 類 型 の 有 罪 答 弁 が提 供 さ れ る 事 例 は決 して 少 な く ない 。 例 え ば,NorthCarolinav.Alford事 件 に お い て,被 告 人 は,第2級 殺 人 罪 で有 罪 答 弁 を提 供 した が,裁 判 所 に対 して,本 当 は 「無 実 」 で あ る が,第1級 殺 人 罪 に 問 わ れ て死 刑 に な る こ と を 回避 す る た め に,仕 方 な く くフの 「有 罪 答 弁 」 を提 供 した 旨 を訴 え 出 た 。 そ もそ も,「 無 実 」 を 主 張 しなが ら 「有 罪 答 弁 」 を提 供 す る の は 「矛 盾 」 す る 行 動 で あ り,こ の よ う な 「有 罪 答 弁 」 の提 供 が 論 理 的 に許 さ れ るの か ど うか が 問題 と な るが,合 衆 国 最 高 裁 は,こ の よ う な類 型 の 「有 罪 答 弁 」 で あ っ て も,被 告 人 の有 罪 を 「十 分 くフ   に証 明」 す る こ と を条 件 と して,そ れ を受 理 す る こ と を認 め て い る。 なぜ な ら,証 拠 の 上 で は圧 倒 的 に不 利 な状 況 で あ っ て も,性 格 的 な 問 題 や,人 間 関 係 の しが らみ か ら,絶 対 に 自己 の犯 罪 事 実 を 「自認 」 す る こ とが で き ない 被 疑 者 ・被 告 人 も存 在 し,こ の よ うな 場 合 に答 弁 を無 効 とす る な らば, 本 人 に死 刑 を強 い る こ と に つ な が り,被 疑 者 ・被 告 人 をか え っ て 不 利 な立 場 に置 く こ と に な る と考 え られ るか らで あ る。 す な わ ち,裁 判 所 は,事 実 関 係 の確 認 を通 して,被 告 人 の 有 罪 を指 し示 す 「強 い 証 拠(事 実 的 基 礎)」 が 存 在 して い る と判 断 す る の で あ れ ば,「 無 罪 」 を主 張 す る 被 告 人 に よ る 「有 罪 答 弁 」 を 受 理 す る こ とが で きる 。 も っ と も,合 衆 国 最 高 裁 は,Alford判 決 に お い て,有 罪 を指 し示 す 「強 い 証 拠 」 の必 要 性 に言 及 し て い る に も関 わ らず,「 強 い 証 拠 」 の 内 容(程 度)に つ い て は 明確 に しな か っ た 。Alford判 決 は,被 告 人 が 有 罪 で あ る こ と につ い て,裁 判 所 が 「合 理 的 な 疑 問 を残 さ な い程 度 」 の 確 信 を得 る こ と

ま で を 要 求 す る も の で は な い と 思 わ れ る が,少 な く と も,通 常 の 「有 罪 答 弁 」 の 場 合 と 比 較 し て,よ り 「確 実 な 程 度 」 の 確 信 を 得 る こ と が 必 要 に な く    るで あ ろ う。 司 法 省 は,こ の類 型 の 有 罪 答 弁 が 提 供 され る場 合,検 察 官 に 対 して,「 合 理 的 な疑 問 を残 さ な い 程 度 」 の 証 拠 を提 示 す る よ う指 示 して くフの い る。 こ れ はお そ ら く,当 初 の 訴 因 に つ い て は 「合 理 的 な疑 問 を残 さ な い 程 度 」 の 証 明 をす る こ とが 不 可 能 な場 合 で あ っ て も,縮 小 さ れ た(取 引 後 の)訴 因 に つ い て は,「 合 理 的 な 疑 問 を残 さ な い 程 度 」 の証 拠 を提 出 し う る蓋 然 性 が 高 い だ け で な く,む しろ証 拠 を提 出 した 方 が,有 罪 答 弁 が 無 効 と さ れ る事 態 を 防止 す る こ とが で きる とい う配 慮 に よ る もの で あ ろ う。 お わ り に 我 が 国 にお い て,司 法 取 引(答 弁 取 引)と い う 「法 制 度 」 は存 在 しな い くフの が,現 実 問 題 と して,そ れ に類 す る 「法 実務 」 の存 在 が 指 摘 され て い る 。 そ して,そ の よ うな 「非 公 式 な 取 引 」 が,我 が 国 の刑 事 司 法 制 度 を 円滑 に 機 能 させ る役 割 を 果 た して お り,被 疑 者 ・被 告 人 の 「更 生(社 会 復 帰)」 を重 視 した 柔 軟 な制 度 と して,守 るべ き 「伝 統 」 で あ る と評 す る 見 解 もあ くフの る。 そ の 一 方 で,法 制 度 と して 確 立 さ れ て い な い と い う こ と は,そ れ が 「暗 黙 裡 」 に行 わ れ て い る こ と を 意 味 して お り,そ れ が う ま く機 能 す る場 合 は と もか く と して,そ う で な い 場 合 に は,被 疑 者 ・被 告 人 の 人 権 を 「秘   ラ 密 裏 」 に侵 害 す る 可 能 性 を否 定 で き な い 。 確 か に,「 非 公 式 の 取 引 」 が, 刑 事 政 策 的 な側 面 に お い て一 定 の 重 要 な機 能 を果 た して い る側 面 は否 定 で き な い が,高 度 に情 報 化 さ れ た 現 代 社 会 にお い て は,も はや 不 明 確 ・不 透 明 な 「取 引 」 を伝 統 と して放 置 して お く こ と は難 し く,そ れ を 法 制 度 と し て 確 立 し,そ の 手 続 を明 確 化 ・透 明 化 して い く必 要性 が 認 め られ るで あ ろ (77) つ ○ 司 法 取 引(答 弁 取 引)の 許 容 性 に つ い て は,様 々 な 観 点 か ら論 じ る こ と くフ ラ が 可 能 で あ り,そ の類 型(自 己 負 罪 型 と捜 査 協 力 型)に よ っ て も,許 容 性 くフの を基 礎 づ け る根 拠 を異 に して い る。 本 稿 にお い て は,違 法 と され る 「約 束

自白か ら有罪答弁へ21 に よ る 自 白」 との比 較 的 観 点 か ら,司 法 取 引(答 弁 取 引)の 許 容 性 を検 討 し,両 者 の 相 違 点 こそ が,そ の 「許 容 性 」 を基 礎 づ け る本 質 で あ る こ と を 見 出 した 。 そ の 意 味 にお い て,我 が 国 に 司 法 取 引(答 弁 取 引)を 導 入 す る の に際 して も,両 者 の 相 違 点,す な わ ち,① 事 後 的 な 検 証 可 能性 と,② 弁 護 人 に よる 適 切 な援 助 ・助 言 の 存 在 に着 目 し,そ れ を具 体 化 して い くこ と に な る で あ ろ う。 こ の よ う に,司 法 取 引(答 弁 取 引)を 導 入 す る た め に は,ま ず,事 後 的 な検 証 可 能 性 が 担 保 され て い な け れ ば な ら ない 。 す な わ ち,答 弁 手 続 に お い て,ど の よ う に 裁 判 所 が 関 与 し,ど の よ う に有 罪 答 弁 の 「任 意 性 」 と 「正 確 性 」 を確 認 す る の か,そ の 手 続 を規 定 す る 必 要 性 が 認 め ら れ る 。 こ の 点,「 任 意 性 」 の確 認 に 際 して は,自 白が 「不 任 意 」 で あ る こ と を証 明 す る場 合 と同 様 に,様 々 な 困 難 が 予 想 され る こ とか ら,答 弁 手 続 をで きる 限 り 「定 型 化(書 式 化)」 し,そ の 任 意 性 を推 認 し う る手 段 を確 立 して お く必 要 性 が 認 め られ よ う。 ま た,「 正 確 性 」 を確 認 す る手 続 にお い て は, 証 拠 裁 判 主 義 や 自 由 心 証 主 義 との 調 和(ひ い て は 「無 罪 推 定 の原 則 」)の 観 点 か ら,検 察 官 に対 して,合 意 した犯 罪 事 実 に つ い て 「合 理 的 な疑 問 を 残 さ な い程 度 」 の証 拠 提 出義 務 を課 す とい う選 択 肢 も考 え られ よ う。 さ ら に,後 か ら有 罪 答 弁 の 無 効 を 主 張 さ れ る事 態 を 防止 す る た め に は,答 弁 取 引(手 続)の 全 容 を録 画 ・録 音 して お く とい う こ と も,重 要 な 記 録 効 果 を く  ラ 有 す る もの と して,考 慮 に値 す るで あ ろ う。 次 に,司 法 取 引(答 弁 取 引)が 許 容 され る た め に は,弁 護 人 に よ る適 切 な援 助 と助 言 が 担 保 され て い な け れ ば な ら ない 。 す な わ ち,司 法 取 引(答 弁 取 引)の 成 立 要 件 と して,「 弁 護 人 の取 引 へ の 立 会 」 を義 務 化 す る の と 同 時 に,そ の 適 切 な援 助 ・助 言 の 下 に お け る 「有 罪 答 弁 」 の提 供 が 必 要 条 件 と さ れ る べ きで あ ろ う。 こ の 点,我 が 国 の 現 状 をみ て み る と,未 だ 「弁 護 人 の取 調 立 会 権 」 が確 立 さ れ て お らず,身 柄 拘 束 下 の 被 疑 者 の 権 利(と りわ け黙 秘 権)保 障 が 不 十 分 で あ る とい わ ざ る を得 な い 。 現 状 の ま ま で 司 法 取 引(答 弁 取 引)を 導 入 す る の で あ れ ば,被 疑 者 ・被 告 人 の 立 場 を今 よ りも不 利 な 状 況 に置 きか ね な い こ とか ら,ま ず は 「弁 護 人 の取 調 立 会 権 」

を保 障 し,弁 護 人 に よ る適 切 な援 助 ・助 言 を受 け る こ とが 当然 の 理 と され る 「司 法 制 度 」 を構 築 す る必 要 性 が 認 め られ よ う。 そ して,弁 護 人 の 取 調 立 会 権 が保 障 さ れ る こ と を通 して,自 白 の採 取 を 中 心 と した証 拠 収 集 方 法 の 「転 換 」 が もた ら され る とす る な らば,自 白 の採 取 に代 わ る 証 拠 収 集 方 法 と して 「司 法 取 引(答 弁 取 引)」 を 導 入 し た と して も,「 人 権 保 障 」 と く の 「真 実 発 見 」 の合 理 的 な調 和 を損 な う こ と に は な ら な い で あ ろ う。 我 が 国 にお け る議 論 をみ て み る と,一 般 的 な傾 向 と して,導 入 賛 成 派 は, 組 織 犯 罪 の 摘 発 を 目的 と した 「捜 査 協 力 型 」 の 取 引 を念 頭 に置 い た 上 で, 多 少 の犠 牲 を払 っ て も巨 悪(黒 幕)を 検 挙 す る 「社 会 的 な有 用 性 」 を主 張 す る 一 方 で,導 入 反 対 派 は,「 自 己 負 罪 型 」 の 取 引 を念 頭 に 置 い た 上 で, 被 疑 者 ・被 告 人 が 今 よ り も不 利 な 立 場 に 置 か れ る 「危 険 性 」 を 主 張 す る と い う よ う に,司 法 取 引(答 弁 取 引)を 別 の 側 面 か ら異 な っ た視 点 で 捉 え て お り,そ の 議 論 が 噛 み 合 う こ とが 少 な か った 。 しか し,こ れ か らの 社 会 に お い て は,国 民 に情 報 を公 開 した 上 で,地 域 社 会 と一 体 と な っ て 「人 権 保 障 と真 実 発 見 の 合 理 的 な調 和 」 につ い て議 論 し,「 三 方 一 両 損 」 の精 神 で, 犯 罪 の な い 社 会 の実 現 に取 り組 ん で い く必 要 性 が 認 め られ よ う。 そ して, そ の よ うな 精 神 の下 に 「犯 罪 の抑 止 」 と真 剣 に 向 き合 うの で あ れ ば,近 い 将 来,司 法 取 引(答 弁 取 引)の 導 入 が 「三 方 一 両 得 の 取 引 」 で あ っ た と振 り返 る 日が 来 る で あ ろ う。 そ の 日の 到 来 を夢 見 て,本 稿 は こ れ で 閉 じる こ と に した い 。 注 (1)自 白 とは,自 己 の 犯 罪 事 実 の全 部 又 は そ の 重 要 部 分 を認 め る被 疑 者 ・ 被 告 人 の 供 述 をい う。 我 が 国 の証 拠 収 集 方 法 は,取 調 べ を利 用 し て 「自 白 」 を採 取 す る こ と,あ る い は,採 取 した 「自 白」 に 基 づ い て証 拠 を収 集 る こ とに 重 きが 置 か れ て い る 。 刑 事 事 件 の 大 部 分 が 自 白事 件 で あ る だ け で な く,被 疑 者 ・被 告 人 自 身 が 罪 を認 め て い る も の と して,一 般 に 信 用 さ れ や す い 性 質 を有 す る こ と か ら,自 白 に 関 して は,「 証 拠 能 力 」 と 「証 明 力 」 の 両 面 に お い て 制 限 さ れ て い る 。 ま た,「 自 白」 の 存 在 は,起 訴 猶 予 の 決 定 に際 し て も重 要 な役 割 を果 た して い る 。 田 口 守 一 『刑 事 訴 訟 法 』[第5版]弘 文 堂,(2009年)363頁 等 参 照 。

自 白か ら有 罪 答 弁へ23 (2)ア メ リ カ合 衆 国 に お け る 「司 法 取 引 」 につ い て は,宇 川 春 彦 「司 法 取 引 を考 え る(1)∼(17)・ 完 」 判 例 時 報1583号 ∼1627号(1997年 ∼1998年) が 詳 しい 。 (3)そ の 他,主 観 的 要 素 を重 視 す る 我 が 国 の 刑 法 の 規 定 形 式 そ の もの が, 取 調 べ を 利 用 し た 「自 白」 の 採 取 を助 長 させ て い る と指 摘 す る 見 解 も あ る 。 (4)「 自 己 負 罪 型 」 の 司 法 取 引 と 「捜 査 協 力 型 」 の 司 法 取 引 の 区 別 に つ い て は,宇 川 春 彦 ・前 掲 注(2),宇 川 春 彦 「米 国 に お け る 司 法 取 引 」 『刑 法 雑 誌 』50巻3号(2011年)357頁,川 出 敏 裕 「司 法 取 引 と刑 事 訴 訟 法 の 諸 原 則 」 『刑 法 雑 誌 』50巻3号(2011年)336頁,川 出 敏 裕 「司 法 取 引 の 当否 一 刑 事 法 の 観 点 か ら」 『公 正 取 引 』617号(2002年)21頁,池 田 公 博 「新 た な 捜 査 手 段 一 い わ ゆ る 「司 法 取 引 」 との 関 係 を 中 心 に」 『ジ ュ リス ト』1370号(2009年)93頁 等 が 詳 しい 。 (5)検 察 側 が 提 示 す る 「利 益 」 と し て は,「 訴 因 」 の 縮 小 や 一 部 撤 回,「 求 刑(量 刑)」 の 引 き下 げ 等 が 考 え ら れ る 。 (6)公 判 に お い て は,証 拠 と し て提 出 さ れ た 「自 白(調 書)」 の 「任 意 性 」 を め ぐ っ て,両 当 事 者 が 激 し く争 う場 面 が 数 多 く見 ら れ る が,通 常,取 調 べ は 「密 室 」 で 行 わ れ る こ と か ら,自 白が 採 取 さ れ た 状 況 を客 観 的 に 証 明 す る の に は 困 難 を伴 う 。 公 判 に お い て,自 白 の 「任 意 性 」 を証 明 す る 際 に は,両 当 事 者 が 「水 掛 け論 」 に 終 始 し,そ の こ とが 悪 戯 に裁 判 を 長 引 か せ る 原 因 とな っ て い る 。 そ して,2009年5月 よ り開 始 さ れ た 「裁 判 員 に よ る 裁 判 」 に お い て は,「 自 白 の 任 意 性 」 とい う悩 ま し い 問 題 が, 一 般 市 民 で あ る 「裁 判 員 」 の 判 断 に 委 ね ら れ る こ と に な っ た_{。 大 谷 剛 彦} 「自 白 の 任 意 性 」 平 野 龍 一=松 尾 浩 也 編 『続 ・新 実 例 刑 事 訴 訟 法m』 青 林 書 院,(1998年)146頁 。 (7)約 束 に よ る 自 白(利 益 誘 導 に よ る 自 白)の 適 法 性 に つ い て は,加 藤 克 佳 「約 束 に よ る 自 白 」 井 上 正 仁 ・大 沢 裕 ・川 出 敏 裕 編 『刑 事 訴 訟 法 判 例 百 選[第9版]』 別 冊 ジ ュ リス ト203号156頁(2011年),香 川 喜 八 朗 「約 束 に よ る 自 白」 井 上 正 仁 編 『刑 事 訴 訟 法 判 例 百 選[第8版]』 別 冊 ジ ュ リス ト174号162頁,等 参 照 。 ア メ リカ 合 衆 国 にお い て も,約 束 に基 づ い て 「自 白」 を採 取 す る こ とは 認 め ら れ て い な い 。 ア メ リ カ 合 衆 国 に お け る 「約 束 に よ る 自 白」 の 問 題 に つ い て は,以 下 の 判 例 を参 照 。Bramv. UnitedStates,168U.S.532(1897),Bradyv.UnitedStates,397U.S.742 81970),Arizonav.Fulminante,499U.S.279(1991). (8)Redlich,A.D.,`FalseConfessions,FalseGuiltyPleas:Similaritiesand

Differences',Lassiter,G.D.,Meissner,C.A.(Eds.),PoliceInterrogations andFalseConfessions,(2010)59. (9)Drizin,S.A.,Leo,R.A.,`TheProblemofFalseConfessionsinthePost-DNAWorld',NorthCarolinaLawReview82,891-1008. (10)Drizin,S.A.,Leo,R.A.,supranote(9),at891-1008;Kassin,S.M., Gudjonsson,G.H.,`ThePsychologyofConfessions:AReviewoftheLitera- tureandIssues'PsychologicalScienceinthePublicInterest5,(2004)33-67;Redlich,A.D.,`MentalIllness,PoliceInterrogations,andthePotential forFalseConfession'PsychiatricServices55,(2004)19-21. (11)Sullivan,T.P.,`TheWisdomofCustodialRecording'Lassiter,G.D., Meissner,C.A.(Eds.),PoliceInterrogationsandFalseConfessions, (2010)128. (12)Gordon,N.J.,Fleisher,W.L.,EffectiveInterviewingandinterrogation Techniques(3rded.),(2011)281. (13)Sullivan,T.P.,supranote(11),at128. (14)Redlich,A.D.,Meissner,C.A.,`TrueLies:ThePsychologyofFalse Confessions',Skeem,J.,Douglas,K.,Lilienfeld(Eds.),PsychologicalSci-enceintheCourtroom:ControversiesandConsensus,(2009)124-148. (15)Redlich,A.D.,supranote(8),at61. (16)Id. (17)AmericanBarAssociation,ABAStandardsforCriminalJustice,Pleasof Guilty(3ed.ed.),Washington,DC:AmericanBarAssociation(1999). (18)http://www.courts.state.mn.us/forms (19)IdahoCriminalRules,Rule11(2007). (20)Mirandav.Arizona,384U.S.436(1966).ミ ラ ン ダ 判 決 に つ い て は, 小 早 川 義 則 『ミ ラ ン ダ と 被 疑 者 取 調 べ 』 成 文 堂,(1995年)参 照 。 (21)Saltzburg,S.A.,Capra,D.J.,Davis,A.J.,BasicCriminalProcedure(4th ed。),468-469(2005).も っ と も,ミ ラ ン ダ 判 決 に い う 「弁 護 人 に 相 談 す る 権 利(取 調 立 会 権)」 は,そ の 「援 用 」 を 要 す る も の で あ る が,そ れ が 「援 用 」 さ れ る 場 合 に つ い て は,告 発 さ れ る 前 段 階 の,あ ら ゆ る 「拘 束 下 の 取 調 べ 」 に ま で 適 用 さ れ る と い う 点 、に お い て,修 正 第6条 よ り も, そ の 保 護 範 囲 が 広 い と い う こ と が で き る 。 (22)丸 山 徹 『入 門 ・ ア メ リ カ の 司 法 制 度 』 現 代 人 文 社,(2007年)85頁 。 (23)Rogers,R.,Harrison,K.S.,Shuman,D.W.,Sewell,K.W.,Hazelwood,L. L.,`AnAnalysisofMirandaWarningsandWaivers:Comprehensionand

自 白か ら有 罪 答 弁へ25 Coverage'LawandHumanBehavior31,(2007)177-192. (24)Bradyv.UnitedStates,397U.S.742(1970). (25)Bradyv.UnitedStates事 件 に お い て,被 告 人Bradyは,弁 護 人 の援 助 ・ 助 言 を受 け た 上 で,陪 審 に よ る 審 理 を選 ん で 「死 刑 」 に な る こ と を 回 避 す る た め に 「誘 拐 罪 」 に つ い て 有 罪 答 弁 を提 供 し た 。 そ の 後,United Statesv.Jackson事 件 に お い て,合 衆 国 最 高 裁 は,「 誘 拐 罪 」 に死 刑 を 科 す 制 定 法 は 違 憲 で あ る と判 示 し た 。Jackson判 決 を 知 っ たBradyは, 陪 審 裁 判 を選 ぶ と 「死 刑 を 科 さ れ る」 と い う 弁 護 人 に よ る不 適 切(不 正 確 ・不 十 分)な 助 言 を信 じ,誤 っ て有 罪 答 弁 を提 供 して し ま っ た と述 べ, 弁 護 人 の 援 助 ・助 言 が 不 適 切(不 正 確 ・不 十 分)で あ っ た こ と を理 由 と し て,自 ら の有 罪 答 弁 の 無 効 を 主 張 し た 。 合 衆 国 最 高 裁 は,被 告 人 が 有 罪 答 弁 の提 供 を選 択 した の は,そ の 大 部 分 が,公 判 に よ る場 合 と,有 罪 答 弁 を提 供 した 場 合 に得 られ る 「寛 大 な 処 分 」 と を,被 告 人 自身 が 「査 定(値 踏 み)」 した こ と に よ る もの で あ る と述 べ,Bradyの 主 張 を却 下 した 。 す な わ ち,被 告 人 は,答 弁 が 受 理 さ れ た 後 に,自 ら の 「査 定(値 踏 み)」 が 間 違 い で あ る こ と に気 付 い た と い う だ け で は,当 該 有 罪 答 弁 の 無 効 を 主 張 す る こ とは で き な い 。 と り わ け,そ の他 の 点 で は 「任 意 」 と され る有 罪 答 弁 は,後 の 司 法 判 断 に よ っ て,そ れ が 誤 っ た 前 提 に よ る も の で あ る こ とが 判 明 した と し て も,そ れ だ け で は 無 効 を主 張 す る こ と は で きな い 。 有 罪 答 弁 は,刑 罰 の 可 能 性 に つ い て,そ の 時 点 の 法 律 関 係 に基 づ い て,弁 護 人 に よ る 法 的 助 言 を 受 け て 提 供 さ れ て い る だ け で 有 効 で あ る 。McMannv.Richardoson事 件 に お い て,合 衆 国最 高 裁 が 述 べ た よ う に,有 罪 答 弁 の 「知 悉 性 」 が 問 題 と さ れ る場 合,そ こで 問 題 と な る の は,弁 護 人 に よ る援 助 ・助 言 が,刑 事 手 続 で 弁 護 人 に 「通 常 」 要 求 さ れ る 能 力 の 範 囲 内 で あ っ た か ど う か で あ る 。 (26)Dressler,J.,Michaels,A.C.,UnderstandingCriminalProcedure(Vol.2: Adjudication)(4thed.),(2006)186. (27) (zg) (z9) (30) Id. Bradyv.UnitedStates,397U.S.742(1970). FederalRulesofCriminalProcedure11(b)(2). 合 衆 国 最 高 裁 も,有 罪 答 弁 の 場 面 に お け る 「任 意 性 」 に つ い て 明 確 に 定 義 し て い な い 。Dressler,J.,Michaels,A.C.,supranote(26),at178. (31)Redlich,A.D.,supranote(8),at61. (32)合 衆 国 最 高 裁 は,被 告 人 の 意 思 を 凌 駕 す る よ う な,現 実 的 で 差 し 迫 っ た 身 体 へ の 危 害,精 神 的 強 制 が あ る 場 合 と は 異 な っ て,「 不 任 意 」 と は