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勧誘行為を効果的に抑止するため, 罰則や必要な行政処分を設けるとともに, 規制に反してなされた勧誘行為により締結された契約につき消費者が無効ないし解除 ( または取消 ) を主張できる旨の規定を設けること 第 2 意見の理由 1 不招請勧誘の規制の必要性契約締結の勧誘を要請していないにもかかわらず行

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Academic year: 2021

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(1)

特 定 商 取 引法 の 見 直 し に あ た り ,

不 招請 勧 誘 の 禁 止 ま た は 規 制 強 化 を 求 め る 意 見 書

2 0 1 5 年 ( 平 成 2 7 年 ) 7 月 2 2 日 兵 庫 県 弁 護 士 会 会 長 幸 寺 覚 第 1 意 見 の 趣 旨 内 閣 府 消 費 者 委 員 会 の 「 特 定 商 取 引 法 専 門 調 査 会 」 で 行 わ れ て い る 特 定 商 取 引 に 関 す る 法 律 ( 以 下 ,「 特 定 商 取 引 法 」 と い う 。) に お け る 訪 問 販 売 及 び 電 話 勧 誘 販 売 の 勧 誘 規 制 の 見 直 し に 関 し , 以 下 の 立 法 措 置 を 講 ず る こ と を 求 め る 。 1 不 招 請 勧 誘 の 禁 止 契 約 の 締 結 に つ い て 勧 誘 の 要 請 を し て い な い 消 費 者 に 対 す る 訪 問 及 び 電 話 に よ る 勧 誘 行 為 ( 勧 誘 を 受 け る 意 思 の 有 無 の 確 認 行 為 を 含 む 。 以 下 , 同 じ ) に つ い て , こ れ を 禁 止 す る 規 定 ( オ プ ト ・ イ ン 規 制 ) を 導 入 す る こ と 。 2 勧 誘 の 事 前 拒 否 制 度 の 導 入 上 記 規 定 を 導 入 し な い 場 合 で あ っ て も , 事 前 に 勧 誘 行 為 を 拒 絶 す る 意 思 を 表 示 し た 消 費 者 に 対 し , 訪 問 ま た は 電 話 に よ る 勧 誘 行 為 を 規 制 す る 制 度 を 導 入 す る こ と 。 具 体 的 に は , 訪 問 販 売 に お い て は , 勧 誘 お 断 り ス テ ッ カ ー 等 に よ る 勧 誘 行 為 を 拒 絶 す る 意 思 表 示 に 法 的 効 力 を も た せ る 訪 問 勧 誘 拒 否 制 度 ( Do-Not-Knock 制 度 ) を , 電 話 勧 誘 販 売 に お い て は , 電 話 に よ る 勧 誘 行 為 を 拒 否 す る 意 思 を 有 す る 消 費 者 が あ ら か じ め 電 話 番 号 を 登 録 し , 当 該 登 録 者 へ の 勧 誘 を 禁 じ る 電 話 勧 誘 拒 否 登 録 制 度 ( Do-Not-Call 制 度 ) を 導 入 す べ き で あ る 。 3 上 記 1 ま た は 2 の 法 規 制 の 導 入 に あ た っ て は , そ の 規 制 に 違 反 す る

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勧 誘 行 為 を 効 果 的 に 抑 止 す る た め , 罰 則 や 必 要 な 行 政 処 分 を 設 け る と と も に , 規 制 に 反 し て な さ れ た 勧 誘 行 為 に よ り 締 結 さ れ た 契 約 に つ き 消 費 者 が 無 効 な い し 解 除 ( ま た は 取 消 ) を 主 張 で き る 旨 の 規 定 を 設 け る こ と 。 第 2 意 見 の 理 由 1 不 招 請 勧 誘 の 規 制 の 必 要 性 契 約 締 結 の 勧 誘 を 要 請 し て い な い に も か か わ ら ず 行 わ れ る 勧 誘 ( い わ ゆ る「 不 招 請 勧 誘 」)は ,勧 誘 さ れ る 者 に と っ て ,多 く の 場 合 ,そ れ 自 体 が 迷 惑 で あ る 。 特 に , 訪 問 及 び 電 話 に よ る 不 招 請 勧 誘 は , 私 生 活 の 平 穏 を 害 す る も の で あ り , プ ラ イ バ シ ー を 損 な う も の と な る 。 こ の こ と は , 2 0 1 5 年 3 月 に 消 費 者 庁 が 実 施 し た 「 消 費 者 の 訪 問 勧 誘 ・ 電 話 勧 誘 ・ F A X 勧 誘 に 関 す る 意 識 調 査 」 に お い て , 訪 問 勧 誘 及 び 電 話 勧 誘 を 不 要 だ と す る 人 が 実 に 約 9 6 % に も 及 ん で い る こ と か ら も 裏 づ け ら れ て い る 。 加 え て , 訪 問 及 び 電 話 に よ る 不 招 請 勧 誘 は 悪 質 商 法 の 温 床 に な り や す い 。 不 招 請 勧 誘 は , 不 意 打 ち で あ り , か つ , 一 方 的 な 勧 誘 と な り が ち で あ り , 情 報 の 質 ・ 量 及 び 交 渉 力 に お い て , 事 業 者 と の 比 較 で 格 段 に 劣 る 消 費 者 が ,不 当 ま た は 不 正 な 取 引 に 巻 き 込 ま れ る 危 険 が 大 き い 。 ま た , 不 当 ・ 不 正 な 取 引 と は い え な い 場 合 に お い て も , 自 律 的 な 意 思 決 定 が 害 さ れ 不 本 意 な 契 約 を 締 結 さ せ ら れ や す い こ と は , い う を ま た な い 。 そ も そ も , 勧 誘 を 受 け る か 否 か は , 消 費 者 の 自 由 な 決 定 に よ ら な く て は な ら な い 。 不 招 請 勧 誘 の 禁 止 を 徹 底 し , 消 費 者 が 自 主 的 か つ 合 理 的 な 選 択 が で き る よ う , こ れ を 可 能 な ら し め る 状 況 確 保 の た め の 法 整 備 が 必 要 で あ る 。 2 現 行 法 の 不 十 分 性

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現 の 特 定 商 取 引 法 に お い て も ,訪 問 販 売 及 び 電 話 勧 誘 販 売 に つ い て ,契 約 を 締 結 し な い 意 思 表 明 を し た 消 費 者 に 対 す る 勧 誘 を 禁 止 し て い る ( 特 定 商 取 引 法 3 条 の 2 第 2 項 , 同 1 7 条 )。 し か し な が ら , 事 前 の 包 括 的 な 拒 絶 の 表 明 は こ の 意 思 の 表 示 と は 認 め ら れ て い な い ( 消 費 者 庁 「 特 定 商 取 引 に 関 す る 法 律 第 3 条 の 2 等 の 運 用 指 針 - 再 勧 誘 禁 止 規 定 に 関 す る 指 針 - 」 参 照 )。 そ の た め , 消 費 者 は 勧 誘 を 行 お う と す る 事 業 者 と の 接 触 を あ ら か じ め 回 避 す る 措 置 を 講 ず る こ と が で き ず , 事 業 者 か ら の 勧 誘 に 応 答 を 強 い ら れ , 勧 誘 そ れ 自 体 に よ る 迷 惑 か ら 逃 れ る こ と が で き な い 。 そ の う え , い っ た ん 事 業 者 と 接 触 し て し ま う と , 交 渉 力 較 差 な ど か ら , 現 実 に 勧 誘 を 断 る こ と は 容 易 で は な く 望 ま な い 契 約 を 締 結 さ せ ら れ や す い 。 全 国 の 消 費 生 活 セ ン タ ー に 寄 せ ら れ た 相 談 件 数 を み て も , 訪 問 販 売 , 特 に 一 般 家 庭 へ の 訪 問 販 売 に つ い て は , 特 定 商 取 引 法 3 条 の 2 が 新 設 さ れ た 2 0 0 8 年 以 降 も 横 ば い 状 態 に あ る 。 ま た , 電 話 勧 誘 販 売 に い た っ て は , 相 談 件 数 は 大 幅 な 増 加 傾 向 に あ る 。 特 に 危 惧 さ れ る の は , 高 齢 者 に 対 す る 訪 問 販 売 及 び 電 話 勧 誘 販 売 で あ る 。 訪 問 販 売 及 び 電 話 勧 誘 販 売 は , 店 舗 販 売 ・ 通 信 販 売 等 の 取 引 類 型 に 比 べ て , 消 費 生 活 セ ン タ ー に 寄 せ ら れ た 相 談 の う ち , 高 齢 者 を 契 約 当 事 者 と す る 相 談 の 占 め る 割 合 が 高 く な っ て い る 。 ま た , 他 の 年 代 と 比 較 し て ,高 齢 者 の 場 合 の 被 害 金 額 は 高 額 で あ る 。高 齢 者 の 世 帯 は , 独 居 ま た は 夫 婦 の み の 世 帯 が 過 半 数 を 占 め て お り , こ の よ う な 在 宅 の 孤 立 し た 高 齢 者 が , 望 ま な い 訪 問 販 売 ・ 電 話 勧 誘 販 売 の 被 害 を 受 け て い る も の と 考 え ら れ る 。 こ の よ う な 実 情 に 鑑 み れ ば , 現 行 の 特 定 商 取 引 法 の 訪 問 販 売 及 び 電 話 勧 誘 販 売 の 規 制 が 高 齢 者 を 中 心 と し た 消 費 者 被 害 を 抑 止 す る に い た っ て い な い こ と は 明 ら か で あ り , 法 規 制 の 強 化 が 必 要 で あ る 。

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3 規 制 の 方 式 及 び 営 業 の 自 由 と の 関 係 ( 1 ) 不 招 請 勧 誘 の 規 制 の あ り 方 は , 大 き く 二 つ に 分 け ら れ る 。 ① オ プ ト ・ イ ン 方 式 消 費 者 か ら の 要 請 や 同 意 が あ る 場 合 に 限 り , 訪 問 や 電 話 に よ る 勧 誘 を 行 う こ と が で き る 。 ② オ プ ト ・ ア ウ ト 方 式 原 則 と し て , 事 業 者 は , 自 由 に 訪 問 や 電 話 に よ る 勧 誘 を す る こ と が で き る が , 消 費 者 か ら 訪 問 や 電 話 勧 誘 を 拒 絶 す る 意 思 の 表 明 が な さ れ た 場 合 に 限 り , 当 該 消 費 者 へ の 勧 誘 が 禁 止 さ れ る 。 ( 2 )① オ プ ト ・ イ ン 方 式 は ,端 的 に い わ ゆ る 不 招 請 勧 誘 を 禁 止 す る も の で あ り ,現 行 の 特 定 商 取 引 法 で は ,電 子 メ ー ル 広 告 の 送 信 や 訪 問 購 入 に お い て 導 入 さ れ て い る 。 ② オ プ ト ・ ア ウ ト 方 式 に は , 勧 誘 後 , 継 続 勧 誘 ・ 再 勧 誘 を 拒 絶 す る 意 思 を 表 示 し た も の へ の 勧 誘 を 禁 じ る も の ( 現 行 の 特 定 商 取 引 法 3 条 の 2 第 2 項 や 同 1 7 条 ) か ら 勧 誘 の 事 前 拒 否 も 認 め る も の ま で 豊 か な バ リ エ ー シ ョ ン が あ る 。 望 ま し い 規 制 の 方 式 は , 2 0 1 5 年 3 月 に 消 費 者 庁 が 実 施 し た 先 述 の 意 識 調 査 に お い て , 訪 問 販 売 や 電 話 勧 誘 販 売 を 望 ま な い 消 費 者 が 圧 倒 的 多 数 を 占 め て い る 現 状 に 照 ら す と , オ プ ト ・ イ ン 方 式 で あ る 。 オ プ ト ・ イ ン 方 式 に つ い て は , 営 業 の 自 由 に 対 す る 侵 害 で あ り , 過 度 の 規 制 で あ る と の 意 見 も あ る 。 し か し , オ プ ト ・ イ ン 方 式 に よ る 規 制 も , 営 業 活 動 そ の も の に 対 す る 規 制 で は な く , 営 業 活 動 に 対 す る 時 ・ 場 所 ・ 方 法 の 規 制 に 過 ぎ な い 。 訪 問 勧 誘 や 電 話 勧 誘 以 外 の 方 法 に よ る 勧 誘 や 同 意 あ る 勧 誘 は 許 さ れ て い る の で あ る か ら , 守 ら れ る べ き 消 費 者 の 利 益 に 比 し て , 合 理 性 を 欠 く 過 度 の 規 制 と は い え

(5)

な い 。 現 に , 電 子 メ ー ル 広 告 の 送 信 , 訪 問 購 入 , さ ら に は 金 融 商 品 等 の 勧 誘 に お い て は , 適 法 な 規 制 手 段 と し て 認 め ら れ て い る と こ ろ で あ る 。 ま た , よ り 緩 や か な 規 制 で あ る オ プ ト ・ ア ウ ト 方 式 で は , 認 知 症 の 高 齢 者 等 , 事 前 に 勧 誘 拒 否 の 意 思 表 示 を 行 な う こ と が 期 待 で き な い 消 費 者 に 対 す る 不 招 請 勧 誘 を 抑 止 で き ず , こ の よ う な 意 思 決 定 支 援 の 必 要 な 消 費 者 を 食 い 物 に さ せ な い た め に も , オ プ ト ・ イ ン 方 式 が 有 効 で あ る 。 ( 3 ) 仮 に オ プ ト ・ イ ン 方 式 の 規 制 を 導 入 し な い と し て も , オ プ ト ・ ア ウ ト 方 式 の う ち , 少 な く と も 勧 誘 が な さ れ る 前 に あ ら か じ め 勧 誘 拒 否 の 意 思 を 表 明 で き る 規 制 方 式 ( 勧 誘 の 事 前 拒 否 制 度 ) の 導 入 が 不 可 欠 で あ る 。 こ の よ う な 方 式 に つ い て も 営 業 の 自 由 の 侵 害 で あ る と の 指 摘 が 考 え ら れ る が , そ も そ も , 訪 問 や 電 話 に よ る 勧 誘 を 望 ま な い 消 費 者 に 対 し ,そ の 意 向 を 無 視 し て 勧 誘 を 行 な う こ と が ,保 護 さ れ る べ き「 営 業 の 自 由 」 に 含 ま れ る か は は な は だ 疑 問 と い わ ざ る を え な い 。 後 述 の と お り , 現 に , 諸 外 国 に お い て は , 勧 誘 の 事 前 拒 否 制 度 の 整 備 が 進 め ら れ て い る 。 ま た , 我 が 国 に お い て も , 一 般 社 団 法 人 日 本 コ ー ル セ ン タ ー 協 会 に よ る 迷 惑 セ ー ル ス 電 話 拒 否 サ ー ビ ス や 公 益 社 団 法 人 日 本 通 信 販 売 協 会 に よ る 郵 便 拒 否 サ ー ビ ス も 行 わ れ て い た 歴 史 も あ る の で あ っ て , か か る 規 制 が 「 営 業 の 自 由 」 を 侵 害 す る と は い え な い 。 4 オ プ ト ・ ア ウ ト 方 式 の 具 体 的 規 制 方 法 オ プ ト ・ イ ン 方 式 に よ る 規 制 が 望 ま し い こ と は , す で に 述 べ た と お り で あ る が , 仮 に オ プ ト ・ ア ウ ト 方 式 が 採 用 さ れ る 場 合 で も , 以 下 の よ う な 勧 誘 の 事 前 拒 否 制 度 の 導 入 が 不 可 欠 で あ る 。

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( 1 ) 訪 問 勧 誘 拒 否 制 度 訪 問 に よ る 勧 誘 に お い て , 望 ま ぬ 勧 誘 を あ ら か じ め 拒 絶 で き る も の と し て 訪 問 勧 誘 拒 否 制 度 ( Do-Not-Knock 制 度 ) が あ る 。 訪 問 勧 誘 拒 否 制 度 ( Do-Not-Knock 制 度 ) は , 訪 問 販 売 の 勧 誘 を 受 け た く な い 消 費 者 が , 戸 口 等 に 「 訪 問 販 売 お 断 り ス テ ッ カ ー 」 な ど を 貼 付 し( ス テ ッ カ ー 方 式 ),あ る い は ,公 的 な 拒 否 登 録 簿 に 住 所 を 登 録 ( レ ジ ス ト リ ー 方 式 ) し て 勧 誘 を 拒 絶 す る 意 思 を 表 示 し , こ れ が な さ れ た 住 所 へ の 勧 誘 を 禁 止 す る も の で あ る 。 海 外 で は , オ ー ス ト ラ リ ア や ア メ リ カ 合 衆 国 な ど に お い て 採 用 さ れ て い る ほ か , 我 が 国 で も , 地 方 自 治 体 の 消 費 生 活 条 例 に お い て 採 用 さ れ て い る 例 が あ る ( た だ し , 行 政 処 分 や 罰 則 等 は な い )。 こ の う ち , 望 ま し い 規 制 方 法 は , 勧 誘 拒 絶 意 思 を 表 明 す る ス テ ッ カ ー 等 に 法 的 効 果 を 与 え る 制 度 で あ る 。 消 費 者 の 意 思 表 明 が 簡 明 で あ り ,ま た ,登 録 機 関 創 設・維 持 運 用 の コ ス ト も 省 け る た め で あ る 。 ( 2 ) 電 話 勧 誘 拒 否 登 録 制 度 ま た , 電 話 に よ る 勧 誘 に つ い て , 望 ま ぬ 勧 誘 を あ ら か じ め 拒 絶 で き る も の と し て 電 話 勧 誘 拒 否 登 録 制 度( Do-Not-Call 制 度 )が あ る 。 同 制 度 は , 電 話 勧 誘 を 受 け た く な い 消 費 者 が , そ の 電 話 番 号 を 登 録 し , 事 業 者 が 登 録 さ れ た 番 号 に 対 し て 電 話 勧 誘 を 行 う こ と を 法 的 に 禁 止 す る も の で あ る 。 海 外 で は , ア メ リ カ 合 衆 国 , ア ル ゼ ン チ ン , イ ギ リ ス ,イ タ リ ア ,イ ン ド ,オ ー ス ト ラ リ ア ,オ ラ ン ダ ,カ ナ ダ , 韓 国 , シ ン ガ ポ ー ル , ス ペ イ ン , ノ ル ウ ェ ー , ベ ル ギ ー な ど で 採 用 さ れ て い る ほ か ,フ ラ ン ス も 制 度 導 入 に 向 け て の 準 備 を 進 め て い る 。 ま た , ド イ ツ , オ ー ス ト リ ア で は , 要 請 ・ 同 意 の な い 電 話 勧 誘 を 禁 止 す る オ プ ト ・ イ ン 方 式 を 採 用 し て い る 。 電 話 勧 誘 の 事 前 拒 否 制 度 に つ い て は , 事 業 者 が , 登 録 機 関 に 登 録

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を し て い る 電 話 勧 誘 拒 否 者 の 電 話 番 号 の 開 示 を 要 求 し , 登 録 機 関 が こ れ を 事 業 者 に 開 示 す る 方 式 ( リ ス ト 開 示 方 式 ) と , 事 業 者 が 手 持 ち の 電 話 番 号 を 登 録 機 関 に 照 会 し , 電 話 勧 誘 拒 否 制 度 へ の 登 録 を し て い な い 電 話 番 号 を 開 示 す る 方 式 ( リ ス ト 洗 浄 方 式 ) が あ る 。 規 制 違 反 の 勧 誘 を 完 全 に な く す こ と が 困 難 で あ る こ と や , リ ス ト の 流 出 の 危 険 を 考 え れ ば , リ ス ト 洗 浄 方 式 が 望 ま し い 。 5 実 効 性 確 保 の た め の 制 度 オ プ ト ・ イ ン 方 式 , オ プ ト ・ ア ウ ト 方 式 の う ち 勧 誘 の 事 前 拒 否 制 度 の い ず れ の 制 度 を 導 入 す る に せ よ , 制 度 の 実 効 性 確 保 の た め に は 違 反 に 対 し , 罰 則 や 行 政 処 分 の み な ら ず 民 事 効 の 付 与 が 不 可 欠 で あ る 。 具 体 的 に は , 事 業 者 に 不 当 な 利 益 を 保 有 さ せ ず , 被 害 者 が 容 易 に 違 法 な 勧 誘 に よ る 被 害 を 回 復 で き る よ う , 規 制 に 違 反 し た 勧 誘 行 為 に よ っ て な さ れ た 契 約 に つ い て 契 約 の 無 効 や 解 除 ( 又 は 取 消 ) を 主 張 で き る 規 定 を 設 け る べ き で あ る 。 以 上

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