三 共同海揖行為は共同の危険が現存せる場合に璃さるさものであ一も 共同の危険の現存とは、共同の危険︵笥ヨeiコSaWeGefahr︶と危険の現存︵笥笥コWa﹁〓笥Geぎr︶との併存をいふも のである。共同晦損の成立するためには、この二簡の危険が併存せねぼならない。党づ共同の危険より詮明する オ船舶及び積荷の御者が党づ地霊。ヨヨ。コヨar≡ヨeadくeコ首e︶に曝されねばならない。 共同の危険とは、船舶及び積荷の両者に劉する共通の危険であり、航海てふ海上危険若くは海士胃除中＼に於て 生するものである。従って、荷物の賠税前に於ては、共同の危険は存在しない。船舶が積荷を積赦せやして底荷 航璧塾訂．vOya邑をなせるときに於て亦同様である。 暫 英闊に於ては、底荷航海が傭船契約の履行を目的として、荷物の横取のために行はれつゝあるときには、船舶 と傭船料︵N旨3旨ch邑eredfrei篭︶との問に共同の海上危険が存在するものと認め、共同海損を成立せしめる。 英国の溶接精算人協愈の精算規約は、夙竺八九六年以釆之を認めてゐる。完二四年ヨーク・アントワープ規 定十七條の草案に於ては、英閉会轟に依り斯くの如き底荷航海に於ても共同梅揖の成立を認め、船舶と傭船料の
熟四谷 第四択
共同海損の威避 ︵三
曾lll j ︵三四囲︶ 滋○武 三
細道賃との問に於て損審の分塘をなすペき旨を規定した。然し、英図以外の諸尉に於ては、共同海挽は給舶及び
運貸と観荷との問に於て成立するものと、なし、奥図に敬けるが如き特別なる取扱をなさ払い。完二四年規定に
於ても英望警採用し奈つÅ門韓︶。按言に、澄閃警せる僻碕軋恩昆航警苧するてとに依っ
て直ちに接待せらるべきやのにあらすして、之に吹で為さるゝ航海に於て取得せらるべき性質のものである。さ
れば、常該航海に於ける海上危険因攫の財産を構成せるものではない。恨に雷該渉上危険困慣の財産を構成せ少
どしても、船主の常該胎舶に封する利富紺係を増大せしむるに過ぎざるものであつて、積荷の春泰せるときに於
けるが如く、相封意せる関係を生ぜしめるものではない。尤も、船舶と傭鹿料とが各別の保険に付せられたる場
合には、底荷航海に於て船舶保険者と造賃保険者なる二人が之に利害踊係を有するが如きも、これ保険関係に於
てしかあるに止まり、湛上危険囲鰭の利害紬係人としては胎圭一人であり、唯叫の利審紺係ある■のみである。従
って、船長は犠牲行為に際して利害の衝爽を感ずることなく、其魔には共同梅損の成立を認むべき根掠を快如し
てゐる。
積荷の胎積前に於て共同海抜が成立せざると同∵の理由に依り、その陸揚後に於ても亦北ハ同渥抗の成立するこ
となし。積荷が目的払に於て陸揚せられたるときには素より、避難路に於て叫時的に陸拗せられたるに過ぎざる
ときに於ても、原則として異なることなし。従って、積荷が避難港に於で陸揚せられ倉庫内に於て火災に罷るも
船舶は之に分培せず、反射に胎舶が火災を超すも倉席内の積荷には分槍の義務なし。
共同晦拐￠成立 ︵三四島︶ 五膚B 船舶及び積荷の両者が危難︵Perニ︶に曝されねばならない。
共同海損の成立するためには、海上危険囲鰹に屈する全財産が共同の危険に脅かされたることを要する。特殊
の積荷のみ若くは船舶のみが危雑に曝されたるに過ぎざる場合に、投荷をなすも若くは非常の費用を支出するも
共同海損とならない。
アイルランド ︼船舶は愛蘭に於て土匪に襲はれた。彼等は磯餓に瀕し、船舶を占領し船長を独英してその積荷たる穀物を
極めて安償に猥窯せしめた。穀物の荷主はその繋却を以て共同の安全のために為されたるものとなし、肪舶及び
その他の積荷は之に因つて解放せらるゝを得たるものであるから、共同海技なることを主張した。夷因裁判例は
危難に曝されたるものは敷物のみであり、毅物が略奪せらるとも胎舶及び爾飴の積荷は安全なりしものと認め、
共同海抗の成書評さなかつÅNes琵が幣hi。号、︶。 C 船舶及び積荷の両者が全損︵Wahrscheiコ芳hkeitdesT。ta看・−ustes︶の危険に曝されねぼならない。共同の危険は拾舶及び積荷に封する共通の危険にして、同程度のものなることを資する。蓋し、共同霧損々害
は船舶、積荷及び運賃に依って平等に分培せらる1ものなるが故に、その脅かされたる危険も亦これ等の財産に勤して平等のものならざるべからず。若し特殊の積荷のみは全損の危険に脅かされたるも、その他の積荷並に胎
舶は軍拡分損の危険に脅かされたるに過ぎざるが如きときに於て、犠牲若くは救助の費用盈ハ同湛損となし、各財
産の横顔に比例して分管しむるなら疲不衡平と菅、共同海拭の本旨ぬ廃るべし︵＝m鰻報躇鞘㌔m諸︶。． 第四巷 第四抗 ︵三関六︶ 五こ′
而して、船舶積荷及び運賃に勤する同程度の危険は、一これ等の財産が全損著くは之に準ずペき危険に曝されたる
ときに於てのみ存するものであÅW詩聖野∩。・︶。即ち、船舶及び積荷が質窪喪琴金
捕轟沈等の危険に慧れ雪ときに於て、共同海損が成立する︵⊆ri蜂拍現即輯erei︶。尤も、この鮎に警は 署の問に瑠の輿論があぇ︵S。ha。就沌離鞘en王︶。 猫逸の革者へツクはその著共同海損法論に於て、共同海技の成立するためには、危険の共同の回避︵笥∃eiコSaヨe ぎeコduコ∽喜Ge㌢さへあれぼ可菅、必ずし真岡の霞︵笥ヨeぎsaヨeGef号︶誓を必警しない︵閏縫︶従って、拓上危険囲鰹を脅かす危険は船舶及び積荷に封して同程度のものなるを必要としない。かの澗逸商法大
三晶頂寄る、船舶が我等危険の食めに碇泊差す警︵農鮎二傑︶に於て巧船舶数葦禁制品は金融 没収なる全損の危険を漁るゝものなれども、特殊の積荷は国際法上船舶と共に引致せらる∼ことあるも後攻の危 険なく、碇泊に依って回避せらるゝ危険は同程度のものでかい︵紺∬紺童野︶。管、猫逸悪用造泊の費用に裁て共同海損としての取扱を認め督叉、船舶及び積荷を脅かす危険は同一の種類のものなるを必要としな
い。曳船又は恨修絆が船舶に勤しては費用の節約を目的とし、積荷に封してはその腐敗の損害を回避せんとして
行はる∼場合に於ても、その曳船料及び恨修繕費は共同渥損として取扱はる1を普通とする。所謂代替費用 ︵S各stぎteae召eコSeS︶及び恨修繕費︵︹。S什。〓eヨP。ra蔓rePairs︶と稲するものこれであつて、ヨーク・アントワープ 規定に於ても之を認めてゐるとなす︵閏e㌍︶。弗同渉拶の成患
︵三四七︶ 五三︵三画八︶ 五四 第四巷 第四鶉 接するに、彼は船主の利益と荷主の利益との問に利青銅係の衝突︵lコすess2コkOコf寿什︶あるところには、捨長の行 焉を公正ならしむる必要上、彼の行焉の結果たる犠牲及び費用に就て共同の分櫓なかるペからずとの前提の上に 立ち、この共同の分槍は則ち共同海損であると見るのである。握って、普通に共同梅損と日せざるものをも共同 拓揖として論じてゐる。彼が例諾する喝逸商法六三五條の場合は、単著の所謂準共同梅損であつて固有の共同拓 損と直別するのを普通とするの代替費用に於ても亦同様である。これ等に就ては後に述べるO D 共同の危険は切迫︵iヨヨed家eaコd苫ヨiコeコt︶せるを要せすして、硯存︵p誘eコ叶○ニhrea︷eコiコ巴せるを以て足 る○
笑い英国に於て扮危険は切迫言警せられたれど患鍔開が錆kb電報崇㌘コ牒︶
一九二四年規定の制定に際しては英困主義を棄て、欧洲大陸諸国の見解に従って、危険の現存を以て足ることが 了解せられÅ紺佃鰭帥蝉d︷0コfereコC言む。露の切迫と峰危険がその最高激に達tて、胎舶及び積荷が既 に全損に垂んとせる状態にあるをいひ、危険の現存とは危険は未だ最高潮に達せすとするも、漸次増大しっゝあ つて、船舶及び積荷は塊て全損佐瀬すべき状態にあるをいふ。従って、鹿瞼の現存に於ても危険は眈に蟄生せる ものであつ七、滞米に至って始めて費生するが如きものではない。前者即ち現在的危険︵笥笥コWa−ti笥Gefahr︶は共 同梅損を成立せしむるも、徽者即ち将来的危険︵Nuぎコ買笥Gef筈r︶は共同海損を成立せしむるの理由とならない。 濁逸裁判所の判例畏れぼ、左の如き警には現在的霞が雪︵鐸㌍㌦軸s．害．︶。︹こ船舶が航行中流氷に襲はれ、樺閲部を打破せられ、舵機を破壊せられ、若くは賠鰻を粉砕せらる、の危険 に脅かされたるとき。 ︵二︶船舶坐礁して、その地盤の性質若くは積荷の胎積具合よりして、浸水若くは胎債分裂の懸念あるとき。 ︵三︶濱槍が狭陽にして交通頻繁なる水道に於て坐洲し、衝突の危険大なるとき。 同蓼判例の判例に依れば、鼠の如き場合陀は将来的危険あるに過ぎず。 ︵こ船舶が航行中流氷に襲はれたるも、暴風雨の如き飼一の危険が加はらざ．る限り、危険ならざるとせ。 ハ二︶帆船が航行中帆椅を毀損し寵るも、海上平穏のため願授の懸念なきとき。 絡葬的危険が共同梅損を成立せしむるに足らざることは殆ど総ての革者に依って主張せられ、各国の判例も之 に掠ってゐる。然し、その理由に至っては極めて薄弱であつて、是認すべきものがない。即ちへツクは通読の理 由とするところを左の如く批評してゐる︵四。節︶。 T義の単著は、将来的危険に於ては胎長の犠牲行馬を否認せんとする。即ち、危険の現存せざるときに於て ′−−＼ なす賠長の犠牲行馬は、之を以て合規約なるものと認むることを得すとなす。、礪逸に於ける多くの判例もこの 論接の上に立つてゐる。然し、極少の犠牲を以て将来的危険を回避し得ペきときには、船長は進んで之をなす べく、危険の現存するに至る歓待つの姿がない。況や、将来的危険に於ては姶良に魔分械なしと主張するに室 っては、暴論も甚だしい。 共同海描の成立 ︵三四九︶′五五
第四谷 筋四兢
︵三五〇︶ 五六 ︶ 二胎長の鬼分樺を認め、而もその指事及び費用を共同溢揖として取扱はぎるに於ては、何人かに於て之を罫猫 ︵ に負拾せねばならない。船長の犠牲行焉に因つて損害を被りたるものに於て革昭に負略するか、若くは船主に 於て負槍せねぼならない。これ、果して衡平を得たるものなりや。 叫船舶は梅島糞を積載して航行中、海水浸入して積荷を浪潤ならしめた。而して自然畿火の危険あるものを 投荷し、避難港に入り残部の積荷を一時陸路した。その積荷の中、伺磯火の危険あるものは再積込を業拉へ之 を野却せんとしたるも、需要者なきため造乗せざるを得なかつた。猫逸の高等毅判例は投荷の損審を共同海技 と認めたるも、造来せられたる積荷の拭宰は将来的危険を慮つて犠牲に供せられたる牒のであり、危険の現存 なきを一の理由として、共同海損としての取扱を認めなかつた。然し、共同の危険が現在的なる瘍合には共同 拓抗としてその賠償を認め、危険が将来的なるときには共同の労金を目的とするものと難庵、その賠償を認あ すして胎長の鷹分橙のみを許容するは、雨着の問に均衡を快いでゐる。殊に、番茶的危険に於ても、犠牲に供 せらるべき積荷と保護せらるべき船舶及びその他の積荷とめ問に利益の衝突を存し、共同海損の成立を認むべ・ き必要あり、月つ危険が現存せりや若しくは将来的なりやの如き、危険の程度を梗準とし七取扱を異にすると きは、船長が船主の利誉最つて胡魔化を放てせざるやを恐れざるを柑ない︵me㌍︶。 ヽノ 三′将来的危険の犠牲を船主の革猫負塘となすことは、之を荷主の軍猫魚拾となすものよりは優つてゐる。猫逸 ︵ わ裁判朗正於ても、船舶及び積荷の雨着の安全のために支出せられたる曳給料が、屡々酒爽的危険の故を以七共同梅蹟としての取扱を否認せられてゐる。而して、危険の現存せざる場合に於ける船長の廃置は非常の性質
妄有せすして、その女出したる費用は通常の費用であり、船主が遅迭契約上負塘せる雷然の義務として、航海
を無事に完rせしむるものに外ならすと見たのである。英図のベイリーもその曹共同梅抗論に於て、全損の主 観的碓蜜性︵3。ralcer訂iコty。ft。ta〓。SS︶のないところには、共同海損の成立を認むペき理由がないと云ってゐ る︵諾錆。現㌻︶。′戯し、危険が未だ現在的驚ざるとき又は主観的確琵裏芸るときに警も、由長は直ちに之を未然に回避すべきや、或は危険が現在的となり主観的確資性を有するに至るまで猶預すべきやの
岐路に立ってゐる。この場合に於て、船長の廃置を⊥て公正を碍しめ、最も合理的なる教典を約めしめんがた
めには、その犠牲及び費用真岡海警して取扱ふ必要がある︵閤㌍︶。曾て、ブレーメン裁判所は将雑的危険に於て船舶及び積荷の安全の挺めに雷雲れたる犠牲の分瘡を認あ、但
卜畢猫救助︵爪嘗2ココ訂刀et−uコ巴の難易を考慮すべきものとなし寛之は定に至常なるものである。眞に畢猫救助の可能なるものあらぼ、之を参酌して分槍をなさしむペきものなるが、概して船舶が大海に在るときにはその
品性な︵誓粁︶。要するに、将来的危険に於ても他監ハ同港損成立の一般的要件を紋如せざるならば、共同梅損の成立を認めて
可なるものであると信するけれども、叫般に是認せられたるものにはあらす。ヨーク・アントワトブ規定に於て
も素より認められてゐない。
共同汚損の成立 ︵三五こ 五七E 共同の危険乃至は危険の現存は、船長の主観的判断に依る。 綻米、英図に於ては同園梅上保除法六六億第二既の解繹上、危険は客観的に存在することを要すとなし、硯琶 には存在せ．ざる危険を船長に於て現存せる如く誤信し、而も過失に基かざりしときと鍵も、共同海蛇を成立せし めない。我国に於ても商法六週±條の解繹上岡様に解せざるべからざるが如し︵臓摘出綽齢鵬冊鮎諾貰︶。然 し、米図を始め多数の諸岡に於ては、船長の主観的判断に蚤きを置き、投荷その他の犠牲行為が合理的になされ たる場合には、危険が偶想替られたるものに過ぎざりしときと錐も、共同海損の成立を認める。 一般舶は飴に援近したるに於て、碇泊の準備のために鋼具を取出さんとして胎愴を開けたるところ、白煙の壕 漠たるを認めた。船長は船底に火災の起れるものと信じ蒸気を迭少、積荷を漁潤ならしめた。この魔題は合理 的なる判断に基習たるものなりしが、欝昏正於て火災と認むペきものなく、注水は無益なる行為であつた。斯 くの如き事情の下に於て﹂英国裁判例は危険の客観的存在なき恵理由として、共同海損の成立を認めなかった ︵錆㍍㍉鐸崇拍郎−が甜芽。ra。。en。・こ還︶。之と略同様誉芹に於て、米翌び／慧裁判所慧ハ 同梅損の成立を許容してゐる︵譜熊精霊t誓硝−m。。昔。毒−芸ヤ 接するに、共同海技の許容は之に依って船長の行為を公正ならしめんとするにありとせぼ、危険の主観的認識 こそ重要なれ、その容鶴的存在は不問に附すべき皆のものである。従って、米図及び猫困の見解を以て正常なる ものと信ずる。 第四億 第四購 ︵三五二︶ 五入
山九二四年ヨーク・アン下ワープ規定に於ては．その事首は英囲海上保険法と何等異なるところなしと雄も、その 制定の経過に徹して東国の見解姦し、露の姦的雲量せすと解する畏て警とするハ抒鐸欝鮎p．の．︶ F∵丑ハ何の危険はその哉生原因を問はない。
共同の危険は粒々なる原因より蟄生する。全く偶然なる不可抗力柊基皆、船主又は荷主の安住、若くは胎長胎
員等の過失・怠慢に基因せざるものあり。或は鎗等の玉任著くは過失怠慢ぬ由来するものあり。例へば船舶を不
堪航の状態にて竣成せしめ、若くは充分なる燃料を積載せざりしため避難港へ入津の飴俵なきに至るが如き、、或
は荷重が発火性の貨物に就て申告を怠りたるため火災を起す北至りたるが如き﹁或は船長が航溶接術を過って船
舶を坐粧せしめるに至りたるが如きこれなり。
彿囲商法及び彿法系諸国の商法に於ては、共同海損を構成すべき共同の危険は偶然なる不可抗力に基因したる
′′し＼∼∼1−11・−つ・・−1へー・−−−1−−i．′ 場合ならざるペからすとなし、野草感巌・荷主等の茸に膵すべ計危険に由来する場合に望単猫梅損あるに過ぎ鱈 と葦︵摘醐謂霜︰細郎柚黒鯛︶。盃反し七親閲遠国敦盛跡笥纂て嬢、適等わ雷癒すヰき危陵墓因するときと蝕も、筍も共同の安全のために非常の犠牲を醸し、非常の費用を支出したる場合には、共同梅損を成
著しめる︵配那墟封璽膵鮎㌘條︶。俳図南法の見解比嘉斯くの如き危険に於て犠牲に供せられ若くは非常の費用を支出したるものは、危険を惹起
せしめたる責任者よりその損害の全額を賠償せらるペきものであつて、共同梅損の精算を必要とせすとなすにあ
共同停滞の成立 ︵三五三︶ 五九弟四令 弟四躾
三玉四︶ 六〇り。然し、一般に海上債務は物的有限のものであるかち、航海の経りに於て茸任老の梅屋の存せざるが如きときに
は茸任老より賠償を受くることを得ない戚図商法はこの場合を看過せるを以て、韮鶴を待たるものにあらす。例
へぼ船舶は不充分なる燃料を以て磯航し、その不足を来したるに際して特殊の積荷を熱料に充常して航海を鳩鎖
したるも、船舶のみは目的港に到達するに兜きだちて全損に踵した少とせよ。共同の安全のために燃料に供せら
れたる積荷の損害は、船主より賠償を受くることを得すして、荷主の畢猫負培に踵すべし。然るに、若し英猫両
国並に我国に於けるが如く、その損害霊ハ同港損として牧扱ふに於ては、救助せられたる他の積荷に依って分塘
項補せらる1ことゝな少、衡平なる結果壱得るに至る。 ヨーク．アントワープ規定は、夙竺九〇三年に於て完九〇年規定の追加規定として英猫師団の見解を探わ、 共同海抗を成立せしむペ孟ハ何の危険はその発生原因を問はぎること1なし、完二四年規定に於て竺九〇三年規定と同様の文言を以て、左の如く規定しね。
D 椎共同握損分轄請求樺ハ、犠牲叉ハ費用ヲ必要ナラシメタル事故ガ航海関係者ノ完ノ過失二臓スべキトキ
†雄モ異ナルコトナシ。l但シ、過失者二封スル求償ヲ妨ゲズ。共同梅損を成立せしむべき危険はその幾生原因を間はすとの右の原則には、左め例外を件ふ。
︵こ過失者は共同海損の成立を主張することを得ない。右のD條の但書は我商法六四則條弟二項の規定に相督し、共同の危険が過失怠慢に因つて生じたる場合た於
て、共同海損の分槍をなしたる者は過失者に勤し損寄の賠償を請求し得る旨を規定してゐる。この主旨を徹底せ
しむるときは、過失者は彼自ら共同海技の成立を主張し、或政彼自ら被りたる損寄につき他わ刺客関係人に分
略儀求せざらしむべきものである︵mM鰻貼・餌汐︶。例へぼ、胎舶莱堪航の状態にて荒せしめ、若く簑分なる駄科を積載せざりしため避難ぬへ入津せざるべからざるの飴俵なきに至り、船主に於て費用を支出するも
共同晦損としてその分塘を荷主に請求せしむべからす。蓋し、この程の拭寄について共同海損の分稽をなさし
むるも、再び求償に依って過失者の負培に握すべく、初めより過失者の革猫負槍たらしむるに如かず。且つ之
こそ改も街中を得たるものと信ずる。
︵二︶共同の危険が船舶又は積荷の固有の性質に由来する場合に於て、船主叉蜂常該荷主盟ハ同海技の成立を主張することを得ない。
火薬、硫酸、その他磯火性薬品等が自然著火の危険あるに際して、共同の安全のために投荷せらるゝも、共
同海技と認めざることは二般に是認せられてゐる。蓋し、この柾の危険思国該積荷の固有の性質に由来するも
のであつて、自ら共同の危険を誘致するものであり、利害闘係人が彼自らの過失に因って生ぜしめる危険に・準
ぜらるペぎものであるからである。
船舶が戦時禁制品を種載せるがため会捕の危険ある場合に於て投荷をなすことも、また仙般に甲板税々荷の
共同海撹の成立 ︵三五五︶ 六︼第田巻 第四航
︵三五六︶ 六二 段荷も、何れも共同の危険を誘頚する物を勢除するに過ぎざるものであつて、共同梅損を構成しない。拾舶自 濃が国際法に謂ふところの敵性を有し、令捕の危険を思れて避難港に入津し、費用を支出するも亦自ら危険を 招いて之を回避せんとするものなるを以て、共同海損費用として取扱はれない︵叩。㌍︼空こ ノ0 穀類、枯草、煙草、学毛、社務、踏石及び石淡等の稀荷は、温泉を含むことに因つて自然塾火の危険あるも のである。若し船舶が海難に遭遇して破損を来し、湛水浸入して火災の危険ある場合、これ等の積荷を海中に 投荷するならば共同鯨損を構成するや如何。この位の投荷に就ては、畢詮並に各固の判例宙々である。叫瓢の 者は積荷の固有の性質に依り共同の危険を誘聾するものとして之を否認し、或は純粋の自然磯火なりや或は海 難の結果に基く畿火なりや、識別の困難と澄明の脛陣とを賠つ七之を否定する。他の者は之を肯定し、殊に猫 逸大審院は曾て畿火の原因の不明なるに際して共同海損の成立を認めた。所詮共に是認すべきものなれども、 票誓探るならば後者の所詮姦雷雲ものと信孟辞ff．︶。 G箪弼救助の可能ならざることを婁する。 船舶が遭難したるに於て、由舶及び積荷の共同の危険を回避せんがために、投荷若くは帆麟の切断をなしたり とせば、これ海上危険囲饉の全財産を同時に救助せんとしたるものである。船舶が坐碓したるに於て、械朗を極 度に運捧して離礁を計りたるときに於ても同様である。若し積荷を辟舟に積移し之を絶封安全の地に恋したりと せぼ、これ積荷のみ畢弼に救助せられたるものである。而して、斯くの如き畢濁の救助︵S。コderre誉コ苧亀reココteRettuコ已が共同救助有ヨeぎsaヨe R象u邑の失敗に終りたる後にも可能なることがあるへ船舶が河川又は運河に於 て坐洲し誓ときには、概して稲荷に響この品性が雷︵押韻㌍︶．︶。或は船舶が金塊の如き容積及び量毘 して甚しく高僧誉物姦戟して、沿岸に放て坐礁し誓と㌃於ても同様である︵諾翳。錆が裾転︶
斯くⅥ如き穐荷鱒就ては、北ハ何の危険が存在せざるものと見るべく、箪猫救助の費用の額を超えて負塘を課する
ことを得ない。
尤も、斯くの如き特別なる取故は畢猥救助が共同救助と猫宜して存し、後者の失敗の後にも前者の可能性が確
かに預忽せられるときに限る。宕卜後者が隠者と並んで単に選揮的︵芸er邑i話。derw賢we許︶にのみ可能なるときには、鼓に所謂畢弼救助の可能性ありといふを得ない。何となれぼ、畢猫救助は海上危険困鰹粂鰹の利益の
ためにその嘗行が可能ならざれぼなり。たとへ置場の救助が嘗行せらる1ときと雄も、斯くの如き畢褐救助は、 海上危険閣鰹全鰭の利益のために共同救助を犠牲に供して焉さる1ものであるから、共同救助の犠牲に因つて生 する損害雷魚揺すべく、貫濁救助費の負略のみを以て足れりとしない︵鞘毀岩00．︶。船舶が高僧晶を柏恋して遭杜し、避難港へ入津せんとす。途上、遭難船と同州の目的地に航行すべき他胎に出
脅Lたるに於て、高低品の安全を慮つて容易に之を他給に積移して目的地に輸送せしめ、船舶並に蘭飯の積荷は 避難港伝教て莫大なる費用を要したりとせよ︵鞘紆︶。他胎に柁移されたる高僧晶は共同救助を妨著する。となくして軍備に救助せられたるものなれば、避難港に於ける莫大なる費周を分扱するを婁せぎるが如し。然し、そ
共同専招￠成立 ︵三五七︶ 六三罪因攣 第四蛛
︵三五入︶ 六四 ゐ畢猫救助は避難港入津の途上に於て行はれたるものであり、避難港入津なる共同救助に因つて可能となるに至 りたるものと見るべく、玄に所謂畢濁救助を云為すべきでない。而して、避難港の費用を分轄するを要するや且 叉その理由に裁ては、後に共同海損行馬の結果を諭するに際して述べる。 四 共同海鼠如翁は船舶及び積荷の共同の安全を冒的どする。 之を左に分改する。 貝 共同海技行革は共同の安全を目的とする。 船舶及び積荷が共同の危難︵Perニ︶に曝されたる場合、船長は非常の犠牲を試し非常の費用を支出する権限を有 する。而して、その危難から財産を救ふ目的を以て共同の安全︵C。ヨヨ。コSafety︶のために焉されたるものならば 共同渥損を構成すべく、各国の汝律規定常に拳詭に於て異論がないととろである。然らば、共同海技は斯くの如 き共同の安全のためにのみ成立し、その他の目的のためにはその成立を認むペからざるか。殊に、先に述べたる が如き共同の危険の存在せざる婁合に於ても、船長は共同の利糞∩。ヨヨ○コB。コeまのために非常の犠牲を醸し非 常の費用を支出し得ることありとするならば、之をも共同海損とLて取扱はぎるか如何。この瓢に就ては各国の 汝律規定並に畢詭に於て匿々であり、之を骨発するものを共同利益主義といひ、之を否定し前者の場合にのみ共 同駐損の成立を認めんとするものを共同安全主義といふ。 先に共同鯨挨の成立するためには、船舶及び積荷なる海上危険困鰭を構成する絶てわ財産に封して、共同にL ／て同程度の危険、即ち全損若くは金損に準ずペき程度の危険なかるペからざることを主張した。発して然らば、
共同の危険なきところ豊ハ同源損の成立を認むべき理由なく、この粘から観ても1共同利益主義は之を絡封に排斥すべく、共同安全主義を探らねぼならない。
一九二四年規定に於ても、共同梅損行為は財産を危険より保存する目的を以て、共同の安全のためにするもの
なりてふ文言を以て、共同安金主義に始ってゐる。而して共、何の安全︵叫。ニhen。ヨヨ。コSafe︷y︶といふのみを以て 足れりとせず、更に危険からの保存を目的とする︵すthepurp。Se。fpres星コ皿fr。ヨPerニ︶てふ殆ど同意義の文言を併用したるは、之に依って共同安全主義を強調し共同利益主義を排斥せんとの主旨を最も明瞭にしたるものな
るぺし︵門餞f−︶c然し、英樹咤詣ふところの極めて警意味の共同安重曹採用し望もの冨ない。向図に於ては、船舶が共同の安登のために避難港に入る場合に、入港料及び積荷の陸揚費用は之を共同拓損と認むるも、
陸揚せられたる積荷の被る倉敷料、及び出蕗の場合に要する再積込費用、及び出港料は之霊ハ同海蘭と認めない。
諾し、共同の安全のために支出せられたるものにあらずして、航海の完了なる共同の利益のために支出せられた
るものなればなりと見る。この見解は、共同海損行為の目的と共同梅損の結鼎とを混同したるものであつて、全
然誤謬である。避難港に於ける費用盟ハ岡安金主義や共同利益主義を以て律すペきものにあらずして、共同海損
行為の直接の結果なりや否やに依って決すべきものである︵Ru︻en・︶。この意味に於て、ヨーク；ントワープ規 定十條は共同安金主童を奉する貝條の例外規定にあらすして、寧ろC條第一項の通用に外ならざるものと解すべ 共同梅澤の成立 ︵三玉九︶ 六五嘗である。共同海損行為の結果に就ては、後に述べる。 山九二閏年規定は、その円債に於て共同安全主義を強調してはゐるが、兜に仙冒したるが如く、共同の危険の 現存せざるときにも共同悔損としての取扱を許容すべき場合あるを認め、驚質的には共同利益主義を選ぶところ なからしめてゐる。詳言すれぼ、英樹に於て謂ふところの共同安全主義を棄て1、避難港に於ける諸費用を共同 謳損せして取扱ふのみならす︵空esXgXb、X∫X√XX・︶、左の如き二箇の例外の場合を認めてゐる。 ︵こ代替費用代︵Substituted2XPeコSeS●︶ 代替費用とは箇約費用とも柄せられ、船舶が避難港に於て碇泊中に要すべき船員の給料及び食料、積荷の陸 琴倉入・市税込の費用、並に入出港費用等の節約を目的として支出せらる1曳船料の如きもの．をいぶ。この費 用腰共同の安全のために支出せらる1ものにあらすして、費用の節約なる共同の利益のために支出せらる1も のである。即ち、共同安全主義に依っては詮明し得ぎるものなるも、英国陀於てぼ夙に之を共同海損として取 扱ふ慣習あや。仙八九〇年規定に於ても之を謎め冤Ru︼eXd・︶。−九二四年規定に於ては、血般的規定たる卜傑 に於ても之を認むるに至ってゐる。 ︵二︶侶修繕費︵COStO〓eヨPO−彗y−ePa君●︶ 傭修繕は代替費用に於けると同一の目的よや施さる1を普通とする。従って、恨修籍費は鵬橿の代替費用と して共同梅損に準ぜらるべきものである。戯るに、一九二四年規定に於ては代替費用としての性質を有せざる
苓四番 第四兢
︵三六C、︶ 六大仮修魔と髄も、航海の完了及る共同の利益のために支出せられたるものならぼ、共同湛損と⊥ての取扱を認あ
て為る︵Ru芯X芦︶。即ち共同安全主義忙依っては勿論、代替費用の原理に依って賜共同海技たるべからざる侶 修質を、共同利益主義の親警真岡琵として取扱ってゐる︵㌍m捜f︺。 B 共同渥損行為は財産の保存を目的とする。共同梅損行為の目的とするところは、握上危険圃慣を構成する船舶、積荷及び運賃の安全のためにある。之に
ては、“九二四年ヲトク・アントワープ規定損條の茎一己に於ても、最も明僚に表はされてゐる。而して、その他
戯
の日例のために非常の犠牲を醸し、非常の費用を支出するも共同海技を成立せしめない。従って、米国に於ける
判例に依′つても、左の警に於て共同梅損の成慕姦せられてゐる︵mい琵。い軸㌢︶。 ︵こ 叫賠舶は金塊を積載して航行し、将に敢闘の軍艦に食捕せちれんとしたるに於て、之を海中に投薬した。、その主なる目的は投荷をなして、船足を軽快ならしめ危難を免れんとしたるがためにあらゃして、寧ろ金塊が敵図
に捕獲せられ、その致富を防止せんとするにあつた。而して、斯くの如き動機に出づる投荷は共同海技を構成
せ苦判登られ且B。旨が鞄彗。。・︶。 ︵こ︶一般舶は港内に於て碇泊中火災を起したるに於て、海路署の官憲は船長の意思に反して船底に穿孔して、之を消防した。官志の拘防手段は合理的なるものであつで、之は依って賠舶及び積荷を保存するを得たるも、彼
の虞琶は雷該海上危険困鰭の安全のために為されたるものなりや、或は火災が他槍に延焼せんことを防止する
凝固淘瀕の成立 ︵三六こ 六七第由巷 弟四況
︵三六二︶ 大入 目的より為されたるものなりや明かでなかった。米闘犬審院に於ては、官意の廃置は公安のためにすをも秒と 看倣し、共同海損牒昔慧奈つÅR茎艶r。。。、︶。 ︵三︶ 叫胎舶は航行中遭難せる船舶に出合し、その船舶に於ける人命を救助し之を収容せんがために投荷をなし 允jmLて、米開設判朗に於ては、斯くの如き投荷笑同港警棒成せざるものと判決し又叩絹㌍が腎︼讐︶ 叫般に人命救助のためにのみせらる1犠牲は共同梅損と認められない。然し、ヘツクの所謂利益衝突主義の 親鮎からするならば、共同海技としての取扱を認めねぼ警ない︿閏。齢ffし。蕾し，人を収容する勉めに船舶を 軽快ならしむる必要ある場合には、給長は積荷を投棄すべきか船具を犠牲に供すペきや、投荷を選ぶペき場合 に於ても何れの積荷を選接すペきやに就て岐路に立ってゐる。彼の廃置を公正ならしむるため軋は、犠牲雀ハ 阿分培なかるペからざればなり。 C 共同梅損行為は船舶又は積荷め全部を犠牲に供することを妨げない℃ 共同梅損行為は梅上危険園魔の共同の安全を目的とするものなりとすれぼ、拾舶及び積荷の雨着を保存し、そ の何れかの軸を全域に辟せしむることを許さゞるものゝ如し。ヘツクの富を借れば、胎舶又は積荷の全部の犠牲 ︵↓。ta首fer︶を許容すべからざるもの1如し。濁図商法七〇三億に放ては、共同海損の分槍は船舶及び積荷の全部 若くは一部を有数に保存し跨るときに於てのみ存すと規嘉し、全部犠牲を共同梅拭から除外してゐも。纂に於 て牒、或者は叫般的に全部犠牲を否認し、或者は積荷の全部犠牲は之を認むるも船舶の全部犠牲を否定する。彿 ＼固に於て特に宙カである。 抑々全部の犠牲は海上危険圃慣の全財産を失はぎらんがために、多大の犠牲を止むを得すとなす場合に放て起 る。而して、共同海損行為の常初より全部犠牲を目的としてなさるゝことあり。例へば、沈没せんとする楷舶より 積荷だけなカとも保存せん目的を以て任意の坐礁を為すが如き、若く比船舶だけなりとも救助せんとして重税荷 を投薬L又は駄科に供するが如し。斯くの如き犠牲に於ては、恩情に基く所謂許茎ご恩ふ邑の行焉たることあ りて、合理的ならざるの級を以て常に共同海損と認むべからざることがある。或は船舶及び積荷の両者を保存せ んとする共同梅損行為が、失敗に痴したるときに於ても起る。例へぼ、任意の坐礁に依って開署を救助せんとした るも、船舶が難破し若くは離礁せしむることを得すして船舶の全部犠牲を見るに至りたるが如し。斯くの卯き全部 犠牲に於ては、共同海損行馬阻喪致せざりしの政を以て共同海技の成立を否認し得ペし。彿閑職法型ニニ條に於て は、投荷にして船舶を救助することを得すんぼ分塘を生ぜすと規定⊥、同六二軍傑に於ては賠舶が秦損に踵したる か若くは修粍不能の状態に於て保存せられたるに過ぎざるときは、積荷は之に分塘するを姿せすとなしたるが、こ れ斯くの如き蔑に警、船舶の保存を以て共同海技豊の要件となしねるもの慧ペし︵紬諸議叢窮︶。 接するに、共同海技行為の奏教如何は後北越ぶるが如く、兵同海損の成否に紺係せしめざるを可とし、之紅関 係せしめて船舶の全部犠牲を否認する開園商法の見解は之を排斥すべし。叉、全部の犠牲は常に必ずしも黎慌救 助の結果ではない。而して、終長の幌重なる熟庶に依って為さる1全部の犠牲に於ては、船舶の利益と積荷の利 共同渇瀕の成立 ︵三大三︶ 大丸
箔四谷 第四披
︵三六讐 七〇 益との間に汲も大なる利益の衝突がある。給舶が賠腹の吃水挽以下の比較的上部に於て損傷を被甘、海水浸入し ポンプ て榔筒に依る放出を以ては之を防ぐことを得ざる傷合を想像せよ。而して、船長に於ては破船を認識しっ1も任 意の坐礁を放てなして高僧なる稲荷を保存すべきか、若くは之を全部投荷して船足を鹿くし、舵醍の破顔部分を 水同上に浮揚せしめて浸水を防止すべきかの、岐路に立ちたやとせよ。ヘツクの利益街爽主義の観鮎からは、雷 然に共同海抜の成立を認むべきである︵昭。㌍︶。英米爾囲及び我闘を初め、猫逸を除く多数の指図に於ても、拾 舶又は積荷の全部の犠牲と雄も共同海抗の成立に影響を来さしめない。 要するに、共同梅拭行岳の目的たる船舶及び積荷の共同の安全てふことは、蔽腰なる意味に於て全部の犠牲を 許さゞるかの如く解せらる。然し、之は正常なる解繹ではない。共同の安全と共同の保存とは之を置別し、共同 海抜行為は船舶及び柁荷の共同の安全乃至は利益を目的とするも必ずしも両者の保存を目的とせす、従つて全部 の犠牲を妨げざる屯のと解すべし。叫九二四年ヨーク・アントワiプ規定の制定に於ても、斯く解すべきことに 裁ては雷然のことゝせられたやうである。殊に同規定月條は、英囲海上保険法の共同梅損に紺する一般的規定た る六六條第二放と殆ど同叫の文言であり、之に因んで起草せられたるものなれぼ、英図主義に従って、船舶叉峰 積荷の全部を犠牲に供することを妨げざるものと解すべし。 D 共同梅損行為は必ずしも有数凝る結氷︵Res宅a・亡什ニe︶を翳したることを必要としない。 共同海損行為は、海上危険園鰭恕危難より救ふことを目的とするものなるが、之に因って船舶積荷を救ひたることを要するや否やは別問題である。この鮎に放ては、蓼詮並に各国の法律規定は宙々である。
ヽ 我商法並に併図南法に於ては、共同梅損行為がその数む奏し、鎗舶積荷の〓野草犠牲に供し又は非常の費用を
支出したるがために、船舶又は積荷の幾分かを救助したるものならざるペからず。即ち、救助の犠牲と保存との
由に因果の関係祭るべからざる旨姦足してゐる加納錮望触︶表翌に英米開閥に於孟署の問に因親閲係を必要とせザ、畢竺方に於て共同の安全を目的とする犠牲又は費用支出の事嘗を存し、他方に於て船舶又
は積荷の貸せる寄賓雪ば共同港損の成書認める︵粥㌍Mい器︶。前者を因畢主襲翼弓芸星。餌S。首︶ と稲し、後者を残存主義︵Rett弓∽コaChd。ヨ○骨r︶といふ。ヘツク教授の示例に碇へば、左の場合に於ては因果主義なれぼ共同醇拉の成立を否認すべく、由布主読なれぼ
之藍是すべきである苑e節−む。↓共同輝揖行魚が失敗に終りたるとき。
︵
㈲賠舶が岩礁に乗揚げ、之を離礁せしむべく錨を投じ、端舟を卸し、漁夫著くは沿岸の住民に救助を依頼した
るもその目的を経せず。更に胎長は積荷の仙部を陸揚し、若くは之を海中に投じたるも鏑矢故に踵す。而して、、
逢に曳船豪求め漸くその成果を得た。
肘楷腹が破損したれば、船足を軽快ならしめて技研を水面上に浮揚せんがために、投荷をなしたるも梅水浸入
し七再び終舶を沈下せしめた。然し、単にして風浪和ぎたれぼ漸く防水に成功した。
共同渥握の成立 ︵三六五︶ 七l▲▼ ︵三六六︶ 七二
第四令 弟四航
侶胎舶は敵艦わ追跡を受けたるに於て、．投荷をなして絶足を軽快ならしめ危難を免れんと力めたるも致なく、 途に令輔せられた。然し、暗夜若くは濃彩に際して脱走を企て漸く自由を快復した。 ︶ 二危険の客観的存在なかりしとき。 ︵ 回船舶航行中坐礁し、船底に於て多少の浸水あり。而して、海上に於ては船底の検査は不可能であり、胎長は 危険の増大せんことを慮り避難港に入る。船舶検査の結果、損寄の摂綾なることを知り、入樺の必要なかりし こと明かとなる。 勒船舶はこ向暇なる積荷を積戟して、公海に於て敵艦に追跡せられたるに於て、∵部の積荷を投棄し検閲を極度 に運帖する等多大の犠牲を梯ふて漸︿危難を睨す。然るに、避難港に於て常時既に平和の克復しゐたることを 聞き、避難の傾聴の無印なりしことを知る。 因果主菜は不営利得の法珊の上に立ち、民法七〇三條に謂ふが如き、法律上の原因なくして他人の財産又は労 務に因り利益を受け之がために他人に損失を及ぼしたるの寄驚ある場合に於て、その利益の存する限度に於て乏 を返還せしめるため陀予共同海技として取扱はんとするものである。然し、左の理由に依炉稽常なる見解と認む るを得な又閏鐸ff．︶。 ︵こ囚典主義は衡平の観念︵［awO︻equ茸︶又は法律感情︵Rech︷s笥fuhl︶に反する。 海上危険国境の一部の財産が犠牲に供せられ、之に因つて他の剛部の財産が利得を受けたる場合には、吾人の有する衡平の観念叉ほ法律感情はその所謂不常利得の返退を要求する。この糀念乃至は感情の要求は共同海
技行為が奏放したるとき忙於て汲も強く、失敗に経りたるときに於て比蚊的射い。因英毒義を純理論上錬謹する
蒜の署は、驚くこの鶴鮎豊脚するのであらう︵慧㌍謂蒜網柑︶。然し、共同浩行票奏致せす良法虻所謂不常利得を織成せざりしときに於ても、一皮眼を弗同腹損行馬の常和に移し、船長の選操行焉の事驚に
想到すれば、喪嘩誓痙の利得を弥許すペし。船舶上賢及びBの二倍の積荷ありて、船長は八積荷を選接し て投荷をなした針とせよ。而も、船舶の沈下を防一止し得ぎりしため任意の坐礁をなし、船舶と共にB積荷を保 存しねりとせよ。B稚苗の保存は任意の坐礁が奏致したるに因ると同時に、船長が尺を授荷してBを選揮せざ りしに因る。その限に於て、BはRの授荷に因って或る租の利得を受けてゐる。然るにもか1わらす、Bは月の抗奮を分揺するを要せずとせば、吾人の有する術苧の観念又は泌律感柄に鹿解するやうに恩はれる。
︵二︶因果重義は共同海技制度の目的に反する。共同海抜の制度は船舶及び積荷の問に存する利益の衝突を除去し、之に依って船長の行馬を公正ならしめん
とする灯ある。而して、そのためには餞存立轟こそ常を待たるものであれ、因果卓論に於ては不充分である。
何となれば、共同振損行寛が数を奏したるときには、何れの茸輩に依るも海上危険困餞の余鰹が叫様に利益を
得たることになるも、頻麟に掃したるとき佗は因英主義に依れぼ犠牲に供せられたる財産のみが損害を負培し1 疎林し尭愈財産娃輿が知らぎるしこと∼な驚即ち国典尭董に放ては、共同の索全のため喧横松ぬ似せかれガる 典同捧掘の成立 ︵三六七︶ 七三第四巷．罪四舵 ︵三六八︶ 七凹 財産は、共同海損行為の英敗の危険を畢猶に負略すペき不利なる関係汝ある？されば、船長疫賠舶を犠牲に供 すべき場合に於て、船主の利益を厨つて、船舶に代えて積荷を犠牲にせんとするに至るべし。かくて、彼の行 為は偏燐となり、共同梅抗制度の目的とするところに背馳するに至るペし。増存主轟に於ては、共同海損行為 が央敗に踵したるときにも共同醇損の成立を認め、損宰を叫様に分槍せしむるを以て、利益の衝突を先金忙除 去することが出来るのである。 ︵三︶因果主義は蓉記を困難ならしむ。 囚兼主轟に於ては、救助の牡犠と財産の保存との間色国典関係のあることを澄明せしむることにより、共同 海揖行為の合性的なりしことを推定せしめ、之に踊する困難なる撃謹を省略せしむる如く思はられな、いではな い。然し、共同海損行為の合珊的なりしことを誇明することは比較的容易であ玖、因英関係の芳明とそ困難な る場合が多い。蓋し、危険の回避は同時に行はるゝ数多の手段に依つて為され、財産の保存てふ叫の結典は数 多の原因殊に自然力の共同作用に曲水すをっ船舶の浸水且つ沈下を防止するためには、山部の船員は投荷を隠 し、他の仙部の船員は船腹の破拭皆川に應急の手首を試み、樺部の船員は浸入したる海水の汲出許なす。躾で は風浪和ぎ、應恕の手首も完成し、船舶も避難捲に到達するを得て、玄に始めて保存が仝ケせられたのである。 後日に至って、これ等の絶ての廃置が財産の保存のために不可紋のも抄であり、その叫を紋ぐときは保存の不 可能なることを賢明するを得んや。その閑に於て、船長が飴主の利益を應つて際陳を妄さんことを思れざるむ
