ニレコ事件における新株予約権発行

︽ 判 例 研 究 ︾  

 

ニ

レ

コ

事

件

に

お

け

る

新

株

予

約

権

発

行

 

 

 

 

 

 

 

東 京 高 等 裁 判 所 平 成 一 七 年 六 月 一 五 日 第 一 五 民 事 部 決 定 抗 告 棄 却 ︵ 確 定 ︶          

︵

                                                                             

︶

 

 

 

 

 

 

原 審 仮 処 分 決 定 東 京 地 決 平 成 一 七 年 六 月 一 日  異 議 審 決 定 東 京 地 決 平 成 一 七 年 六 月 九 日  

金

 

田

 

充

 

広

 

 

     

 

 

 

 

 

 

 

［

事

実

の

概

要

］

    債 務 者 Ｙ 会 社 ︵ 株 式 会 社 ニ レ コ ︶ は 、 昭 和 二 五 年 に 設 立 さ れ た 会 社 で あ り 、 自 動 制 御 機 器 等 を 製 造 す る 外 国 フ ァ ン ド 等 が 投 資 対 象 と し て 注 目 す る ハ イ テ ク 企 業 で あ る 。 Ｙ は 、 平 成 元 年 一 〇 月 、 そ の 発 行 す る 株 式 を 株 式 会 社 ジ ャ ス ダ ッ ク 証 券 取 引 所 の 開 設 す る ジ ャ ス ダ ッ ク 市 場 ︵ 以 下 ﹁ ジ ャ ス ダ ッ ク 市 場 ﹂ と い う 。 ︶ に 上 場 し て い る 。   平 成 一 七 年 頃 、 Ｙ は 、 安 定 株 主 で あ っ た Ｊ Ｆ Ｅ ス チ ー ル 、 み ず ほ 信 託 銀 行 ︵ 新 日 本 製 鐵 ︶ 等 か ら 持 合 解 消 の 申 し 出 が な さ れ 、 債 権 者 Ｘ 会 社 の ほ か 、 取 引 関 係 の あ る 企 業 を 含 め 、 新 た に 大 量 の Ｙ の 株 式 を 取 得 し た 企 業 と と も に 、 そ の 持 株 比 率 が 合 計 約 一 ︵ １ ︶ 五 パ ー セ ン ト 程 度 と 高 く な っ て お り 、 こ れ ら の 企 業 が 敵 対 的 買 収 者 に Ｙ の 株 式 を 売 却 す る こ と に 対 し て 懸 念 を 有 す る よ う に な っ た 。   そ こ で Ｙ は 、 敵 対 的 買 収 に 対 す る 防 衛 策 と し て 、 平 成 一 七 年 三 月 一 四 日 開 催 の 取 締 役 会 に お い て 、 ﹁ 株 式 会 社 ニ レ コ 新 株 予 約 権 発 行 要 項 ﹂ に 基 づ き 、 平 成 一 七 年 三 月 三 一 日 現 在 の 株 主 名 簿 上 の 株 主 に 対 し 、 一 株 に つ き 無 償 で 二 個 の 割 合 で 新 株 予 約 権 を 与 え る こ と を 決 議 し 、 そ の 内 容 を 記 載 し た ﹁ セ キ ュ リ テ ィ ・ プ ラ ン ﹂ ︵ 以 下 ﹁ 本 件 プ ラ ン ﹂ と い う 。 ︶ を ジ ャ ス ダ ッ ク 市 場 向 け

に 公 表 し た 。   こ れ に 対 し て 、 Ｙ の 株 主 で あ る Ｘ が 、 Ｙ が 平 成 一 七 年 三 月 一 四 日 の 取 締 役 会 決 議 に 基 づ い て 現 に 手 続 中 の 新 株 予 約 権 ︵ 以 下 ﹁ 本 件 新 株 予 約 権 ﹂ と い う 。 ︶ の 発 行 に つ い て 、 ︵ １ ︶ 商 法 が 定 め る 機 関 権 限 の 分 配 秩 序 違 反 、 取 締 役 の 善 管 注 意 義 務 ・ 忠 実 義 務 違 反 等 の 法 令 違 反 に あ た る も の で あ る こ と 、 ︵ ２ ︶ 著 し く 不 公 正 な 方 法 に よ る も の で あ る こ と を 理 由 と し て 、 こ れ を 仮 に 差 し 止 め る こ と を 求 め た 。   原 審 仮 処 分 決 定  東 京 地 決 平 成 一 七 年 六 月 一 日 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 八 号 八 頁   Ｙ が 平 成 一 七 年 三 月 一 四 日 の 取 締 役 会 決 議 に 基 づ い て 現 に 手 続 中 の 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 を Ｙ に 担 保 を 立 て さ せ ず に 仮 に 差 し 止 め る 決 定 を し た 。 ﹁ ⋮ 本 件 新 株 予 約 権 発 行 の 事 前 の 対 抗 策 と し て の 相 当 性 に つ い て ︵ ア ︶ 株 主 総 会 の 意 思 が 反 映 さ れ る 仕 組 み に つ い て ⋮ 本 件 新 株 予 約 権 発 行 に つ い て 、 株 主 総 会 の 意 思 を 反 映 さ せ る 仕 組 み は 設 け ら れ て い る と は い え な い と い わ ざ る を 得 な い ⋮ ︵ イ ︶ 条 件 の 成 就 に 関 す る 取 締 役 会 の 恣 意 的 判 断 防 止 の 担 保 に つ い て ⋮ 本 件 新 株 予 約 権 発 行 が 、 そ の 仕 組 み に お い て 、 取 締 役 会 の 恣 意 的 判 断 を 防 止 す る も の と な っ て い る と ま で い う こ と は 困 難 で あ る 。 ⋮ ︵ ウ ︶ 株 主 に 対 す る 不 測 の 損 害 を 与 え る お そ れ に つ い て ⋮ Ｙ 株 式 の リ ス ク を 理 解 し た 上 で 権 利 落 ち 日 以 降 に こ れ を 取 得 し た 株 主 に つ い て は 、 持 株 比 率 が 約 三 分 の 一 ま で 希 釈 さ れ る 結 果 と な っ た と し て も 、 不 測 の 損 害 と い う こ と は で き な い と も 解 さ れ る が 、 本 件 プ ラ ン の 発 表 前 か ら Ｙ 株 式 を 保 有 す る 既 存 の 株 主 に と っ て は 、 上 記 の よ う な 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 に よ る Ｙ 株 式 の 投 資 対 象 と し て の 魅 力 の 減 少 に よ る 価 値 の 低 下 は 看 過 で き な い 不 測 の 損 害 と い う べ き で あ る 。 ⋮ ﹂ と 判 示 し 、 取 締 役 会 の 決 議 に よ る 事 前 の 対 抗 策 と し て の 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 は 、 著 し く 不 公 正 な 発 行 と し て 差 止 め を 認 め た 。   こ れ に 対 し て 、 Ｙ が 原 審 仮 処 分 決 定 ︵ 以 下 ﹁ 原 決 定 ﹂ と い う 。 ︶ を 取 り 消 す こ と を 求 め て 異 議 申 立 て を し た 。   異 議 審 決 定  東 京 地 決 平 成 一 七 年 六 月 九 日 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 九 号 二 六 頁   平 成 一 七 年 六 月 一 日 の 原 決 定 を 認 可 し た 。 ﹁ ⋮ ３ ﹁ 株 主 に 生 じ る 損 害 が な い ﹂ と の 主 張 に つ い て ⋮ 権 利 付 け 最 終 日 に Ｙ の 株 式 を 有 す る 既 存 の 株 主 は 、 本 件 新 株 予 約 権 の

発 行 に よ り 、 そ の 保 有 す る Ｙ 株 式 が 重 大 な リ ス ク を 含 有 す る こ と と な り 、 し か も 、 そ の リ ス ク を 織 り 込 ん だ 適 正 な 価 格 で の 取 引 を 行 う こ と も 困 難 と な る こ と に よ っ て 、 ﹁ Ｙ 株 式 の 投 資 対 象 と し て の 魅 力 の 減 少 に よ る 価 値 の 低 下 ﹂ と い う 損 失 を 現 に 被 る こ と に な る と 認 め ら れ る 。 ⋮ ４ ﹁ 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 に 株 主 総 会 の 決 議 が 不 要 で あ る ﹂ と の 主 張 に つ い て ⋮ 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 が 新 株 発 行 時 に お け る 株 主 構 成 の 変 動 を 直 接 の 目 的 と し て い る 以 上 、 か か る 新 株 予 約 権 の 発 行 は 、 商 法 が 機 関 権 限 の 分 配 を 定 め た 法 意 に 照 ら せ ば 、 原 則 と し て 株 主 総 会 の 意 思 に 基 づ い て な さ れ る べ き で あ り ⋮ 取 締 役 会 の 決 議 に よ り 事 前 の 対 抗 策 と し て 新 株 予 約 権 の 発 行 が 許 さ れ る と し て も 、 そ れ が 、 原 決 定 説 示 の 三 つ の 要 素 を 考 慮 し て も 、 事 前 の 対 抗 策 と し て 相 当 な 方 法 に よ る も の で あ る こ と が 必 要 と 解 す べ き で あ る 。 し か も 、 事 前 の 対 抗 策 と し て 、 こ の よ う な 濫 用 的 な 買 収 者 以 外 の 既 存 の 株 主 に 損 失 を 与 え る お そ れ の あ る 新 株 予 約 権 の 発 行 を 行 お う と す る の で あ れ ば 、 ⋮ 株 主 総 会 の 意 思 を 反 映 す る 慎 重 な 手 続 に よ っ て 行 わ れ る べ き で あ っ て 、 こ の よ う な 新 株 予 約 権 の 発 行 を 取 締 役 会 の 決 議 の み に よ っ て 発 行 で き る と 解 す る こ と が 相 当 で あ る と は い い 難 い ⋮ ﹂ と 判 示 し 、 Ｘ の 仮 処 分 申 立 て を 認 容 し た 原 決 定 を 相 当 と し て こ れ を 認 可 し た 。  

 

 

 

 

 

 

 

［

決

定

要

旨

］

    抗 告 棄 却 ﹁ ⋮ Ｙ に よ る 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 は 、 商 法 二 八 〇 条 の 三 九 第 四 項 、 二 八 〇 条 の 一 〇 に 規 定 す る ﹁ 著 シ ク 不 公 正 ナ ル 方 法 ﹂ に よ る も の で あ り 、 こ れ を 事 前 に 差 し 止 め る 必 要 性 が あ る と 考 え る の で 、 Ｘ の 本 件 仮 処 分 申 請 は 認 容 す べ き も の と 判 断 す る 。 ⋮ ２  本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 は 著 し く 不 公 正 な 方 法 に よ る も の か ⋮ ウ  本 件 プ ラ ン の 問 題 点 ⋮ 本 件 新 株 予 約 権 は 、 そ の 発 行 価 額 を 無 償 、 権 利 行 使 価 格 を 一 円 と し 、 し か も 、 大 量 に 発 行 さ れ る も の で あ っ て 、 次 の と お り 買 収 と 無 関 係 な 株 主 が 不 利 益 を 受 け る お そ れ が あ る も の で あ る 。 ⋮ Ｘ を 含 む 既 存 株 主 に と っ て は 、 将 来 、 敵 対 的 買 収 者 ︵ 特 定 株 式 保 有 者 ︶ が 出 現 し 、 新 株 予 約 権 が 行 使 さ れ 新 株 が 発 行 さ れ た 場 合 に は 、 そ の 取 得 す る 新 株 に よ っ て 、 株 価 の 値 下 が り 等 に よ る 不 利 益 を 回 復 で き る と い う 担 保 は あ る も の の 、 既 存 株 主 と し て も 、 本 件 新 株 予 約 権 の 譲 渡 が 禁 止 さ れ て い る た め 、 敵 対 的 買 収 者 が 出 現 し て 新 株 が 発 行 さ れ な い 限 り は 、 新 株 予 約 権 を 譲 渡 す る こ と に よ り 、 上 記 の よ う な 株 価

低 迷 に 対 す る 損 失 を て ん 補 す る 手 立 て は な い か ら 、 既 存 株 主 が 被 る 上 記 の よ う な 損 害 を 否 定 す る こ と は で き な い 。 こ の よ う な 損 害 は 、 敵 対 的 買 収 者 以 外 の 一 般 投 資 家 で あ る 既 存 株 主 が 受 忍 し な け れ ば な ら な い 損 害 で あ る と い う こ と は で き な い 。 ⋮ 買 収 時 に 株 主 が 得 る プ レ ミ ア ム が 上 昇 す る 可 能 性 が あ る と し て も 、 そ の 利 益 を 具 体 的 に 疎 明 す る 資 料 は な く 、 ま た 、 Ｙ の 取 締 役 会 が 、 上 記 の よ う な 損 害 と 買 収 プ レ ミ ア ム 引 上 げ 効 果 等 に よ る Ｙ の 総 株 主 の 利 益 と を 比 較 衡 量 し た 上 、 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 を 決 定 し た こ と を う か が わ せ る 資 料 も な い 。 ⋮ Ｙ と し て は 、 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 手 続 に 入 る に 先 立 ち 、 損 害 発 生 の 可 能 性 や そ れ を 上 回 る プ レ ミ ア ム の 発 生 等 に つ い て 、 十 分 に 検 討 し て し か る べ き で あ る と 考 え ら れ る が 、 そ の よ う な 検 討 な い し そ の 結 果 に つ い て の 何 ら の 言 及 も 疎 明 も な い 。 ⋮ 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 は 、 既 存 株 主 に 受 忍 さ せ る べ き で な い 損 害 が 生 じ る お そ れ が あ る か ら 、 著 し く 不 公 正 な 方 法 に よ る も の と い う べ き で あ り 、 し か も 、 上 記 の と お り Ｘ が 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 に よ っ て 不 利 益 を 受 け る お そ れ が あ る こ と も 明 ら か で あ る 。 ⋮ ﹂     一  敵 対 的 会 社 買 収 防 衛 策   １  M & A に お け る 新 株 予 約 権 の 活 用   本 件 は 、 会 社 法 施 行 以 前 の 事 件 で あ る が 、 買 収 防 衛 策 と し て 行 わ れ た ポ イ ズ ン ・ ピ ル の 導 入 が 争 わ れ た リ ー デ ィ ︵ ２ ︶ ン グ ケ ー ス と さ れ る 事 案 で あ り 、 同 時 期 に 争 わ れ た ニ ッ ポ ン 放 送 新 株 予 約 権 発 行 差 止 事 件 に も 触 れ つ つ 検 討 を 試 み ︵ ３ ︶ よ う と 思 う 。 近 時 に お け る 日 本 企 業 が 当 事 者 と な る M & A ︵Mergers & Acquisitions ︶ は 、 二 〇 〇 六 年 を ピ ー ク と し て 減 少 傾 向 に あ っ た と こ ろ 、 二 〇 一 一 年 か ら 二 〇 一 二 年 に か け て 増 加 傾 向 に 転 じ て い る 。 種 々 の 要 因 が 考 え ら れ ︵ ４ ︶ る が 、 ﹁ 円 高 ﹂ 、 ﹁ 国 内 市 場 の 縮 小 、 景 気 低 迷 ﹂ な ど と 分 析 し て い る ア ン ケ ー ト 結 果 が あ る 。 と こ ろ で M & A に は 、 ︵ ５ ︶ 友 好 的 な も の も あ れ ば 敵 対 的 な も の も あ る 。 対 象 会 社 の 同 意 を 得 る こ と な く 行 わ れ る 場 合 が 敵 対 的 買 収 で あ る 。 基

本 的 に は 、 複 数 個 の 会 社 間 に お け る 経 営 権 を め ぐ る 攻 防 の 過 程 で 行 わ れ る 、 合 併 と 買 収 に か ぎ ら ず 、 事 業 譲 渡 な ど を 含 み 広 く 事 業 の 拡 大 、 再 編 、 そ の 他 統 合 の 手 段 を い う 。 会 社 を 支 配 す る と い う こ と は 、 そ の 経 営 権 を 掌 握 す る こ と で あ る が 、 通 常 、 株 式 の 多 数 を 支 配 す る こ と に よ り 実 現 さ れ る 。 株 主 総 会 に お け る 議 決 権 の 行 使 に よ り 経 営 陣 を 自 派 の 者 で 占 め る こ と に よ り 経 営 権 を 奪 取 し 、 自 己 の 企 業 活 動 に 組 み 入 れ る 。 し た が っ て 裁 判 で 争 わ れ る の は 、 株 式 の 買 占 め に 対 抗 す る 募 集 株 式 発 行 の 差 止 め や 、 会 社 買 収 に 対 抗 す る 防 衛 策 と し て す る 新 株 予 約 権 発 行 の 差 止 め な ど で あ る 。 事 後 的 に 、 募 集 株 式 の 発 行 等 の 無 効 確 認 訴 訟 が 提 起 さ れ る こ と も あ る 。 た だ し 、 著 し く 不 公 正 な 方 法 ・ 目 的 に よ る 募 集 株 式 の 発 行 は 、 無 効 原 因 で は な い と す る の が 判 例 で あ る 。 ︵ ６ ︶   会 社 買 収 防 衛 と し て 行 わ れ る 募 集 株 式 発 行 に 関 す る 裁 判 例 に つ い て は 、 現 経 営 陣 が 自 己 の 味 方 に 募 集 株 式 発 行 を 行 い 、 敵 対 的 買 収 者 の 持 株 比 率 を 低 下 さ せ る こ と に よ り 会 社 買 収 を 阻 止 す る 方 法 が 、 不 公 正 発 行 で あ る と し て そ の 差 止 め が 争 わ れ た 事 案 が 多 い 。 資 金 調 達 の 必 要 性 が な い に も か か わ ら ず 、 会 社 の 支 配 権 に つ き 現 に 争 い の あ る 場 合 ︵ ７ ︶ に お い て 、 持 株 比 率 に 大 幅 な 変 更 を 加 え る 募 集 株 式 を 発 行 す る こ と に よ り 特 定 の 株 主 の 持 株 比 率 を 低 下 さ せ る こ と を 主 要 な 目 的 と す る 募 集 株 式 発 行 は 、 原 則 と し て 不 公 正 な 発 行 と し て 差 止 め が 認 め ら れ る と い う 理 論 が 確 立 し て い る 。 い わ ゆ る 主 要 目 的 ル ー ル で あ る 。 こ れ に 関 連 し て 、 会 社 支 配 権 に 関 し て 現 に 争 い の な い 場 合 に お い て 、 会 社 の 敵 対 的 買 収 に 備 え て す る 新 株 予 約 権 の 発 行 が 適 法 か 否 か と い う こ と が 一 つ の 問 題 で あ る 。 本 件 は 、 平 時 に 防 衛 策 と し て 行 わ れ た 新 株 予 約 権 発 行 の 差 止 め に 関 す る 事 案 で あ る 。   ２  ポ イ ズ ン ・ ピ ル   ポ イ ズ ン ・ ピ ル と は 毒 薬 と い う 意 味 で あ る 。 会 社 の 敵 対 的 買 収 に 備 え て 、 株 主 に あ ら か じ め 新 株 予 約 権 を 付 与 し て お く 。 買 収 者 が 出 現 し そ の 株 式 取 得 が 一 定 の 割 合 に 達 し た と き 、 い わ ゆ る 有 事 の さ い 買 収 防 衛 策 が 発 動 さ れ 新 株

予 約 権 者 が 予 約 権 を 行 使 し 買 収 者 の 持 株 比 率 を 一 挙 に 低 下 さ せ 、 買 収 の 意 欲 を 喪 失 さ せ る 会 社 防 衛 策 で あ る 。 予 約 権 の 行 使 に よ り 毒 が 回 っ て 買 収 者 を 駆 逐 す る こ と に な る 。 新 株 予 約 権 を 利 用 し て 計 画 さ れ る こ と か ら ラ イ ツ ･ プ ラ ン と も い う 。 わ が 国 で の 導 入 事 例 と し て は 、 本 件 で 争 わ れ た ポ イ ズ ン ・ ピ ル が 最 初 で あ る と さ れ る 。   防 衛 策 が 敵 対 的 買 収 者 が 出 現 し た と き 行 使 で き る 新 株 予 約 権 の 行 使 期 間 、 行 使 価 額 等 行 使 条 件 を 定 め て お く 。 新 株 予 約 権 者 に 予 約 権 を 行 使 す る こ と を 強 制 で き ず あ く ま で そ の 行 使 は 任 意 で あ る か ら 、 通 常 行 使 価 格 を 一 株 当 た り 一 円 と い う ふ う に 無 償 に 近 い 価 額 を 定 め て お く 。 こ の 場 合 は 、 新 株 予 約 権 者 の 意 思 に 基 づ き 予 約 権 が 行 使 さ れ る こ と に よ り 、 手 続 き が 進 め ら れ る 。 ま た 新 株 予 約 権 は 株 式 の 譲 渡 に 随 伴 し て 移 転 し な い か ら 、 新 株 予 約 権 が 既 存 の 株 主 に 付 与 さ れ た 基 準 日 の 後 に 株 式 を 取 得 し た 株 主 は 、 新 株 予 約 権 を 取 得 す る こ と が で き な い 。 そ う す る と 買 収 防 衛 策 が 発 動 さ れ た と き の 株 主 の 中 に は 、 買 収 者 と 同 様 に 持 株 比 率 が 低 下 す る 者 が 出 て く る こ と に な る 。 新 株 予 約 権 を 保 有 せ ず 、 予 約 権 行 使 に よ り 新 株 の 発 行 を 受 け る こ と が で き な い 株 主 は 、 理 論 的 に は 株 価 の 下 落 に よ り 、 通 常 そ の 分 経 済 的 な 損 害 も 被 る こ と に な る 。   そ の よ う な 危 険 を 伴 う 株 式 の 取 得 は 敬 遠 さ れ 株 価 が 低 下 す る お そ れ が あ る 。 そ こ で 考 案 さ れ た の が 信 託 型 ラ イ ツ ・ プ ラ ン で あ る 。 こ れ は 新 株 予 約 権 を 事 前 に 信 託 銀 行 に 対 し て 発 行 し て お く 。 買 収 者 が 出 現 し 行 使 条 件 が 充 足 し ︵ ８ ︶ た と き 、 信 託 銀 行 か ら 敵 対 的 買 収 者 も 含 め て そ の と き の 株 主 に 対 し て 新 株 予 約 権 が 交 付 さ れ 予 約 権 者 が 確 定 す る こ と に な る 。 買 収 者 以 外 の 株 主 は 、 た と え ば 一 円 を 払 い 込 む こ と に よ り 新 株 予 約 権 を 行 使 し 新 株 の 交 付 を 受 け る 。 こ れ に 対 し て 、 あ ら か じ め 定 め ら れ た 条 件 に お い て 、 買 収 者 と そ の 関 係 者 は 新 株 予 約 権 を 行 使 で き な い と し て お く こ と に よ り 、 買 収 者 の 持 株 比 率 は 低 下 し 買 収 意 欲 が 削 が れ る こ と に な る 。   と こ ろ が 基 準 日 の 株 主 に 新 株 予 約 権 を 割 り 当 て る 方 法 ま た は 信 託 型 ラ イ ツ ・ プ ラ ン に お け る 新 株 予 約 権 の 引 受 価

額 は 通 常 無 償 で あ る 。 そ の た め 株 主 割 当 で な く 新 株 予 約 権 を 発 行 す る 場 合 に は 、 引 受 人 に 特 に 有 利 な 条 件 で あ る と し て 株 主 総 会 の 特 別 決 議 が 必 要 に な る ︵ 会 社 法 二 三 八 条 二 項 三 項 一 号 ・ 三 〇 九 条 二 項 六 号 ︶ 。 し た が っ て 信 託 型 ラ イ ツ ・ プ ラ ン の 場 合 は 、 取 締 役 会 だ け で 新 株 予 約 権 を 発 行 す る こ と は で き ず 、 株 主 総 会 の 特 別 決 議 を 経 て 行 わ な け れ ば な ら な い 。 そ う し た 煩 雑 か つ 機 動 的 で な い 手 続 き を 回 避 す る た め に 、 取 締 役 会 決 議 で 導 入 で き る 事 前 警 告 型 の ︵ ９ ︶ 買 収 防 衛 策 が 導 入 さ れ て お り 現 在 で は 圧 倒 的 多 数 を 占 め
。   ︵ １ ︶ The S FP Value Realization M aster Fun d Ltd. 平 成 一 五 年 九 月 に 英 領 西 イ ン ド 諸 島 ケ イ マ ン 諸 島 法 に 基 づ い て 設 立 さ れ 、 日 本 の 上 場 企 業 の 発 行 株 式 に 対 す る 投 資 を 主 た る 事 業 と す る 有 限 責 任 会 社 ︵Limited Liability Company(LLC) ︶ で あ る 。 ︵ ２ ︶ 東 京 高 決 平 成 一 七 年 六 月 一 五 日 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 九 号 八 頁 。 判 批 そ の 他 解 説 等 と し て 、 大 塚 和 成 ﹁ 買 収 防 衛 策 と ﹁ 企 業 価 値 ﹂ の 意 義 ︱ ニ ッ ポ ン 放 送 事 件 お よ び ニ レ コ 事 件 を 題 材 に し て ︱ ﹂ 金 融 法 務 事 情 一 七 四 九 号 七 七 頁 ︵ 二 〇 〇 五 年 ︶ 、 中 澤 構 ﹁ ニ レ コ 新 株 予 約 権 発 行 差 止 仮 処 分 決 定 に つ い て ﹂ 判 例 タ イ ム ズ 一 一 八 一 号 一 一 六 頁 ︵ 二 〇 〇 五 年 ︶ 、 清 水 俊 彦 ＝ 猪 木 俊 宏 ﹁ ニ レ コ ・ ポ イ ズ ン ピ ル 差 止 め の 衝 撃 ︱ 東 京 地 決 平 成  ・ 6 ・ 1 ︵ 商 事 法 務 1 7 3 4 号  頁 ︶ ﹂ N B L 八 一 二 号 一 17 37 二 二 頁 ︵ 二 〇 〇 五 年 ︶ 、 鳥 山 恭 一 ﹁ 敵 対 的 買 収 に 対 す る 事 前 防 衛 策 と し て の 新 株 予 約 権 の 発 行 株 式 会 社 ニ レ コ 事 件 ﹂ 法 学 セ ミ ナ ー 六 一 五 号 一 二 五 頁 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 、 福 本 葵 ﹁ 日 本 に お け る 敵 対 的 買 収 防 衛 策 の 導 入 と そ の 問 題 点 ﹂ 帝 塚 山 法 学 一 一 号 一 八 五 頁 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 、 藤 原 俊 雄 ﹁ 敵 対 的 企 業 買 収 対 抗 策 と し て の 新 株 予 約 権 の 発 行 ︵ １ ︶ 、 ︵ ２ ︶ 、 ︵ ３ ・ 完 ︶ ︱ ニ ッ ポ ン 放 送 事 件 お よ び ニ レ コ 事 件 の 検 討 を 中 心 と し て ︱ ﹂ 民 事 法 情 報 二 三 二 号 一 五 頁 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 、 二 三 三 号 五 頁 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 、 二 三 四 号 一 三 頁 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 、 宮 廻 美 明 ﹁ 商 事 判 例 研 究 ︵ 平 成  年 度 ４ ︶ 平 時 に 導 入 さ れ た 新 株 予 約 権 を 用 い た 買 17 収 防 衛 策 の 法 的 効 力 ︱ ニ レ コ 新 株 予 約 権 発 行 差 止 保 全 抗 告 事 件 決 定 ︱ ﹂ ジ ュ リ ス ト 一 三 四 五 号 一 〇 〇 頁 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ 、 大 杉 謙 一 ﹁ 新 株 予 約 権 を 用 い た 買 収 防 衛 策 と 不 公 正 発 行 ︱ ニ レ コ 新 株 予 約 権 発 行 差 止 事 件 保 全 抗 告 ︱ ﹂ 平 成 一 七 年 度 重 要 判 例 解 説 ︵ ジ ュ リ ス ト 臨 時 増 刊 一 三 一 三 号 ︶ 一 一 二 頁 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 、 山 田 剛 志 ﹁ 敵 対 的 買 収 に 対 す る 平 時 導 入 型 ラ イ ツ プ ラ ン と ﹁ 著 し く 不 公 正 な 発 行 ﹂ ︱ ニ レ コ 新 株 予 約 権 発 行 差 止 保 全 抗 告 審 決 定 ﹂ 判 例 評 論 五 六 六 号 五 二 頁 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 、 矢
淳 司 ﹁ 敵 対 的 防 衛 策 を め ぐ る 法 規 制 ﹂ 二 三 四 頁 以 下 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ 、 琴 浦 諒 ﹁ ニ レ コ 事 件 ﹂ 判 例 タ イ ム ズ 一 二 五 九 号 四 ︵  ︶ 10 る

八 頁 、 池 野 千 白 ﹁ ポ イ ズ ン ピ ル 設 計 に お け る 会 社 法 の 考 え 方 ・ 判 例 の 考 え 方 に 関 す る 一 考 察 ﹂Chukyo lawyer 一 三 号 一 頁 ︵ 二 〇 一 〇 年 ︶ 、 拙 稿 ﹁ 会 社 買 収 防 衛 策 に お け る 新 株 予 約 権 の 活 用 ﹂ 社 会 科 学 雑 誌 五 巻 三 九 頁 ︵ 二 〇 一 二 年 ︶ 。 ︵ ３ ︶ 東 京 高 決 平 成 一 七 年 三 月 二 三 日 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 四 号 六 頁 。 以 下 、 ﹁ ニ ッ ポ ン 放 送 事 件 ﹂ と い う 。 拙 稿 ﹁ ニ ッ ポ ン 放 送 新 株 予 約 権 発 行 差 止 事 件 ﹂ 奈 良 法 学 会 雑 誌 一 九 巻 一 ・ 二 号 一 八 三 頁 、 二 〇 七 頁 註 ︵ １ ︶ で 引 用 の 判 批 参 照 。 ︵ ４ ︶ 株 式 会 社 レ コ フ デ ー タ ﹁ M & A 件 数 と M & A 金 額 の 推 移 ﹂ M & A 専 門 誌 M A R R マ ー ル 二 二 〇 号 八 九 頁 ︵ 二 〇 一 三 年 二 月 ︶ 。 こ こ で は M & A の 形 態 と し て 、 合 併 、 買 収 、 事 業 譲 渡 、 資 本 参 加 お よ び 出 資 拡 大 を 挙 げ て い る ︵ 同 ・ 前 掲 一 〇 三 頁 ︶ 。 ︵ ５ ︶ 株 式 会 社 レ コ フ デ ー タ ﹁ ア ン ケ ー ト で M & A の プ ロ に 聞 く 2 0 1 2 年 の 総 括 と 2 0 1 3 年 の 動 向 予 想 ﹂ 前 掲 註 ︵ ４ ︶ 二 五 頁 。 多 い 順 に 二 二 人 中 、 ﹁ 円 高 ﹂ が 二 〇 人 、 ﹁ 国 内 市 場 の 縮 小 、 景 気 低 迷 ﹂ が 一 九 人 、 ﹁ グ ロ ー バ ル 競 争 の 激 化 ﹂ が 一 八 人 、 ﹁ ア ジ ア を 中 心 と し た 新 興 国 の 経 済 成 長 ﹂ が 一 〇 人 と い う 結 果 に な っ て い る 。 ︵ ６ ︶ 拙 稿 ﹁ 新 株 発 行 の 無 効 原 因 ﹂ ﹃ 現 代 裁 判 法 大 系  ﹄ 三 八 八 頁 以 下 ︵ 一 九 九 九 年 ︶ 。 株 主 に 損 害 が 発 生 し た 場 合 に は 、 取 締 17 役 に 対 す る 損 害 賠 償 責 任 ︵ 会 社 法 四 二 九 条 ︶ 、 取 締 役 の 解 任 請 求 ︵ 同 八 五 四 条 一 項 ︶ が 考 え ら れ る 。 近 藤 弘 二 ﹃ 新 版 注 釈 会 社 法 ︵ ７ ︶ 新 株 の 発 行 ﹄ 二 八 七 頁 以 下 ︵ 二 八 〇 条 ノ 一 〇 ︶ ︹ 上 柳 克 郎 ＝ 鴻 常 夫 ＝ 竹 内 昭 夫 編 集 代 表 ︺ ︵ 一 九 八 七 年 ︶ 、 洲 崎 博 史 ﹁ 不 公 正 な 新 株 発 行 と そ の 規 制 ︵ 二 ・ 完 ︶ ﹂ 民 商 法 雑 誌 九 四 巻 六 号 三 五 頁 ︵ 一 九 八 六 年 ︶ 参 照 。 ︵ ７ ︶ 拙 稿 ・ 前 掲 註 ︵ ３ ︶ 一 九 二 頁 以 下 。 ︵ ８ ︶ 新 株 予 約 権 を 直 接 に 信 託 銀 行 に 信 託 す る 方 法 と 、 S P C が 引 き 受 け た 後 に S P C か ら 信 託 銀 行 に 信 託 す る 方 法 と が あ る 。 ︵ ９ ︶ 江 頭 憲 治 郎 ﹁ 事 前 の 買 収 防 衛 ︱ 発 動 時 の 問 題 ︱ ﹂ 法 の 支 配 一 四 五 号 二 三 頁 以 下 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ 参 照 。 ︵  ︶ 株 式 会 社 レ コ フ デ ー タ ﹁ 防 衛 策 の 分 類 ﹂ 前 掲 註 ︵ ４ ︶ 一 〇 六 頁 。 た だ し 実 際 は 、 多 く の 会 社 が そ の 導 入 に あ た り 株 主 総 １０ 会 に 付 議 し て い る 。 三 菱 U F J 信 託 銀 行 証 券 代 行 部 編 ﹃ 買 収 防 衛 策 の 導 入 傾 向 と 事 例 分 析 ︱ 平 成  年 6 月 総 会 会 社 の 実 態 ︱ ﹄ 22 七 頁 ︵ 二 〇 一 一 年 ︶ 。     二  本 件 新 株 予 約 権 発 行 の 適 法 性   １  株 式 会 社 ニ レ コ 新 株 予 約 権 発 行 要 項 の 概
︵  ︶ 11 要

  ア  新 株 予 約 権 発 行 の 目 的 ︵ 一 項 ︶   Ｙ は 、 Ｙ に 対 す る 濫 用 的 な 買 収 等 に よ っ て Ｙ の 企 業 価 値 が 害 さ れ る こ と を 未 然 に 防 止 し 、 Ｙ に 対 す る 買 収 等 の 提 案 が な さ れ た 場 合 に 、 Ｙ の 企 業 価 値 の 最 大 化 を 達 成 す る た め の 合 理 的 な 手 段 と し て 用 い る こ と を 目 的 と し て 、 本 発 行 要 項 に 定 め る 新 株 予 約 権 を 発 行 す る 。   イ  割 当 日 及 び 割 当 方 法 ︵ 三 項 ︶   平 成 一 七 年 三 月 三 一 日 最 終 の 株 主 名 簿 又 は 実 質 株 主 名 簿 に 記 載 又 は 記 録 さ れ た 株 主 に 対 し 、 そ の 所 有 株 式 ︵ Ｙ の 有 す る 普 通 株 式 を 除 く 。 ︶ 一 株 に つ き 二 個 の 割 合 で 新 株 予 約 権 を 割 り 当 て る 。 ⋮   ウ  発 行 す る 新 株 予 約 権 の 総 数 ︵ 四 項 ︶   平 成 一 七 年 三 月 三 一 日 の 発 行 済 株 式 数 ︵ た だ し 、 Ｙ の 有 す る Ｙ 普 通 株 式 の 数 を 除 く 。 ︶ に 二 を 乗 じ た 数 を 上 限 と す る 。 な お 、 新 株 予 約 権 一 個 当 た り の 目 的 と な る 株 式 の 数 は 一 株 と す る 。   エ  各 新 株 予 約 権 の 発 行 価 額 ︵ 五 項 ︶     無 償 と す る 。   オ  新 株 予 約 権 の 発 行 日 ︵ 七 項 ︶     平 成 一 七 年 六 月 一 六 日   カ  各 新 株 予 約 権 の 行 使 に 際 し て 払 込 み を な す べ き 額 ︵ 九 項 ︶     各 新 株 予 約 権 の 行 使 に 際 し て 払 込 み を な す べ き 額 ︵ 以 下 ﹁ 払 込 価 額 ﹂ と い う 。 ︶ は 一 円 と す る 。   キ  新 株 予 約 権 の 行 使 期 間 ︵ 一 一 項 ︶     平 成 一 七 年 六 月 一 六 日 か ら 平 成 二 〇 年 六 月 一 六 日 ま で と す る 。

  ク  新 株 予 約 権 の 行 使 の 条 件 ︵ 一 二 項 ︶   新 株 予 約 権 者 が 新 株 予 約 権 を 行 使 す る こ と が で き る の は 、 平 成 一 七 年 四 月 一 日 か ら 平 成 二 〇 年 六 月 一 六 日 ま で の 間 に 手 続 開 始 要 件 が 満 た さ れ た 場 合 で な け れ ば な い 。   手 続 開 始 要 件 は 、 特 定 株 式 保 有 者 の 存 在 を Ｙ の 取 締 役 会 が 認 識 し 、 公 表 し た こ と で あ る 。   特 定 株 式 保 有 者 と は 、 公 開 買 付 者 等 で あ っ て 、 そ の 者 及 び そ の 者 と 一 定 の 関 係 に あ る 者 が 、 Ｙ の 発 行 済 議 決 権 付 株 式 総 数 の 二 〇 パ ー セ ン ト 以 上 を 保 有 す る 場 合 の 当 該 保 有 者 を い う 。 新 株 予 約 権 の 行 使 は 、 新 株 予 約 権 の 割 当 て を 受 け た 者 が 、 そ の 割 当 て を 受 け た 新 株 予 約 権 に つ い て の み 行 え る 。   ケ  新 株 予 約 権 の 消 却 事 由 及 び 消 却 の 条 件 ︵ 一 三 項 ︶ ①  Ｙ は 、 手 続 開 始 要 件 が 成 就 す る ま で の 間 、 取 締 役 会 が 企 業 価 値 の 最 大 化 の た め に 必 要 が あ る と 認 め た と き は 、 取 締 役 会 の 決 議 を も っ て 新 株 予 約 権 の 発 行 日 以 降 に お い て 取 締 役 会 の 定 め る 日 に 、 新 株 予 約 権 の 全 部 を 一 斉 に 無 償 で 消 却 す る こ と が で き る 。 ②  Ｙ は 、 手 続 開 始 要 件 が 成 就 す る ま で の 間 、 取 締 役 会 が 上 記 ア に 定 め る 目 的 を 達 成 す る た め の 新 た な 制 度 の 導 入 に 際 し て 必 要 が あ る と 認 め た と き は 、 取 締 役 会 の 決 議 を も っ て 新 株 予 約 権 の 発 行 日 以 降 に お い て 取 締 役 会 の 定 め る 日 に 、 新 株 予 約 権 の 全 部 を 一 斉 に 無 償 で 消 却 す る こ と が で き る 。 ③  な お 、 消 却 事 由 及 び 消 却 条 件 は 、 あ ら か じ め 株 主 に 開 示 さ れ る 。   コ  新 株 予 約 権 の 譲 渡 制 限 ︵ 一 四 項 ︶   新 株 予 約 権 の 譲 渡 に つ い て は 、 Ｙ の 取 締 役 会 の 承 認 を 要 す る 。 た だ し 、 Ｙ の 取 締 役 会 は 、 譲 渡 の 承 認 を 行 わ な い 。

  ２  本 件 新 株 予 約 権 発 行 の 目 的   本 件 プ ラ ン は 、 平 成 一 七 年 三 月 三 一 日 時 点 に お け る 株 主 に 対 し て 、 一 株 に つ き 二 個 の 新 株 予 約 権 を 無 償 で 割 り 当 て る も の で あ り 、 Ｙ の 発 行 済 議 決 権 付 株 式 総 数 の 二 〇 パ ー セ ン ト 以 上 を 保 有 す る 敵 対 的 買 収 者 が 出 現 し た こ と を Ｙ の 取 締 役 会 が 認 識 し 公 表 し た と き 手 続 き が 開 始 す る 。 本 件 要 項 の 概 要 に は 、 本 件 新 株 予 約 権 の 消 却 に 関 し て 、 消 却 事 由 と 消 却 の 条 件 が 定 め ら れ て お り 、 ま た 新 株 予 約 権 の 消 却 に 関 す る ガ イ ド ラ イ
︵ 平 成 一 七 年 三 月 一 四 日 付 け ︶ は 、 Ｙ の 取 締 役 会 が 本 件 新 株 予 約 権 の 消 却 等 の 是 非 に つ い て 判 断 す る 際 の 指 針 と し て 、 本 件 新 株 予 約 権 を 消 却 す る し な い に 関 す る 取 締 役 会 決 議 に 際 し て は 、 企 業 価 値 の 最 大 化 の 実 現 、 特 別 委 員 会 に よ る 勧 告 の 尊 重 等 を 定 め る 。 ガ イ ド ラ イ ン は 、 平 成 一 七 年 五 月 二 〇 日 付 け で 改 正 さ れ て お り 、 Ｙ の 取 締 役 会 が 、 企 業 価 値 最 大 化 の た め に 必 要 が あ る と 認 め ず 、 本 件 新 株 予 約 権 を 消 却 し な い 旨 の 決 議 を す る 場 合 を 次 の よ う に 明 確 化 し て い
︵ 同 三 条 四 項 ︶ 。 ①  買 収 者 等 が 、 真 に Ｙ の 経 営 に 参 加 す る 意 思 が な い に も か か わ ら ず 、 株 価 を つ り 上 げ て 高 値 で 株 式 を 会 社 関 係 者 に 引 き 取 ら せ る 目 的 で Ｙ の 株 式 の 取 得 な い し 買 収 提 案 を 行 っ て い る 場 合 ︵ い わ ゆ る グ リ ー ン メ イ ラ ー で あ る 場 合 ︶ ②  買 収 者 等 が 、 Ｙ の 事 業 経 営 上 必 要 な 知 的 財 産 権 、 ノ ウ ハ ウ 、 企 業 秘 密 情 報 、 主 要 取 引 先 や 顧 客 等 を 当 該 買 収 者 等 や そ の グ ル ー プ 会 社 等 に 移 譲 さ せ る な ど 、 い わ ゆ る 焦 土 化 経 営 を 行 う 目 的 で Ｙ の 株 式 の 取 得 な い し 買 収 提 案 を 行 っ て い る 場 合 ③  買 収 者 等 が 、 Ｙ の 資 産 を 当 該 買 収 者 等 や そ の グ ル ー プ 会 社 等 の 債 務 の 担 保 や 弁 済 原 資 と し て 流 用 す る 予 定 で Ｙ の 株 式 の 取 得 な い し 買 収 提 案 を 行 っ て い る 場 合 ︵  ︶ 12 ン ︵  ︶ 13 る

④  買 収 者 等 が 、 Ｙ の 資 産 等 の 売 却 処 分 等 に よ る 利 益 を も っ て 一 時 的 な 高 額 の 株 主 還 元 ︵ 略 ︶ を さ せ る か 、 あ る い は 一 時 的 な 高 額 の 株 主 還 元 等 に よ る 株 価 上 昇 に 際 し て 買 収 株 式 の 高 値 売 り 抜 け を す る 目 的 で 、 Ｙ の 株 式 の 取 得 な い し 買 収 提 案 を 行 っ て い る 場 合 ⑤  そ の 他 、 買 収 者 等 が Ｙ の 経 営 を 支 配 し た 場 合 に 、 Ｙ 株 主 、 取 引 先 、 顧 客 、 地 域 社 会 、 従 業 員 そ の 他 の Ｙ の 利 害 関 係 者 を 含 む Ｙ グ ル ー プ の 企 業 価 値 が 毀 損 さ れ る 虞 が あ る こ と が 明 ら か な 場 合 な ど 、 Ｙ 取 締 役 会 が 、 本 件 新 株 予 約 権 を 一 斉 に 無 償 で 消 却 し な い 旨 の 取 締 役 会 決 議 を 行 う こ と を 正 当 化 す る 特 段 の 事 情 が あ る 場 合   以 上 の よ う な 観 点 か ら 、 手 続 き が 開 始 し た 場 合 に は 、 割 当 基 準 日 以 降 に Ｙ の 株 式 を 取 得 し た 敵 対 的 買 収 者 等 の 株 主 の 持 株 比 率 は 三 分 の 一 に 希 釈 化 さ れ る こ と に な る 。 そ の 結 果 、 Ｙ の 経 営 権 の 支 配 に 対 す る 買 収 者 の 影 響 力 が 極 端 に 低 下 す る こ と に な り 、 現 経 営 陣 の 会 社 支 配 が 維 持 さ れ る 。   ３  ポ イ ズ ン ・ ピ ル 導 入 に 関 す る 株 主 総 会 決 議   ︵ １ ︶ 裁 判 例 の 判 断 枠 組 み   裁 判 所 は 、 原 決 定 、 異 議 審 決 定 、 お よ び 抗 告 審 決 定 で あ る 本 件 す べ て に お い て の 取 締 役 会 決 議 に よ る 事 前 の 対 抗 策 と し て の 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 は 、 原 則 と し て 著 し く 不 公 正 な 発 行 で あ る と 判 断 し て い る 。 特 に 、 原 決 定 の 説 示 に よ る と 、 権 限 分 配 秩 序 説 か ら は 、 会 社 の 所 有 者 で あ る 株 主 に 選 任 さ れ 業 務 執 行 に あ た る 取 締 役 に は 、 株 主 構 成 を 変 更 す る 権 限 は な い の で あ り 、 株 主 が そ の 決 定 権 限 を 有 す る 。 し た が っ て 株 主 総 会 の 決 議 に よ る 場 合 に は 、 株 主 構 成 を 変 更 す る こ と も で き る と い う 論 理 の 展 開 に な る 。   と こ ろ で 従 来 の 裁 判 例 に よ り 確 立 さ れ て い る い わ ゆ る 主 要 目 的 ル ー ル に よ る と 、 会 社 の 経 営 支 配 権 を め ぐ り 現 に

争 い が 生 じ て お り 、 株 主 の 持 株 比 率 に 影 響 を 及 ぼ す 大 量 の 株 式 が 、 特 定 の 株 主 の 持 株 比 率 の 低 下 を 目 的 と し て 発 行 さ れ る 場 合 に は 、 著 し く 不 公 正 な 新 株 発 行 と し て 差 し 止 め る こ と が で き る ︵ 会 社 法 二 一 〇 条 二 号 ︶ 。 こ の よ う な 状 況 に お い て も 、 主 要 目 的 ル ー ル に よ れ ば 、 現 に 資 金 調 達 の 必 要 性 が あ る 場 合 に は 、 取 締 役 会 設 置 会 社 に お い て 、 取 締 役 会 決 議 に よ っ て 株 主 構 成 に 変 更 を 加 え る 新 株 発 行 が 許 容 さ れ る こ と に な る 。   さ ら に ニ ッ ポ ン 放 送 事 件 に お い て 、 裁 判 所 は 、 ﹁ ⋮ 経 営 支 配 権 の 維 持 ・ 確 保 を 主 要 な 目 的 と す る 新 株 予 約 権 発 行 が 許 さ れ な い の は 、 取 締 役 は 会 社 の 所 有 者 た る 株 主 の 信 認 に 基 礎 を 置 く も の で あ る か ら 、 株 主 全 体 の 利 益 の 保 護 と い う 観 点 か ら 新 株 予 約 権 の 発 行 を 正 当 化 す る 特 段 の 事 情 が あ る 場 合 に は 、 例 外 的 に 、 経 営 支 配 権 の 維 持 ・ 確 保 を 主 要 な 目 的 と す る 発 行 も 不 公 正 発 行 に 該 当 し な い と 解 す べ き で あ る 。 ⋮ ﹂ と し て 、 株 式 の 敵 対 的 買 収 者 が 、 ① 株 式 を 高 値 で 買 取 ら せ る こ と を 目 的 と す る い わ ゆ る グ リ ー ン メ イ ラ ー で あ る 場 合 、 ② い わ ゆ る 焦 土 化 経 営 を 目 的 と す る 場 合 、 ③ 標 的 会 社 の 資 産 を 債 務 の 担 保 や 弁 済 原 資 と し て 流 用 す る こ と を 目 的 と す る 場 合 、 ④ 標 的 会 社 の 高 額 資 産 等 を 売 却 等 処 分 さ せ 、 一 時 的 高 配 当 ま た は 株 価 の 急 上 昇 の 機 会 を 狙 っ て 株 式 の 高 価 売 り 抜 け を す る 目 的 と す る 場 合 な ど 、 当 該 会 社 を 食 い 物 に し よ う と し て い る 場 合 を 例 と し て 挙 げ て い る 。 そ し て こ の よ う な 場 合 に は 、 当 該 敵 対 的 買 収 者 は 株 主 と し て 保 護 す る に 値 し な い し 、 当 該 敵 対 的 買 収 者 を 放 置 す れ ば 他 の 株 主 の 利 益 が 損 な わ れ る こ と が 明 ら か で あ る か ら 、 取 締 役 会 は 、 対 抗 手 段 と し て 必 要 性 や 相 当 性 が 認 め ら れ る 限 り 、 経 営 支 配 権 の 維 持 ・ 確 保 を 主 要 な 目 的 と す る 新 株 予 約 権 の 発 行 を 行 う こ と が 正 当 な も の と し て 許 容 さ れ る と し て い る 。 主 要 目 的 ル ー ル を 前 提 に し つ つ 、 前 述 の よ う な 特 段 の 事 情 が あ る 場 合 に は 、 現 経 営 者 の 支 配 権 の 維 持 ・ 確 保 を 目 的 と す る 新 株 予 約 権 の 発 行 が 許 容 さ れ る と す る 。 ニ ッ ポ ン 放 送 事 件 に お い て 、 こ の よ う な 株 主 全 体 の 利 益 保 護 と い う 視 点 に 基 づ く 判 断 枠 組 み が 確 立 さ れ た と い う こ と が で き る 。

  こ れ を 敷 衍 す る と 、 現 に 会 社 の 経 営 支 配 権 に 関 す る 争 い が 顕 在 化 し て い な い 状 況 に あ る と き 、 す な わ ち 平 時 に お い て 、 敵 対 的 買 収 者 の 出 現 を 想 定 し 事 前 の 対 抗 策 と し て 募 集 株 式 を 発 行 す る こ と に 関 し て 、 主 要 目 的 ル ー ル を 適 用 し た と こ ろ 、 特 段 の 事 情 は 仮 想 的 な も の に と ど ま る が 、 そ の 発 行 が 適 法 な も の と し て 差 止 請 求 が 認 め ら れ な い 場 合 が あ る の で は な か ろ う か と い う こ と で あ る 。 す な わ ち 権 限 分 配 秩 序 説 か ら は 、 た し か に 被 選 任 者 で あ る 取 締 役 が 自 ら を 選 任 す る 者 の 構 成 の 変 更 を 主 要 な 目 的 と す る 募 集 株 式 等 の 発 行 を 一 般 的 に 許 容 す る こ と は で き な い 。 こ れ を 前 提 と し て 、 前 述 の よ う に 、 主 要 目 的 ル ー ル は 、 会 社 支 配 権 に 現 に 争 い が あ る 場 合 に お い て 、 特 定 の 第 三 者 の 持 株 比 率 を 低 下 さ せ る こ と を 主 要 な 目 的 と す る 場 合 に は 、 当 該 募 集 株 式 等 の 発 行 を 差 し 止 め る こ と が で き る と す る 。 そ れ と と も に 例 外 と し て 、 現 経 営 者 に よ る 募 集 株 式 等 の 発 行 が 認 め ら れ る 場 合 も あ る 。 原 決 定 に あ る よ う に 、 取 締 役 会 決 議 で 取 締 役 の 選 任 者 で あ る 株 主 の 構 成 を 変 更 す る 権 限 の 行 使 が 、 一 種 の 緊 急 避 難 的 行 為 と し て 例 外 的 に 許 容 さ れ る と 解 す る な ら ば 、 平 時 に お い て も 取 締 役 会 決 議 に よ り 買 収 防 衛 策 を 導 入 す る こ と が で き る 場 合 が あ る と 考 え る 。 す な わ ち 企 業 買 収 へ の 対 応 の 契 機 は 一 般 的 に 緊 急 に 到 来 す る も の で あ る か ら 、 平 時 に お い て 仮 想 的 買 収 者 の 出 現 を 前 提 に す る 場 合 に お い て も 、 原 則 と し て 、 取 締 役 会 決 議 に よ り 同 様 の 措 置 を と る こ と が 許 容 さ れ る と 考 え る 。   た だ し 原 決 定 は 、 緊 急 避 難 的 措 置 と し て 、 新 株 予 約 権 の 発 行 を 認 め る の で は な く 、 平 時 に お け る 新 株 予 約 権 の 発 行 の 限 界 に つ い て は 、 そ の 発 行 に 際 し て 株 主 の 意 思 が 反 映 さ れ て い る か 否 か と い う 点 に 求 め て い る 。 こ れ を 根 拠 と し て 、 本 件 の よ う な 場 合 に 、 取 締 役 会 に よ る 新 株 予 約 権 の 発 行 を 正 当 な も の と し て 是 認 す る こ と が で き る と し て い る の で あ る 。 緊 急 避 難 的 措 置 の 一 種 と い う こ と に つ い て は 、 新 株 予 約 権 の 発 行 を 正 当 化 す る か 否 か を 判 断 す る さ い の 根 拠 と し て 、 裁 判 所 の 論 理 の 展 開 に お い て 用 い ら れ て お り 、 平 時 の さ い に は 、 会 社 支 配 権 争 奪 の 場 面 が 未 だ 存 在 し な い こ と か ら 、 緊 急 避 難 的 措 置 と し て 不 適 切 な こ と を 指 摘 し て い る 。 し か し こ の 点 に つ い て は 、 潜 在 的 な 脅 威 と

し て 敵 対 的 買 収 に 直 面 す る お そ れ が あ る こ と は 、 会 社 経 営 に 常 に 存 在 す る も の で あ る と い う こ と か ら す る な ら ば 、 む し ろ 会 社 が 緊 急 に そ う し た 買 収 の 危 機 に さ ら さ れ る こ と に な る と も 限 ら な い こ と に 対 し て 、 取 締 役 会 に よ る 新 株 予 約 権 の 発 行 を 肯 定 で き る 根 拠 が あ る の で は な か ろ う か と い う こ と で あ る 。 潜 在 的 な 企 業 買 収 に 対 す る 準 備 と し て 新 株 予 約 権 を 発 行 す る こ と に 関 し て 、 主 要 目 的 ル ー ル を 用 い て 判 断 を す る こ と が 、 会 社 法 の 法 意 で あ る 機 関 権 限 分 配 秩 序 に 基 づ く も の で あ る こ と を 無 視 す る も の で あ る と い う こ と は で き な い 。 む し ろ 主 要 目 的 ル ー ル は 、 現 在 に お け る 具 体 的 な 支 配 権 争 奪 が 存 在 せ ず 、 潜 在 的 な も の に と ど ま る 場 合 に お い て も 、 権 限 分 配 秩 序 の 観 点 か ら す る 募 集 株 式 等 発 行 の 適 法 性 に 関 す る 試 金 石 で あ る 。   ︵ ２ ︶ 本 件 に 関 す る 裁 判 所 の 判 断     ︵ ア ︶ 原 決 定   原 決 定 は 、 会 社 支 配 権 に 現 に 争 い が 生 じ て い る 場 合 に は 、 現 経 営 者 の 支 配 権 維 持 を 主 要 な 目 的 と す る 新 株 予 約 権 の 発 行 は 、 主 要 目 的 ル ー ル を 適 用 す る こ と に よ り 差 し 止 め ら れ る こ と が あ る が 、 株 主 全 体 の 利 益 保 護 の 観 点 か ら 適 法 な も の と し て 差 し 止 め る こ と は で き な い と す る 判 断 を 示 し て い る 。 こ れ に 対 し て 、 平 時 に お け る 導 入 に 関 し て は 、 現 に 会 社 支 配 権 に 争 い が な い の で あ る か ら 、 取 締 役 会 に お い て 一 種 の 緊 急 避 難 的 行 為 と し て 、 募 集 株 式 等 の 発 行 を 認 め る こ と は で き な い と す る 。 こ の 理 論 は 、 株 主 全 体 の 利 益 を 考 慮 し 、 企 業 価 値 の 維 持 を 目 的 と し て 新 株 予 約 権 の 発 行 を す る こ と は で き な い と い う 。 右 の よ う な 考 え 方 を 前 提 に し つ つ 、 本 件 の よ う な 場 合 に は 、 株 主 総 会 の 決 議 に よ る べ き で あ る と し つ つ 、 株 主 総 会 は 、 機 動 的 に 開 催 す る こ と は で き ず 、 ま た 次 期 株 主 総 会 の 開 催 ま で に 、 会 社 に 回 復 困 難 な 損 害 を も た ら す 敵 対 的 買 収 者 が 出 現 す る と も 限 ら な い こ と か ら 、 相 当 な 方 法 に よ る 限 り 事 前 の 対 抗 策 と し て 取 締 役 会 に よ る 新 株 予 約 権 の 発 行 も で き る こ と を 明 ら か に し て い る 。

  す な わ ち 原 則 と し て 株 主 総 会 の 決 議 に 基 づ く べ き で あ る と し 、 取 締 役 会 の 決 議 に よ り 新 株 予 約 権 の 発 行 が で き る 場 合 に 関 し て は 、 少 な く と も 、 事 前 の 対 抗 策 と し て の 新 株 予 約 権 の 発 行 に 株 主 総 会 の 意 思 が 反 映 さ れ る 仕 組 み が 必 要 で あ る と す る 、 と と も に 新 株 予 約 権 の 行 使 条 件 の 成 就 の 判 断 に 際 し て は 、 現 経 営 者 の 権 限 濫 用 を 防 止 す る 措 置 も 重 要 で あ る と す る 。 権 限 分 配 秩 序 説 か ら は 、 株 主 総 会 の 決 議 が あ れ ば 、 株 主 構 成 の 変 更 を 伴 う 場 合 で あ っ て も 導 入 す る こ と が で き る と い う 考 え 方 で あ る 。 結 論 と し て 、 取 締 役 会 の 決 議 に よ り 、 事 前 の 対 抗 策 と し て 、 将 来 的 に 敵 対 的 買 収 者 の 持 株 比 率 を 低 下 さ せ る こ と を 主 た る 目 的 と し て 、 新 株 予 約 権 の 発 行 を 行 う こ と が で き る 三 要 件 を 示 し て い る 。 こ れ に つ い て は 、 次 に 異 議 審 決 定 に お け る 裁 判 所 の 判 断 と と も に 検 討 す る こ と に し よ う 。 ︵ イ ︶ 異 議 審 決 定     ︵
︶ 機 関 権 限 分 配 の 法 意   被 選 任 者 で あ る 取 締 役 に 選 任 者 で あ る 株 主 構 成 の 変 更 を 主 要 な 目 的 と す る 新 株 予 約 権 の 発 行 は 、 商 法 が 規 定 し た 法 意 に 反 す る 。 現 在 で は 、 会 社 法 が 施 行 さ れ て い る が 、 こ の 点 に 関 し て 変 わ り は な い 。 も ち ろ ん 取 締 役 会 に よ る 新 株 予 約 権 の 発 行 権 限 行 使 に 関 し て は 、 会 社 法 の 規 定 す る と お り 、 公 開 会 社 で あ れ ば 募 集 事 項 は 取 締 役 会 が 決 定 す る ︵ 会 社 法 二 四 〇 条 一 項 ︶ 。 本 件 事 案 に 関 す る 法 律 関 係 に は 、 平 成 一 七 年 改 正 前 商 法 の 規 定 が 適 用 さ れ る の で 、 同 年 改 正 前 商 法 ︵ 以 下 、 ﹁ 旧 商 法 ﹂ と い う 。 ︶ 二 八 〇 条 ノ 二 〇 第 二 項 に よ り 、 取 締 役 会 が 新 株 予 約 権 の 発 行 に 関 す る 事 項 を 決 定 す る 。   機 関 権 限 の 分 配 に 関 す る 商 法 の 法 意 は 、 会 社 支 配 権 に 争 い が 生 じ て い る 場 合 と 、 生 じ て い な い 場 合 と で 異 な る も の で は な い 。 Ｘ は 、 こ の 点 に 関 し て 、 こ の よ う な 権 限 分 配 秩 序 の 原 則 を 前 提 と し て 、 会 社 支 配 権 に 争 い が な い 場 合 に は 、 あ る 場 合 に お け る 基 準 と 同 じ 基 準 で 新 株 予 約 権 発 行 の 規 制 を 考 え る べ き で な い と す る 。 取 締 役 会 の 権 限 を 不

当 に 狭 く 解 す べ き で な い と す る の で あ る 。 こ の 点 に 関 し て 、 裁 判 所 は 、 会 社 支 配 権 に 争 い の あ る 場 合 に は 、 株 主 総 会 の 意 思 を 問 う 時 間 的 余 裕 が な い こ と を 指 摘 す る 。 逆 に 、 平 時 に お い て は 、 株 主 総 会 の 意 思 を 問 う 時 間 的 余 裕 が あ る の で 、 取 締 役 会 限 り で 新 株 予 約 権 の 発 行 を す る こ と が で き る 場 合 は 限 定 的 に 解 す べ き と す る 。   し た が っ て 、 会 社 買 収 の 契 機 は 、 突 然 に 襲 っ て く る と い う の が 普 通 で あ る こ と を 考 慮 す る な ら ば 、 こ れ に 対 す る 備 え を 取 締 役 会 決 議 に よ り 平 時 に お い て な す こ と は 許 容 さ れ な い わ け で は な い が 、 緊 急 性 が な い こ と か ら 、 取 締 役 会 限 り で 対 抗 策 を 導 入 す る こ と は 限 定 的 に 考 え な け れ ば な ら な い と い う こ と に な ろ う 。     ︵
︶ 原 決 定 に お け る 三 要 件   取 締 役 会 決 議 に よ り 、 事 前 の 対 抗 策 と し て 新 株 予 約 権 を 発 行 す る た め の 要 件 と し て 、 原 決 定 は 次 の 三 要 件 を 提 示 す
。 原 決 定 は 、 こ れ ら を 検 討 す る こ と に よ り 、 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 は 差 し 止 め ら れ る べ き で あ る と す る 。 ① 株 主 総 会 の 意 思 が 反 映 さ れ る 仕 組 み に な っ て い る こ と 。 ② 新 株 予 約 権 の 行 使 条 件 成 就 に つ い て 、 取 締 役 会 の 恣 意 的 判 断 を 防 止 す る 仕 組 み に な っ て い る こ と ③ 新 株 予 約 権 の 発 行 が 、 会 社 買 収 と 無 関 係 の 株 主 に 不 測 の 損 害 を 与 え な い 仕 組 み に な っ て い る こ と   以 上 の よ う な 要 件 を 総 合 的 に 判 断 し て 、 事 前 の 対 抗 策 と し て 相 当 な 方 法 に よ る も の で あ る 場 合 に は 、 将 来 出 現 す る 敵 対 的 買 収 者 の 持 株 比 率 を 低 下 さ せ る 目 的 で す る 新 株 予 約 権 の 発 行 も 適 法 な も の と し て 、 そ の 発 行 を 差 し 止 め る こ と は で き な い 。 異 議 審 決 定 も 、 以 上 の 各 点 か ら 見 て 、 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 に よ り Ｘ に は 不 測 の 損 害 が 発 生 し て い る と し 、 Ｘ の 仮 処 分 申 請 を 認 容 し た 原 決 定 を 相 当 と し た 。   株 主 総 会 の 意 思 を 反 映 さ せ る 仕 組 み の 有 無 に 関 し て 、 本 件 プ ラ ン は 、 デ ッ ド ハ ン ド 条
を 設 定 し て い な い か ら 、 株 主 総 会 決 議 に よ り 取 締 役 選 任 を 通 じ て 取 締 役 会 の 構 成 を 変 更 し た 上 で 、 本 件 新 株 予 約 権 を 償 却 す る こ と が で き る 。 ︵  ︶ 14 る ︵  ︶ 15 項

し か し な が ら 、 原 決 定 が 指 摘 す る よ う
、 本 件 新 株 予 約 権 の 行 使 可 能 期 間 は 発 行 の 日 か ら 三 年 間 と さ れ て お り 、 平 成 一 七 年 六 月 に 予 定 さ れ て い る 株 主 総 会 に お い て 、 本 件 新 株 予 約 権 の 発 行 に つ い て 株 主 総 会 の 意 思 を 反 映 さ せ る 仕 組 み は な い と い う こ と が で き る 。   ４  授 権 資 本 制 度 と 持 株 比 率 の 関 係   昭 和 二 五 年 商 法 改 正 ま で 、 資 本 は 定 款 の 記 載 事 項 で あ り 、 新 株 発 行 に よ り 資 本 増 加 す る 場 合 に は 定 款 変 更 を 伴 う た め 株 主 総 会 決 議 が 必 要 で あ っ た 。 同 年 改 正 に よ り 授 権 資 本 制 度 が 採 用 さ れ 、 定 款 に は 、 ﹁ 会 社 ノ 設 立 ニ 際 シ テ 発 行 ス ル 株 式 ノ 総 数 ﹂ を 記 載 す る こ と に な り ︵ 旧 商 法 一 六 六 条 一 項 六 号 ︶ 、 設 立 に 際 し て は 、 会 社 が 発 行 す る 株 式 の 四 分 の 一 以 上 を 発 行 す れ ば よ い こ と と し 、 残 部 に 関 し て は 取 締 役 会 決 議 に よ り 資 金 調 達 の 必 要 に 応 じ て 機 動 的 に 新 株 発 行 す る こ と が で き る よ う に な っ た ︵ 同 一 六 六 条 三 項 ・ 二 八 〇 条 ノ 二 ︶ 。 既 存 株 主 の 持 株 比 率 維 持 に 関 す る 保 護 は ど の よ う に な っ て い た か と い う と 、 株 式 に 譲 渡 制
が 付 さ れ て い る 会 社 で は 、 株 主 は 新 株 の 引 受 権 を 有 し て い た ︵ 同 二 八 〇 条 ノ 五 ノ 二 ・ 二 八 〇 条 ノ 四 ︶ 。 そ う で な い 会 社 は 持 株 比 率 を 維 持 す る こ と に 関 す る 利 益 は 保 護 さ れ て い な か っ た 。 も ち ろ ん 株 主 平 等 の 原 則 が あ る か ら 、 株 主 は 本 来 そ の 持 株 数 に 比 例 し た 株 式 の 割 当 て を 受 け る こ と が で き る の で あ る が 、 授 権 資 本 制 度 の 採 用 に よ り そ の 範 囲 で 新 株 発 行 の 結 果 と し て 生 ず る 保 有 割 合 の 希 釈 化 は 取 締 役 会 の 権 限 の 行 使 に よ る も の で あ り 、 株 主 構 成 の 変 更 は そ の 限 り で 認 め ざ る を 得 な か っ た わ け で あ る 。   昭 和 二 五 年 改 正 前 商 法 は 、 新 株 発 行 に よ る 資 本 増 加 は 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る べ き も の と さ れ て い た か ら 、 株 主 の 新 株 引 受 権 を 法 定 し て お か な く て も 、 株 主 の 利 益 は 適 宜 保 障 さ れ る と 考 え ら れ て い た 。 そ こ で 同 年 改 正 に よ り 授 権 資 本 制 度 が 導 入 さ れ た こ と に 伴 い 、 法 律 案 要 綱 で は 当 初 、 旧 株 主 は 、 原 則 と し て 新 し く 会 社 が 発 行 す る 株 式 に 対 し て 、 旧 株 主 の 割 合 的 な 権 利 を 保 護 す る た め 、 持 株 の 数 に 応 じ て 引 受 権 を 有 す る と い う 原 則 を 採 用 し た 。 し か し ︵  ︶ 16 に ︵  ︶ 17 限

論 議 の 末 、 原 則 と し て 旧 株 主 が 新 株 の 引 受 権 を 持 た な い 、 た だ し 会 社 は 定 款 に よ っ て 引 受 権 を 与 え る 、 あ る い は 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ っ て そ の 引 受 権 を 与 え る こ と は さ し つ か え な い と い う こ と に な っ た と い う 経 緯 が あ
。 す な わ ち 株 主 の 新 株 引 受 権 を 法 定 す べ き と す る 考 え 方 も あ っ た が 、 制 度 の 趣 旨 や 取 締 役 会 の 新 株 発 行 権 限 に 関 す る 裁 量 を 考 慮 し て 、 結 局 株 主 に 新 株 引 受 権 を 付 与 す る か 否 か な ど を 定 款 の 絶 対 的 記 載 事 項 と し て 記 載 す る こ と と し
︵ 同 年 改 正 商 法 一 六 六 条 一 項 五 号 ︶ 。 そ の 後 、 同 年 改 正 商 法 は 具 体 的 に ど の 程 度 の 記 載 が 必 要 で あ り 十 分 か と い う こ と な ど が 問 題 に な り 、 昭 和 三 〇 年 商 法 改 正 に よ り 、 こ の 規 定 は 削 除 さ れ た 。 こ の よ う に 新 株 発 行 に 際 し て 旧 株 主 が そ の 保 有 す る 株 式 の 数 に 応 じ た 割 合 的 な 権 利 を 有 す る こ と は 原 則 で は あ る が 、 昭 和 二 五 年 商 法 改 正 は 、 授 権 資 本 制 度 を 採 用 し た こ と か ら 、 取 締 役 会 の 決 議 に 基 づ き 新 株 発 行 が 行 わ れ 、 株 主 構 成 が 変 更 さ れ る こ と に な る こ と を 予 定 し て い る こ と が 明 ら か で あ る 。 し か し な が ら 株 主 が そ の 持 株 比 率 に 応 じ た 株 式 の 割 当 て を 受 け る 権 利 を 有 す る こ と と 授 権 資 本 制 度 は 、 な ん ら 矛 盾 す る も の で は な い と 考 え る 。 こ れ に 関 し て は 、 株 主 に 新 株 引 受 権 が 与 え ら れ て い る と き は 、 そ の 権 利 内 容 に し た が い 平 等 な 割 当 て が 行 わ れ る べ き で あ る が 、 こ れ は 株 主 に 対 し て 新 株 引 受 権 を 付 与 し た 結 果 で あ っ て 、 割 当 て に さ い し て 株 主 平 等 の 原 則 が 適 用 さ れ た か ら で は な い と い う 見 解 も あ
。 昭 和  年 商 法 改
30 後 の 見 解 で あ り 、 し か も 株 主 は そ の 持 株 数 に 応 じ た 新 株 引 受 権 の 割 当 て を 受 け る 権 利 を 有 す る と い う こ と を 否 定 し て い る と ま で は い え な い 。   以 上 の よ う な 、 法 制 度 の 変 遷 を 経 て 現 在 の 会 社 法 上 の 規 定 が あ る わ け で あ る が 、 基 本 的 な 考 え 方 は 変 わ り な い と い う こ と が で き
。 現 行 法 で は 、 公 開 会 社 と そ う で な い 会 社 と で 募 集 株 式 の 発 行 に 関 す る 規 制 を 異 に す る 。 そ し て い ず れ の 会 社 に つ い て も 、 株 主 平 等 の 原 則 が 、 株 式 の 割 当 て に 関 し て 妥 当 す る の で あ る 。 公 開 会 社 で な い 会 社 は 、 株 主 の 持 株 比 率 の 維 持 に 関 す る 利 益 が 適 宜 保 護 さ れ る ︵ 会 社 法 一 九 九 条 一 項 二 項 ・ 三 〇 九 条 二 項 五 号 ︶ 。 公 開 会 社 ︵  ︶ 18 る ︵  ︶ 19 た ︵  ︶ 20 る ︵  ︶ 21 正 ︵  ︶ 22 る

の 場 合 は 、 株 主 意 思 を 考 慮 す る 規 定 は な く 、 取 締 役 会 の 決 議 に よ り 募 集 株 式 の 発 行 が 決 議 さ れ る ︵ 同 二 〇 一 条 一 項 ・ 一 九 九 条 一 項 二 項 ︶ か ら 、 そ の 限 り で 株 主 が 持 株 比 率 に 応 じ て 株 式 の 割 当 て を 受 け る こ と が で き る 利 益 が 保 障 さ れ て い る と は い え な い が 、 そ れ は 株 主 平 等 の 原 則 を 否 定 す る も の で は な く 、 資 金 調 達 の 必 要 に 応 じ て 迅 速 か つ 機 動 的 に 募 集 株 式 の 発 行 を す る こ と が で き る こ と を 優 先 し て こ れ を 法 定 し た か ら に ほ か な ら な い 。 新 株 予 約 権 の 場 合 は 、 予 約 権 の 行 使 に よ っ て 新 株 が 発 行 さ れ る こ と に な る か ら 、 や は り 株 主 平 等 の 原 則 の 適 用 が あ る 場 合 と い う こ と が で き る 。 新 株 予 約 権 の 場 合 も 、 既 存 株 主 の 保 護 は 募 集 株 式 の 発 行 の 場 合 と 同 様 で あ る ︵ 同 二 三 八 条 二 項 ・ 二 四 〇 条 一 項 ︶ 。   本 件 の 場 合 は 、 株 主 割 当 で あ る が 、 裁 判 所 は 既 存 株 主 に は 前 述 の よ う に 損 害 が 発 生 す る こ と を 指 摘 し て い る 。 新 株 発 行 の 場 合 に 関 し て は 、 株 式 発 行 に よ り た だ ち に 株 主 の 持 株 数 は 増 加 す る の に 対 し て 、 新 株 予 約 権 の 場 合 は そ の 行 使 に よ り 持 株 数 が 増 加 す る 。 た だ し 新 株 予 約 権 が 行 使 さ れ る か 否 か 、 そ の 行 使 の 結 果 も た ら さ れ る 権 利 落 ち 日 以 降 の 株 主 の 持 株 比 率 の 低 下 と い う 重 大 な リ ス ク に よ る 投 資 対 象 と し て の 魅 力 の 減 少 に よ る 価 値 の 低 下 と い う 損 失 が 指 摘 さ れ て い る 。 す な わ ち 既 存 株 主 は 高 い 評 価 に よ る 株 式 売 却 の 機 会 を 喪 失 す る 。 し た が っ て 株 主 割 当 で あ る こ と か ら 直 ち に 、 既 存 株 主 に 損 害 が 発 生 し な い と は 限 ら な い 。   ︵  ︶ 東 京 高 決 平 成 一 七 年 六 月 一 五 日 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 九 号 一 二 頁 以 下 。 以 下 ﹁ 本 件 要 項 の 概 要 ﹂ と い う 。 １１ ︵  ︶ 東 京 高 決 平 成 一 七 年 六 月 一 五 日 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 九 号 一 三 頁 以 下 。 以 下 ﹁ ガ イ ド ラ イ ン ﹂ と い う 。 １２ ︵  ︶ 東 京 高 決 平 成 一 七 年 六 月 一 五 日 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 九 号 一 四 頁 。 １３ ︵  ︶ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 八 号 一 五 頁 。 １４ ︵  ︶ ポ イ ズ ン ・ ピ ル が 導 入 さ れ た 当 時 の 取 締 役 と そ の 後 継 者 以 外 の 取 締 役 は 、 ポ イ ズ ン ・ ピ ル を 消 却 す る こ と が で き な い と １５

す る 条 項 で あ る 。 企 業 価 値 報 告 書 五 〇 頁 、 矢 崎 ・ 前 掲 註 ︵ ２ ︶ 八 三 頁 以 下 な ど 参 照 。 東 京 証 券 取 引 所 は 、 上 場 廃 止 基 準 を 定 め て お り 、 そ の 一 つ に 株 主 の 権 利 の 不 当 な 制 限 を 挙 げ て い る 。 こ れ は 株 主 の 権 利 内 容 及 び そ の 行 使 が 不 当 に 制 限 さ れ て い る と し て 施 行 規 則 で 定 め る 場 合 で あ る ︵ 有 価 証 券 上 場 規 程 六 〇 一 条 一 項 一 七 号 ︶ 。 同 条 項 号 に 規 定 す る 施 行 規 則 で 定 め る 場 合 と は 、 上 場 会 社 が 次 の 各 号 の い ず れ か に 掲 げ る 行 為 を 行 っ て い る と 当 取 引 所 が 認 め た 場 合 そ の 他 株 主 の 権 利 内 容 及 び そ の 行 使 が 不 当 に 制 限 さ れ て い る と 当 取 引 所 が 認 め た 場 合 を い う 、 と さ れ て お り 、 そ の 一 つ に 、 ラ イ ツ プ ラ ン の う ち 、 株 主 総 会 で 取 締 役 の 過 半 数 の 交 代 が 決 議 さ れ た 場 合 に お い て も 、 な お 廃 止 ︵ 規 程 第 四 四 〇 条 第 二 号 に 規 定 す る 廃 止 を い う 。 ︶ 又 は 不 発 動 と す る こ と が で き な い も の の 導 入 、 い わ ゆ る デ ッ ド ハ ン ド 条 項 の 導 入 が 規 定 さ れ て い る ︵ 有 価 証 券 上 場 規 程 施 行 規 則 六 〇 一 条 一 四 項 二 号 ︶ 。 ︵  ︶ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 二 一 八 号 一 六 頁 。 １６ ︵  ︶ 旧 商 法 の 解 釈 と し て 、 有 力 説 は 、 自 由 譲 渡 性 に つ き 株 式 の 種 類 に よ る 譲 渡 制 限 の 有 無 を 別 に す る こ と は で き な い と 解 す １７ る の に 対 し て 、 こ れ を 有 効 と 解 す る 見 解 も あ っ た ︵ 鈴 木 竹 雄 ＝ 竹 内 昭 夫 ﹃ 会 社 法 ﹄ ︹ 第 三 版 ︺ 一 四 八 頁 以 下 ︵ 一 九 九 四 年 ︶ ︶ 。 ︵  ︶ 第 七 回 国 会 衆 議 院 法 務 委 員 会 議 録 第 三 号 一 頁 以 下 、 特 に 二 頁 お よ び 四 頁 ︵ 昭 和 二 五 年 一 月 二 四 日 ︶ 。 西 原 寛 一 ＝ 大 隅 健 一 １８ 郎 ＝ 鈴 木 竹 雄 ＝ 石 井 照 久 ＝ 大 森 忠 夫 ﹃ 改 正 株 式 会 社 法 の 問 題 点 ﹄ 二 頁 以 下 ︵ 一 九 五 五 年 ︶ 。 ︵  ︶ 大 森 忠 夫 ﹃ 注 釈 会 社 法 ︵ 5 ︶ 新 株 の 発 行 ﹄ 二 九 頁 以 下 ︵ 二 八 〇 条 ノ 二 ︶ ︹ 大 森 忠 夫 ＝ 矢 沢 惇 編 集 代 表 ︺ ︵ 一 九 七 四 年 ︶ 、 中 １９ 西 正 明 ﹃ 注 釈 会 社 法 ︵ 2 ︶ 株 式 会 社 の 設 立 ﹄ 七 〇 頁 以 下 ︵ 一 六 六 条 ︶ ︹ 大 森 忠 夫 ＝ 矢 沢 惇 編 集 代 表 ︺ ︵ 一 九 七 三 年 ︶ な ど 参 照 。 ︵  ︶ 八 木 弘 ﹁ 株 主 平 等 の 原 則 と 固 有 権 ﹂ 田 中 耕 太 郎 編 ﹃ 株 式 会 社 法 講 座 第 2 巻 ﹄ 四 三 三 頁 以 下 ︵ 一 九 五 六 年 ︶ 。 ２０ ︵  ︶ 同 年 商 法 改 正 に よ り 、 新 株 引 受 権 に 関 す る 事 項 が 定 款 の 絶 対 的 記 載 事 項 か ら 削 除 さ れ た 。 ２１ ︵  ︶ 拙 稿 ﹁ 著 し く 不 公 正 な 方 法 に よ る 募 集 株 式 の 発 行 ︱ ク オ ン ツ 新 株 発 行 差 止 仮 処 分 命 令 申 立 事 件 ︱ ﹂ 社 会 科 学 雑 誌 三 巻 ２２ 一 一 七 頁 以 下 ︵ 二 〇 一 一 年 ︶ 、 拙 稿 ・ 前 掲 註 ︵ ２ ︶ 四 五 頁 以 下 。  

  三  買 収 防 衛 策 の あ り 方   １  概 説   募 集 株 式 ま た は 新 株 予 約 権 の 発 行 に 際 し て 、 既 存 株 主 の 保 護 は 前 述 の よ う な 規 制 に な っ て い る 。 不 適 法 な 発 行 が あ れ ば 、 そ の 発 行 は 差 し 止 め る こ と が で き る ︵ 会 社 法 二 一 〇 条 ・ 二 四 七 条 ︶ 。 旧 商 法 の も と で も 同 様 で あ り 、 会 社 が 法 令 ・ 定 款 に 違 反 し ま た は 著 し く 不 公 正 な 方 法 で 新 株 予 約 権 の 発 行 を す る 場 合 に は 、 そ の 発 行 を 差 し 止 め る こ と が で き る ︵ 旧 商 法 二 八 〇 条 ノ 三 九 第 四 項 ・ 二 八 〇 条 ノ 一 〇 ︶ 。 そ の 判 断 基 準 が 主 要 目 的 ル ー ル で あ る 。 ま た 取 締 役 会 は 、 企 業 価 値 の 最 大 化 の た め に 全 株 主 の 利 益 を 考 え 、 会 社 の 経 営 支 配 権 維 持 の た め に 大 量 の 株 式 を 第 三 者 に 割 り 当 て る こ と が で き る 場 合 が あ る 。 本 件 の 場 合 は 、 無 償 で す る 株 主 割 当 で あ り 行 使 価 格 が 一 円 で あ る 。 新 株 予 約 権 を 行 使 し な い の で あ れ ば そ れ に 関 し て 株 式 が 発 行 さ れ る こ と は な い 。 ま た 権 利 を 行 使 す る か 否 か は 、 権 利 者 の 任 意 で あ る が 、 一 円 の 行 使 価 額 で 新 た に 一 株 を 取 得 で き る の で あ る か ら 、 通 常 、 ほ ぼ す べ て の 新 株 予 約 権 が 行 使 さ れ る と 考 え る の が 妥 当 で あ る 。   ポ イ ズ ン ・ ピ ル の 導 入 は 、 敵 対 的 買 収 者 の 出 現 に 備 え て 平 時 に 行 う も の で あ る が 、 敵 対 的 買 収 者 の 出 現 の 際 、 そ の 者 の 持 株 比 率 の 低 下 を 企 図 し て 新 株 予 約 権 を 発 行 す る 。 特 定 の 株 主 の 持 株 比 率 の 低 下 を 目 的 と し 、 敵 対 的 買 収 を 頓 挫 さ せ る こ と を 計 画 し て 事 前 に 発 行 さ れ る 。 原 則 と し て 、 株 主 割 当 で な い か ぎ り 、 発 行 価 額 や 行 使 価 額 の 定 め 方 次 第 で 既 存 株 主 の 保 護 の 観 点 か ら 株 主 総 会 決 議 が 必 要 に な る 。 ま た 企 業 価 値 や 株 主 の 共 同 利 益 を 保 護 す る た め 差 別 的 行 使 条 件 で 発 行 さ れ る 場 合 に は 、 企 業 価 値 の 判 断 に 際 し て 株 主 総 会 の 決 議 が 必 要 に な る と い う こ と が で き る 。 ポ イ ズ ン ・ ピ ル の 導 入 に 際 し て は 、 当 然 そ う し た 判 断 を 確 認 す る た め の 手 続 き が 必 要 に な る の で は な か ろ う
。   さ ら に 本 件 の 場 合 は 、 株 主 割 当 で は あ る が 、 買 収 と 無 関 係 な 株 主 に 生 ず る 損 害 が 指 摘 さ れ て い る 。 た し か に 権 利 ︵  ︶ 23 か

落 ち 日 以 降 に Ｙ の 株 式 を 任 意 に 取 得 す る 場 合 に は 、 平 成 二 〇 年 六 月 一 六 日 ま で の 間 に 本 件 新 株 予 約 権 が 償 却 さ れ ず 、 新 株 予 約 権 が 行 使 さ れ 新 株 が 発 行 さ れ た 場 合 に は 、 当 該 株 主 と な っ た 者 は 、 買 収 者 で あ る 場 合 も な い 場 合 も 一 律 に Ｙ 株 式 の 持 株 比 率 が 三 分 の 一 程 度 に 希 釈 化 さ れ る 。 そ し て 新 株 予 約 権 の 行 使 の 条 件 を 充 足 す る 事 態 が 到 来 す る か 否 か 、 到 来 す る と し て い つ に な る か と い う こ と は 予 測 不 可 能 で あ る 。 こ の よ う な 不 安 定 要 因 を 有 す る Ｙ 会 社 株 式 は 投 資 対 象 と し て 魅 力 を 欠 く も の と い わ ざ る を 得 な い 。 そ の こ と は Ｙ 会 社 株 式 の 株 価 に 値 下 が り の 影 響 を 及 ぼ す こ と も 予 測 さ れ る 。 ま た 本 件 新 株 予 約 権 の 譲 渡 が 禁 止 さ れ て い る た め 、 ま た 新 株 予 約 権 は 株 式 の 譲 渡 に 随 伴 し な い か ら 、 既 存 株 主 は 、 新 株 予 約 権 が 行 使 さ れ て 新 株 が 発 行 さ れ な い 限 り 、 本 件 新 株 予 約 権 に よ り 二 分 さ れ た 株 主 価 値 の う ち 、 新 株 予 約 権 に 内 在 す る 価 値 部 分 に つ い て 、 資 本 回 収 の 手 段 が 制 限 さ れ る こ と に な っ て い
。 こ れ ら の 不 利 益 は 、 既 存 株 主 が 受 任 す べ き 損 害 で は な い と い う こ と に な る 。   ２  企 業 価 値 ・ 株 主 共 同 の 利 益   ︵ １ ︶ 株 主 総 会 決 議 に よ る 募 集 事 項 の 決 定   二 〇 〇 四 年 に 経 済 産 業 政 策 局 長 の 私 的 研 究 会 と し て ﹁ 企 業 価 値 研 究 会 ﹂ が 設 置 さ れ た 。 以 来 、 敵 対 的 買 収 に 関 す る 公 正 な ル ー ル の 形 成 が 進 め ら れ て き た 。 二 〇 〇 五 年 五 月 二 七 日 に は 、 企 業 価 値 研 究 会 が ﹁ 企 業 価 値 報 告 書 ∼ 公 正 な 企 業 社 会 の ル ー ル 形 成 に 向 け た 提 案 ∼ ﹂ ︵ 以 下 ﹁ 企 業 価 値 報 告 書 ﹂ と い う 。 ︶ を 公 表 し た 。 さ ら に 同 日 、 経 済 産 業 省 ・ 法 務 省 が 、 企 業 価 値 報 告 書 お よ び 判 例 や 学 説 を 踏 ま え 、 ﹁ 企 業 価 値 ・ 株 主 共 同 の 利 益 の 確 保 又 は 向 上 の た め の 買 収 防 衛 策 に 関 す る 指 針 ﹂ ︵ 以 下 ﹁ 指 針 ﹂ と い う 。 ︶ を 策 定 ・ 公 表 し て い
。 企 業 価 値 研 究 会 は 、 実 質 的 な 強 制 力 に 関 し て 、 企 業 価 値 報 告 書 の 趣 旨 を 具 体 化 し た 、 ﹁ 企 業 価 値 指 針 ﹂ を 行 政 が 明 確 に 定 め る べ き こ と を 求 め た い と す
。   指 針 は 、 平 時 導 入 ・ 有 事 発 動 型 防 衛 策 の 考 え 方 を 明 ら か に し て い
。 新 株 予 約 権 等 の 募 集 事 項 の 決 定 に 際 し て 株 ︵  ︶ 24 る ︵  ︶ 25 る ︵  ︶ 26 る ︵  ︶ 27 る