株 主 の 誠 実 義 務(四)
出 口 正 義
ド 款 節 節 節 節 節 一 論 章 一 二 三 章 一 二 第 一 第 第 第 二 第 第 序 第 第 .
日本法 の現状 と問題点 社 員権 論争の発展
多数決 濫用理論の発展(以 上33巻1号) 最近 の動向
ドイツ法
誠実 義務論生成の史的背景(以 上34巻1号) 誠実 義務の概念 とその法的基礎
「 企 業 自 体 」(Unternehmenansich)の 思 想 と 誠 実 義 務 一 ネ ッ タ ーの 所 説 を 中 心 と して 一
第 二 款 ドイ ツ法 的 社 団 理 論 と誠 実 義 務 一 ドルパ ー レ ンの所 説 を 中 心 と して 一(以 上34巻3号)
第 三 款 「企 業 」 と誠 実 義 務 一 フ ェ ヒナ ー の 所説 を 中心 と して 一 第 四 款 株 主 の 権 利 の本 質 と誠 実 義 務 一 ツ ェ ル ナ ーの 所 説 を 中 心 と
して一(以 上本号) 第三節 誠実義務違反の法的効果 第三章 総括 と結論.
第 三 款 「企業 」 と誠 実 義 務一一 フ ェ ヒナー の 所 説 を 中心 と して一
一 ① 「誠 実」 は そ の 道 徳 的性 格 の ゆ え に ,自 然 人 ま た は生 け る共 同 体 に だ け負 わ せ る こ とが で き る。 そ れ 自体 た ん に 資本 持 分 を集 めて で きて い るに す ぎな い株 式 会 社 た る法 人 の 抽 象 的 形 成物 に は 負 わせ る こ とはで きな い。 それ ゆ え に,株 式 会 社 の 背 後 に あ って,そ の 真 の 経 済 的 基 体(Substanz)を 形 成 す る 「企 業 」(Unternehmen)だ けが 誠 実 義 務 の 拠点 た り うる もので あ る と して, 企 業 の 概 念 か ら誠 実 義 務 を展 開 す るの が フ ェ ヒナ ー で あ る11。
彼 は,企 業概 念 にっ い て,そ れ は 法 律学 上 な お明 確 で は な い と しな が ら も2),
原 稿 受 領 日 工985年3月15日
1)Fechner,DieTreubindungendesAktionars,1942.
2)「 企 業 」 の 概 念 は そ の つ ど の 特 別 な 目 的 に した が っ て そ の 内 容 が 規 定 さ れ る 。 た と
〔29〕
「一 定 の 経 済 目 的 の た め に 組 織 さ れ た 人 間 の 集 団 」(zubestimmtenwirtscha‑
ftlichenZweckenorganisierteGruppevonMenschen)で あ る と 規 定 す る3)。 す な わ ち,そ こ に あ っ て は,企 業 を 担 う 人 間 に 対 して そ の 財 産 的 複 合 体 が 価 値 的 に 優 位 を 占 め る の で は な く,一 定 の 生 産 目 的(bestimmtenProduk‑
tionszweck)に 向 け ら れ た 秩 序 に 在 る 人 間 の 存 立(Bestand)が 企 業 の 本 質 的 価 値 で あ り,企 業 そ の も の で あ る と す る4)。
フ ェ ヒナ ー は 企 業 の 本 質 を 人 間 の 存 立 と 規 定 し た う え で,企 業 と 誠 実 義 務 の 内 的 関 連 を つ ぎ の よ う に 説 く。 す な わ ち,誠 実 義 務 は,道 徳 的 根 源 か ら生 ず る 包 括 的 な 義 務 と して,生 き て い る人 間 ま た は そ の 集 団 も し く は 団 体 を 前 提 とす る 。 そ れ は,生 け る 単 位 へ の 心 構 え(Ausrichtung),つ ま り 生 活 関 係 に 形 成 的 に 作 用 す る す べ て の 事 情 を 顧 慮 す べ く要 求 す る も の で あ る 。 企 業 は 人 間 の 協 同(Miteinander)の 形 態 と し て,さ ら に は 国 民 経 済 上 の 生 産 を 実 現 す る た め の 協 同 作 業 の 形 態 と して 理 解 さ れ て い る。 した が っ て,こ の 企 業 に も とつ い て 誠 実 義 務 を 根 拠 づ け る こ と が で き る 。 誠 実 義 務 は,企 業 に 所 属 す るす べ て の 人 間 を 義 務 づ け る5)。
この 認 識 を 基 礎 に,フ ェ ヒナ ー は そ れ を 株 式 会 社 企 業 と 関 連 づ けて 株 主 の 誠 実 義 務 の 考 察 に 展 開 す る 。 そ の 結 論 を 先 取 り し て 示 め せ ば,彼 は,① 法 人 た る 株 式 会 社 に 対 す る 株 主 の 誠 実 義 務 お よ び ◎ 株 主 相 互 の 誠 実 義 務 に つ い て は い ず れ も こ れ を 否 認 し,た だ ③ 企 業 に 対 す る 株 主 の 誠 実 義 務(Treupflichtdes Aktion翫rsgegen施erdenUnternehmen)を 認 め る に す ぎ な い 。 以 下 で は 順 次 そ の 所 説 の 概 要 を 示 め す こ と に す る 。
え ば,企 業 を 組 織 社 会 学 の 観 点 か ら 構 造 的 に 定 義 づ け れ ば ま さ し く フ ェ ヒ ナ ー の よ う に 理 解 さ れ る 。 こ の 点 に つ い て は 吉 永 栄 助 「企 業 そ れ 自 体 以 後 の 企 業 法 理 」 『企 業 法 の 研 究 』(大 隅 健 一 郎 先 生 古 稀 記 念)1頁 以 下(1977),西 原 寛 一 『商 法 学 』 102頁(1952)参 照 。 ま た 商 法 の 対 象 を 企 業 に も と め る 企 業 法 論 に よ る 企 業 概 念 に つ い て は,と く に 西 原 ・前 掲 書20頁,大 隅 健 一 郎 『商 法 総 則 』(新 版)36頁(1978) 鴻 常 夫 『商 法 総 則 』(補 正 第 二 版)5頁 以 下(1983)参 照 。
3)Fechner,a.a.0.(N.1),S.67.
4)Fechner,a.a.0.(N.1),S.68。
5)Fechner,a.a.0.(N.1),S.68.
株主の誠実義務(四) 31
(2)前 記 結 論 ① に っ い て は,と り わ け 「共 同 体 」(Gemeinschaft)概 念 を 用 いて 会 社 に 対 す る株 主 の 誠 実 義 務 を 肯 定 した ライ ヒ裁 判 所 の判 決 の 不 当性 を 論 証 す る形 で 展 開 す る。.すな わ ち,「 株 主 は,す べて の行 動 に 際 して 自 己 の 所 属 す る共 同 体 の一 員 と して 自覚 しな け れ ば な ら な く,そ して そ の 共 同 体 に 対 す る誠 実 義 務 を 自 己の 行 動 の 最 高 の 指 針 と して 行 動 しな け れ ば な らな い」 と 判 示 した判 決6》に 対 して,フ ェ ヒナ ー は,裁 判 所 の い う共 同体 は社 会 的共 同体
6)RGZ146,71ff.;RGZ146,385ff.前 者 で は,合 名 会 社 の 社 員で あ る と 同 時 に 株 式会 社 の 監 査役 で もあ った 者 の免 責 決 議 に際 し,合 名会 社 が 株 主 と して 議決 権 行 使 で きる か が争 わ れ た 事 案で あ るが,裁 判 所 は当 時 の 商 法266条1項2文(1937年 株 式 法118条1項2文,現 行 法142条1項2文 参 照)と 関 連 づ けて つ ぎ の よ う に判 示 した 。 緊 急法 令 に よ る新 た な 規制 は今 日の 国 家 制 度 を 貫 く共 同 体 思 想 に もとつ い て お り、 共 同 体 に対 す る個 々の 社 員 の誠 実 関 係 が 従 来 よ り著 し く強 調 さ れ,社 員 の 行 動 に 対 し決定 的 基準 と な って い る。 本 件 事 案 の よ うな 場 合,合 名 会社 もま た株 主 と して,会 社外 の動 機 に よ り投 票 の 自 由を 制 限 され る。 な ぜ な らば,合 名会 社 の法 的 性 質 か ら社 員 の合 手 的共 同 所有 が 生 ず るか らで あ る。 社 員 自体 が 経済 的 に株 主 と み な され る。 合 名 会 社 の 利 害 は 社 員 の利 害 と分 離 で きな い。 社 員 が 自己 に 向 け られ た 処 置 を 自 ら決 定 す る か ぎ りで 重大 な 義 務衝 突 に陥 る。 そ れ ゆ え に,合 名 会 社 の 議 決 権 は 禁 止 され る。
な お この 判 決 は,今 日,一 方 で会 社 的 誠実 義 務 を最 初 に適 用 した判 例 とみ な され て い るが,他 方 で ま た こ の 思 想 の 過 度 の 適 用 例 と も 解 さ れ て い る 。A.Hueck, DerTreuegedankeimmodernenPrivatrecht,1947,S.14,15u.Anm.
45参 照 。
後 者 で は,つ ぎ の よ うな 事 案 で あ った 。 訴外Aは 被告Y株 式 会 社 の 設 立 以 来 か ら
の 株 主 で か っ 取 締 役 で もあ った 。Aと そ の 妻 お よ び 息子 は,本 件 株主 総 会 の5日 前
にY会 社 株 式 を 出 資 と して 訴外B有 限会 社 を 設立 した 。Aは60%持 分 を 引受 け 息 子
と と も に業 務 執 行 者 とな った 。 各 自が 単 独 代 表権 限 を有 し,さ らにAは 生 涯 業 務 執
行 者 た る地 位 を 有 す る権 利 お よ び 業 務 執行 者 の 選任 ・解任 の権 利 を与 え られ た 。Y
会 社 の 株 主 総 会 で 取 締 役会 の 免 貴 お よ び 原 告Xの 提 案 した 検査 役 の選 任 に関 す る決
議 が な され たが,免 責 につ い て は賛 成537票(う ち528票 がB会 社 に よ る もので あ っ
た),反 対416票 で 可 決 承 認 さ れ,Xの 提 案 に つ い て は 賛 成416票,反 対537票 で
否 決 され た 。XはB有 限 会 社 の 投 票 は 議 決 権 禁 止 の 適 用 に よ り無 効で あ り,ま た決
議 は実 質 的 に不 当で 少 数 派 に 対 す る多 数 派 株 主 に よ る風 俗 に 反 す る搾 取 に よ っ て成
立 して い る と主 張 して,決 議 取 消の 訴 を提 起 した 。 これ に 対 して,Y会 社 は,Xは
他 の会 社 で もまた 職 業 的 反 対 者(gewerbsmaBigerOpponent)と して の評 判 が
あ り,ま た彼 がY会 社 の 監 査 役 に選 任 され な くな って 以 来(Xは 以 前5年 間 監 査役
で あ っ た),自 己 を取 締 役 に就 任 させ るべ く また はよ り多 くの 利 益 配 当 を 強 い る た'
め に だ け反 対 して い る にす ぎ な い と抗 弁 した 。 裁 判 所 は つ ぎ の よ うに 判 示 して,結
論 的 に は控 訴 審 に差 し戻 した 。 す な わ ち,Aは もは やY会 社 の株 主 で は な い 。 魯有
限会 社 は,そ の持 分 所 有 者 お よ び業 務 執 行 者 た るAが 同 時 にY会 社 の 取 締 役で あ る'
(sozialeGemeinschaft)一 例,家 族,経 営 共 同 体 等 一 の 意 味 で あ る と 解 され るが,株 式 会 社 が そ の よ うな 実 際 を 基礎 とす るか は疑 問で あ る とす る7)。
す なわ ち彼 に よれ ば,社 会 的 共 同 体 は常 に 「信 念 に 従 え る基 礎 」(gesinnungs一 maBigerGrunde)に よ る相 互 の 助 成 を 本 質 と す る もの で あ っ て,相 互 に 合 致 する 「利益 」に よ る相 互 の 助 成 で は な い勘 。 も し この本 質 を 消去 す る な らば, 共 同体 の概 念 は空 虚 な もの と な る。 これ に対 して,株 式 会 社 の 株 主 に は,共 同 体 の本 質 で あ る 「 信 念 に従 え る基 礎 」 に よ る相 互 の 助 成 は存 在 しない 。 株 式 会 社 の 法人 の 外 被 を剥 いで そ の 背後 に あ る基 体 を 直視 す る な らば,そ こ に は多 か れ 少 な か れ 何 の 繋が り もな い ま ま に 個 々 ば らば らの人 間 が 並 存 して い るにす ぎ な い。 それ ゆ え に,株 主 間 に は 個 人 的 面 識 もな く相互 の 利 害 も承 知 さ れ る こと もな くか つ また その 必 要 もな い の が 通 例で あ るた め,人 法 的特 徴 が 著 し く後 退
との 理 由 だ け で ジ取 締 役 の 免 責 お よ び 検 査 役選 任 に関 す る決 議 か ら排 除 され る もの で な い 。 な ぜ な らば,議 決 権 禁 止(旧 商 法252条3項 ・266条1項2文)は,原 則 と して 株 主 だ け に 適 用 され る か らで あ る。 しか し,管 理者 は 自 己 の 問題 につ いて 裁 判 官 た りえ な く,こ の よ うな 状 況 は,当 該 者 が 自 己の 所有 株 式 に よ って 投 票 す る場 合 だ けで な く,管 理者 が決 定 的影 響 力 を行 使 で き る株 式 に 対 して もあ て は ま る 。 そ れ ゆえ に,法 律学上 の所 有権 は問題 にな らな い。 議 決 権 禁 止 は,B有 限会 社 が そ の あ ら ゆ る活 動 につ きAに よ り排 他 的 に決 定 され る ほど に 従 属 して い る場合 に は,B有 限 会 社 の 株式 に も適 用 され る。Aは 業 務 執 行 者 の 選 任 ・解 任 権 を 有 し,息 子 の決 定 を完 全 に支 配 して い たので あ るか ら,B有 限 会 社 の 投 票 は議 決 権 禁 止 に反 す る。 と ころで, 議 決権 禁止 違反 が あ る場 合で も,Xの 取 消 権 の 行 使 は事 情 に よ って は 不 当 な 権 利行 使
(権 利 の 濫 用)と み な さ れ る こ と もあ り うる 。株 主 の 取 消 権 は,た しか に民 事 訴 訟 法256条 の 意 味で の 特別 の 訴の 利 益(Rechtsschutzinteresse)を 要 求 さ れ な い 。 しか し,取 消 権 は,全 体株 式 法 を 支 配 し,各 株 主 が会 社 に対 して 負 う誠 実 義 務 と矛 盾 す る場 合 に は 制 限 さ れ る 。株 主 は,す べ ての 行 動 に際 して 自 己の 所 属 す る共 同 体 の一 員 と して 月 覚 しな け れ ば な らな く,そ して そ の共 同 体 に対 す る誠 実 義 務 を 自己 の行 動 の 最 高 の 指針 と して 行 動 しな け れ ば な らな い。 株 主 が 利 己的 に 自己 の 意 思 を 会 社 に 強 い るた め に,そ れ ゆ え に会 社外 の 目 的で 取 消権 を行 使 す る な らば,誠 実 義 務 の 重 大 な 違 反 で あ りそ の行 使 は権 利 濫 用 と な る 。 ただ し本 件 でXは 取 締 役 会 の 免 責 の 不 当 性 を主 張 して お り,そ れ が 実 質 的 に 正 当で あ れ ば,Y会 社 に よ るXの 取 消 の 訴 の 不 当 性(権 利 濫 用)を 立 証 す る こ とは 困 難 と な るで あ ろ う。
7)Fechner,a.a.0.(N.1),S.53.
8)Fechner,a.a.0.(N¶1),S.54.フ ェ ヒナ ー は こ れ と 関 連 して ス トー ル の
っぎ の 見 解 を 引用 して い る。 「共 同 体 は感 情 的(gefUhlsbetont)で あ る 。 組 織 そ
れ 自体 は一 そ れ は 任 意 に 設 立 で きか つ ま た 共 通 の利 益 に も役 立 つ が一 い まだ 共
同 体 の 関 係 で はな い」(Stol1,DJZ,1936,S.・415)。
株主の誠実義務(四) 33 して い るのが 明 白 と な る。 この 事 実 は ラ イ ヒ裁 判 所 もま た 認 めて い る9}。 フ ェ ヒナ ー は,こ の 株式 会 社 の 実 際 を 理 由 に ,株 式会社を共同体 と同視 して誠実義 務 を肯 定 した判 例 の 態 度 に は以 前 の 風 俗 違 反 に よ る理 由づ け と比 較 して何 らの 進 歩 もみ られず,新 たな 方 法 は た しか に 便 宜 で は あ るが 同 時 に ま た 浅 薄皮 相 で あ る と厳 し く批判 す る1ω。 そ して 結 論 と して,株 式 会 社(法 人)と 株 主 の 関 係 に お いて は,誠 実 義 務 一 この 場 合 に は た とえ ば 「会 社 の 利 益 を 至 上 の 法 (supremalex)と す べ き 義務 」 な る もの一 は認 め る こ と はで き な く,む し ろ この 関 係 で は たん に一 般 的 な 誠 実 お よび 信 義 の 原 則(民 法242条)が 適 用 さ れ るに す ぎ な い とす る111。
③ 前 記 結 論 ② につ い て は,フ ェ ヒナー は二 つ の 理 由 を 挙 げ る。 第一 は,株 主 相 互 に誠 実 義 務 が 認 め られ る ため の 社 会 的 共 同 体 関 係,'組 合 関係 お よ び合 手 的 関 係 が 存 在 しな い こ と12),第 二 は,株 主 相 互 の 利 益 衝 突(と くに 多数 派 と少 数 派 と の衝 突)を 解 決 す る た め に と くに株 主 相 互 の 誠 実 義 務 を 認 め る必 要 は な
り
く,む しろ その ため に は 誠 実 お よび 信 義 の 原 則 の一 っ の 具 体 化で あ る株 主 平 等 の 原 則 を使 用 す れ ば 必 要 に して か つ 十 分 で あ る とい う こ とで あ る。
後 者 につ き敷 術す れ ば,誠 実 お よび 信 義 の 原 則 の 適 用 は 特 定 の 債 務 法 的 関係 に限 定 され る もの で な く,む しろ あ らゆ る法 律 関 係 に 及 ぶ もの で あ るB)。 そ の 9)RGZ158,254ff.原 告 株 主 が,会 社 の 経 済 的 不 成 功(MiBerfolg)に つ い て は会 社 お よ び そ の 大 株主 で あ りかつ 唯一 の会 社 代 表 者 で あ った 者 に も責 任 が あ ると して 損 害 賠 償 請 求 を 訴 え た事 案で あ る が,裁 判 所 はつ ぎの よ うに 判 示 して 原 告 の 請 求 を 棄 却 した 。 「従 来,株 式会 社 自体 に 対す る誠 実 義務 だ けが 肯 定 さ れ て い る に す ぎ な い。 もち ろん 全 体 株 式 法 が,ラ イ ヒ裁 判 所 の 以前 の判 決 で 確 認 され て い る 誠実 思 想 に よ り支 配 され る こと は い うま で もな い 。'しか し,そ の こ とか ら株 主 相 互 の誠 実 義 務 は 生 じな い 。 この会 社 形 態 の人 法 的 要 素 の 後 退,そ れ ゆ え に株 主 相 互 は ほ と ん ど面 識 が な くまた 相 互 の 利 害 も承 知 され て い な い とい う こ とは,こ の よ う な誠 実 義務 に反 対 す る。 さ らに,他 の 株 主 を 害 す る態 度 が 正 当 な 利 益 に よ り補 墳 さ れ る こ と もあ る。 この こ と は,仮 りに株 主 相 互 の 誠 実 義 務 が 認 め られ る と して も,株 式会 社 に結 合 され た仲 間 の 株 主 に 対 す る故 意 の 加 害 が あ る場 合 に 損 害 賠 償 義 務 を 限定 す る。 重 過 失 ま た は 軽 過 失 に よ る 賠 償責 任 は,株 式 会 社 の 特 殊 性 と一 致 しな い 。 この 点 は,新 株 式 法101条 が ま た確 認 す る と こ ろ で あ る」。
10)Fechner,a.a。0.(N.1),S.56.
11)Fechner,a.a.0.(N.1),S.78,83.
12)Fechner,a.a.O.(N.1),S.83ff.
13)Fechner,a.a.0.(N.1),S.88.
意 義 は,一 定 の 人 間 の 間 に 生ず る権 利 の 行使 お よ び義 務 の 履 行 の 方 法 を 調 整 す る こ とに あ り14},そ れ ゆ え に株 主 相 互 に 法 的 な意 味で 債 務 法 的関 係 が 存 在 しな い という こ とは,こ の 原則 を 直 接 適 用 す るに は不 利 な 材料 で あ る。 したが って, む しろ株 主 相 互 の 関 係 で は,株 主 相 互 に 生ず る最大 限乏 しい結 び つ きの 特 徴 に 最 も良 く適 合 す る株 主 平 等 の 原 則 を 適 用 すべ きで あ り,そ れ は 株 式法 に お け る 誠 実 お よ び信 義の 原則 の一 つ の 現 出で あ る と いえ る15}。五 だ 多 数 派 か ら少数 派 を保 護す る この平 等 の 原 則 の 機 能 は,今 日で はす で に 議 決 権 が 問 題 とな るか ぎ . りで,1937年 株式 法 第197条2項(現 行 法243条2項)の 規 定 に よ り代 替'され て い る16)。
以 上 の 結 論 ②の 総 括 的む す び と して フ ェ ヒナ ー につ ぎの よ う に説 く。 株 式 法 にお け る権 利 濫 用 を 阻止 す るた め に 株主 相互 を拘 束す る誠 実 義 務 な る もの は必 要 が な い。 しか も この よ うな 誠 実 義 務 を 根 拠づ け る こ とは 困難 で あ り,大 胆 な 構 成 に よ って の み 敦 義 的 に 根 拠づ け る こ とが で き る にす ぎ な い。 したが って,亀 株 式 法 に お いて は,株 主 相互 の 誠 実 義 務 は完 全 に 放棄 した ほ うが よ い17)。
⑳ 前 記 結 論 ③ に つ いて は,フ ェ ヒナ ー の 所 説 の 核心 部 分 だ け に 詳細 に跡 づ け る。
彼 は,ま ず 最 初 に,法 人 た る株 式 会 社 の 背 後 に あ る企 業 に 対 す る株主 の影 響 力 行 使 可 能 性(Einwirkungsm6glichkeit)を 誠 実 義 務 の 試 金 石 と して 展 開 す る。 す な わ ち,株 主 は 自由 な 意 思 決 定 に も とつ いて行 動 で きるが,同 時 に事 情 に よ って は企 業 に対 して 重 大 な 影 響 を及 ぼ しう る可 能 性 を も有 して い る。 な ぜ な らば,議 決 権 お よ び その 他 の 共 同 管 理 権 の 行 使 に よ って 表 示 され る意 思 は, 法 人 との 関 係 に お いて のみ な らず,企 業 との 関 係 で も また 法 的 お よ び経 済 的 効 果 を生 ぜ しめ るか らで あ る18)。株 主 の 権 利 と くに 議 決 権 は,企 業 の 人 的 お よ び
14)Fechner,a.a.O.(N.1),S.95
15)Fechner,a.a.0.(N.1),S .95
16)Fechner,a.a.0.(N .1),S.105;同 旨,Mestmacker,Verwaltung, KonzerngewaltundRechtederAktionare,1958,S.345.
17)Fechner,a.a.O.(N.1),S.103.
18)Fechner,a.a. ,0.(N.1),S.70.
株主の誠実義務(四) 35 物 的 存 立 要 素 の 秩 序 あ る 関係 を 変 更 し うる可 能 性 を も って い る。 この こ とは, 一方 で ,人 的 な関係で は,株 主総 会 での 役 員 の選 任 ・解 任 に よ って あ るい は業 務 執 行 に 直 接 影 響 力 を行 使す る こと に よ って 企 業 の 人 的 団 体 に 介 入 す る場 合 に 明 白 で あ り,ま た 他方 で,物 的 な 関係 で は,と くに 株 主 総 会 で 合 併 ま た は 営 業 譲 渡 を 決 議 す る場 合 に 明 白 と な る。 この物 的 な 関 係 へ の 介 入 もま た,た とえ そ れ が 直 接(株 主 総 会 決 議)ま た は 間 接(役 員の 選 任)に 行 わ れ よ う と も,窮 極 に お いて それ は人 間 の 支 配 で あ る。 換 言す れ ば,人 と物 との あ らゆ る法 律 関 係 は 窮 極 に お いて 他 の 人 間 との 法 的 関係 に ほ か な らず,そ の 権 限 は他 の 法 的 仲 間 の 意 思 を 拘 束 す る もの で あ る 。 したが っ て,企 業の 物 的状 態 に対 す る株 主 の 権 限 (Macht)は また,企 業 に 存 立 す る人 間 に対 す る権 限で もあ る。 と りわ け この 場 合 に は 労 働 手 段(Arbeitsmittel)に 対 す る支 配 が 問 題 と な る た め,株 主 の 影 響 力 行 使 可 能 性 は そ の 労 働 手 段 と密 接 に 関 連す る人 間,つ ま り そ の経 済 的 実 在 に お いて その 影 響 下 に あ る人 間 に 及 ぶ こ とに な る19)。株 主 の法 的地 位 は,株 主 に 対 し人 法 的 秩 序 の た め の 権 限 を 付与 し,そ れ は この 秩序 に結 びっ け られ た 人 間 に 対 し影 響 を 及 ぼ す もの で あ って,こ の 関係 が言 葉 の 厳密 な意 味で の 誠 実 義 務 を発 生 させ るの で あ る2ω。
この よ うに フ ェ ヒナ ー に よれ ば,株 主 の 誠 実 義 務 は,一 つ の 具 体 的 秩序(人 的 ・物 的 秩序)と して の 企 業 に 対 す る 株 主 の 介 入(Einschaltung)に も と つ いて お り,窮 極 的 に は企 業 の 核 心 た る人 間 の 集 団 に 対 して 生ず る こ とに な る 。 彼 は,あ ま り正 確 な表 現 で は な い と しな が ら も,そ れ を 「企 業 に 対 す る 株主 の 誠 実 義 務 」 と呼 ん で い る。
⑤ フ ェ ヒナ ー は 誠実 義務 を以 上 の よ うに基 礎 づ けた 後,そ の 意 義 お よ び 内 容 に つ いて つ ぎ の よ うに 説 く。 す な わ ち,企 業 に対 す る株 主 の 誠 実 義 務 は,株 主の 権利 行使 を積 極 的意 味 に お いて 「企 業 の 利 益」 に 結 び つ け る。 したが って, 株 主 は,企 業 と関 係 す る決 議 に あ って は,あ らゆ る権 利 に 内在 す る制 限を 遵 守 す る必 要 が あ る こ と はい うま で もな く,さ らに 「企 業 の 利 益 」 を 自 己の 投 票 の
19)Fechner,a.a.0.(N.1),S.75,76.
20)Fechner,a。a.O.(N.1),S.77,
指 針(Richtschnur)と しな け れ ば な らな く,自 己の 利 益 を そ の 背 後 に 退 ぞ か せ ね ば な らな い。 と・ りわ け取 締 役 会 の要 請 に よ り株 主 総 会 が 「業 務 執行 」 の 問 題 を 決 議 す る場合 に は(1937年 株 式 法103条2項,現 行 法119条2項 参 照),企 業 利 益(Unternehmensinteresse)が 至上 の 法(supremalex)で あ る 。 な ぜ
な らば,業 務 執 行 は原 則 と して 取 締 役会 の 問 題で あ り,取 締 役 会 はそ の 義 務 を 自 己責 任 の 下 で 遂 行 し,経 営 お よ び 従者 の 福 祉 も し くは国 民 お よび ラ イ ヒの 共 同の 利 益 を助 成 しな けれ ば な らな く.(1937年 株式法70条1項),そ れ ゆ え に, 業 務 執 行 問 題 が 株 主 総 会 に 委 譲 され た 場 合 に は株 主 は取 締 役 会 と同等 の 義 務 に 服 しな けれ ば な らな いか らで あ る21)。
二(1)す で に み た よ う に(本 章 第 二 節 第一 款 ・第 二 款),一 方 で,1920年 代 に 現 わ れ た 「企 業 自体 」 の 思 想 が 企 業 の 物 的 側 面 を 強 調 す る こ とに よ って,
「 企業 自体 」 を保護 す るた め の イ デ オ ロギ ー と して 株 主 の 誠 実 義務 が 唱 え られ, 他方 で,1930年 代 ナ チ ズ ム の賞 揚 と相 ま って あ らゆ る組 織 体 が 民 族 共 同 体,社 会 的共 同 体 の 思想 の下 に体 系づ け られ,そ の 結 果 株 主 の 誠 実 義 務 ち その 例外 に
もれ る こ とな く共 同体 思想 の イ デ オ ロギ ーの 一 つ の 重 要 な 学 問 的,実 際 的 テ ー マ と して 語 られ た の で あ っ た。 これ に対 して,フ ェ ヒナ ー は,従 来 の 法 律 学 が あま りに 極 端 に 解 離 され しか も実 際 か ら著 し く遊 離 しす ぎ た もの で あ っ た こ と を 批 判 しつ つ,企 業 の物 的 側面 と人 的 側 面 との 融 合 を は か り な が らな お か つ
「 誠 実 」 は道 徳 的 性 格 の ゆ え に 生 け る 自然人 また は共 同体 に だ け 負 わせ る こ と が で きる に す ぎな く,企 業 の物 的 側 面 も窮 極 に お いて は生 け る人 間 を と らえ る もの で あ ろ て,そ の か ぎ りで 人 的 側 面 が 優 位 す る と説 く点 は,彼 の 研究 に お け る方 法 論 的 特 色 と いえ る。 そ こか ら,フ ェ ヒナ ー は,企 業 す な わ ち 「 一 定の 経 済 目的 の ため に組 織 され た 人 間 の 集 団」 に 対 す る株主 の 影 響 力 行 使(介 入)可 能 性 を試 金 石 と して 企 業 に 対す る株 主 の 誠 実 義 務 一 企 業 利 益 を 至上 の 法 とす べ き義 務 一 を導 び くの で あ る。
しか しなが ら,フ ェ ヒナ ーの 見 解 に は若 干 の 疑 問 が 生 ず る。 第一 に,株 主 の 誠 実 義務 の 拠点 と して の企 業 の 核 心 た る人 間 の 集 団 と は何 か,換 言 す れ ば,至
21)Fechner,a.a.0.(N.1),S.78,79.
株主の誠実義務(四)37
上 の 法 と され るべ き企業 利 益 の担 い手 は誰 なの か,第 二 に,こ の 誠 実 義務 に違 反 した 場 合 に どの よ うな 法律 効 果が 生 ず るの か,換 言 す れ ば 企 業 に 対 す る誠実 義 務 を 認 め る 実 益 は ど こに あ る の か,と い う点 に つ いて 明 確 で な い 。
② 第一 の点 につ いて は,フ ェ ヒナ ーが と くに 労 働 者 集 団(経 営 共 同 体)ま た は労 働 者 利益 を念 頭 に お いて い る こ と は明 白で あ る22)。しか し,彼 は必 ず し も企 業利 益 と労働 者利 益 とを 同 視 してい るわ けで は な い。 なぜ な らば,彼 自 ら, 労 働 強化,企 業 の生 産 性 の増 大,生 産 組 織 の 合 理 化 は,企 業 利 益 と労 働 者 利 益 とが 一 致 しな い こ と を明 白に す る 旨を 指 摘 して い るか らで あ る23)。しか も,彼 は,企 業 利 益が 会 社 の利 益,株 主 の利 益,債 権 者 の 利 益 お よ び公 の 利 益 と も一 致 しな い 旨 を 明確 に述 べ て い る241。そ うで あ るな らば,フ ェ ヒナ ー の い う企 業 利 益 とは い ったい何 か とい う疑問が 生ず る。 しか し,こ の 点 に つ い て は 立 ち 入 っ
た言 及が み られ な い 。
結局,思 う に,フ ェ ヒナ ーの 研 究 目 的が,誠 実 義 務 の 機 能,す な わ ちそ れが 法 体 系 の 全体 的 関係 に お いて どの よ う に位 置 づ け られ るの か,他 の ど の よ うな 法 形 成 原 則 と競 合 す るの か,そ して 他 の 法 原 則 との 関 係 に お い て そ の 機 能 の 限 界 を ど こに 画定 で き るの か,と い う点 に あ る こ とを 考 慮 す る な らば25},彼 が 株 主 の誠 実 義務 の 基礎 を 「企 業 」(人 間 の 集 団)に 求 めん と した意 義 は,一 方 で, 全 法 体 系 に お け る誠 実 義 務 の 位 置 づ け(道 徳 的 性 格)を 明 確 に す る と同 時 に, 他 方 で そ の結 果 と して,法 人 た る株 式 会 社 と その 株 主 お よび 株 主 相 互 の 関 係 に
は 誠 実 義務 を認 め る 余地 は な く,そ こで は誠 実 お よ び信 義 の 原 則,株 主 平 等 の 原 則 とい う他 の法原 則 が 適 用 され るべ き 旨を 強調 す る こと に あ っ た と解 され る。
したが って,企 業利 益 と は何 か,̀さ らに は誠 実 義 務 違 反 の 効 果 は どの よ うに 解 され るべ きか とい うよ うな一 歩 立 ち入?た 実 際的 問 題 は,フ ェ ヒナ ーの 研 究 に とっ て は そ れ ほど 重 視す べ き こ とで は な か っ た ので は な いか と思 わ れ る。
22)Fechner,a.a.0.(N.1),S。75,76.
23)Fechner,a.a.0.(N.1),S.104.
24)Fechner,a.a。0.(N.1),S.104.な お 企 業 利 益 と 他 の 諸 利 益 と の 関 係 に っ い
て は 前 述 し た と こ ろ で も あ る 。 本 章 第 二 節 第 一 款 四 参 照 。 25)Fechner,a.a.0.(N.工),S.2.
