有 形 偽 造 と 無 形 偽 造 の 区 別
有形偽造と無形偽造の区別 45
二
一三
四
五 目 次
序 説
﹁ 作 成 者 ﹂ と ﹁ 名 義 人 ﹂ の 人 格 的 同 一 性
ω ﹁ 作 成 者 ﹂ の 概 念
② ﹁ 名 義 人 ﹂ の 概 念
代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 に 関 す る 学 説 ・ 判 例
ω 学 説
② 判 例
自 説 の 展 開
ω 他 人 名 義 の 冒 用 と 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 の 統 一 的 理 解
② 名 義 人 概 念 と 有 形 偽 造
㈹ 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 と 不 真 正 文 書
ω 資 格 冒 用 と 偽 造 概 念
結 語 川 崎 一 夫
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一 序 説
﹁ 有 形 偽 造 ﹂ と は ︑ 他 人 名 義 を 冒 用 し て 文 書 を 作 成 す る こ と を 意 味 す る ︒ 刑 法 一 七 章 に 規 定 さ れ て い る ﹁ 文 書 偽 造
ノ 罪 ﹂ の 各 構 成 要 件 に お け る ﹁ 偽 造 ﹂ は ︑ 少 な く と も 形 式 主 義 の 観 点 か ら は ︑ 有 形 偽 造 の 意 味 に 理 解 さ れ て い る ︒ 有
形 偽 造 に よ っ て 作 成 さ れ る 文 書 は ︑ ﹁ 偽 造 文 書 ﹂ と 呼 ば れ る ︒ 偽 造 文 書 は ︑ 真 正 に 成 立 し た 文 書 で は な い の で ︑ ﹁ 不 真
正 文 書 ﹂ と も 呼 ば れ る ︒ ﹁ 不 真 正 の ﹂ 文 書 は ︑ 他 人 名 義 を 冒 用 し て 作 成 さ れ た 文 書 で あ る か ら ︑ 作 成 者 と 名 義 人 の 一
致 し な い 文 書 で あ る ︒ こ の よ う な 不 真 正 文 書 を 作 成 す る 行 為 が 有 形 偽 造 で あ る ︒ こ れ に 対 し て ︑ ﹁ 無 形 偽 造 ﹂ と は ︑
作 成 権 限 を 有 す る 者 が 真 実 で な い 内 容 の 文 書 を 作 成 す る こ と を 意 味 す る ︒ ﹁ 文 書 偽 造 ノ 罪 ﹂ の 各 構 成 要 件 に お い て ︑
﹁ 虚 偽 ノ 文 書 ヲ 作 リ ﹂ ︑ ﹁ 虚 偽 ノ 記 載 ヲ 為 シ タ ﹂ と 表 現 さ れ て い る 行 為 が 無 形 偽 造 で あ る ︒ こ の よ う な 無 形 偽 造 に よ っ
て 作 成 さ れ る 文 書 は ︑ ﹁ 虚 偽 文 書 ﹂ と 呼 ば れ る ︒ こ れ を ﹁ 不 真 実 文 書 ﹂ と 呼 ぶ こ と が で き る で あ ろ う ︒ 虚 偽 文 書 は ︑
そ の 内 容 に つ い て 虚 偽 ・ 不 真 実 の 記 載 が あ る と い う だ け で あ っ て ︑ そ の 成 立 に つ い て 不 真 正 で あ る と い う わ け で は な
い か ら ︑ 作 成 者 と 名 義 人 と が 一 致 し て い る 真 正 文 書 に 属 す る も の で あ る ︒ し た が っ て ︑ 有 形 偽 造 と 無 形 偽 造 の 区 別 に
つ い て は ︑ 作 成 さ れ た 文 書 に 着 目 し な け れ ば な ら な い ︒ 作 成 さ れ た 文 書 が 不 真 正 文 書 で あ る 場 合 が 有 形 偽 造 で あ り ︑
そ れ が 不 真 実 文 書 で あ る 場 合 が 無 形 偽 造 で あ る ︒
不 真 正 文 書 は ︑ 作 成 者 と 名 義 人 の 間 に 人 格 的 同 一 性 を 欠 く 文 書 で あ る ︒ ﹁ 作 成 者 ﹂ 概 念 と ﹁ 名 義 人 ﹂ 概 念 の 理 解 に
つ い て は ︑ 必 ず し も 見 解 の 一 致 を み て い る わ け で は な い ︒ 有 形 偽 造 の 概 念 が 不 真 正 文 書 の 作 成 と し て 理 解 さ れ る 以 上 ︑
こ れ ら の 両 概 念 の 決 定 は 必 要 不 可 欠 の こ と で あ る ︒ ま た ︑ 不 真 実 文 書 は ︑ 真 正 文 書 に 属 す る 文 書 で あ る か ら ︑ 作 成 者
と 名 義 人 の 間 に 人 格 的 同 一 性 を 有 す る 文 書 ︑ す な わ ち 真 正 文 書 で は あ る が ︑ そ の 記 載 内 容 の 不 真 実 の 文 書 で あ る ︒ し
た が っ て ︑ 不 真 実 文 書 は ︑ 真 正 ・ 不 真 実 文 書 で あ る ︒ こ れ に 対 し て ︑ 通 常 の 作 成 行 為 に よ る 文 書 は ︑ 真 正 . 真 実 文 書
で あ る ︒ 作 成 行 為 の 性 質 は ︑ 作 成 文 書 の 性 質 に よ っ て 決 定 さ れ る ︒ 本 稿 は ︑ こ の よ う な 基 本 的 観 点 に 基 づ い て ︑ 従 来
か ら 議 論 さ れ て き た 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 が 有 形 偽 造 に 当 た る の か 無 形 偽 造 に 当 た る か と い う 問 題 を 検 討 し た い と 考
え て い る ︒
二 ﹁ 作 成 者 ﹂ と ﹁ 名 義 人 ﹂ の 人 格 的 同 一 性
有形偽造 と無形偽造の区別 47
ω ﹁ 作 成 者 ﹂ の 概 念
真 正 文 書 は ︑ 作 成 者 と 名 義 人 の 問 に 人 格 的 同 { 性 の あ る 文 書 で あ り ︑ 不 真 正 文 書 は ︑ そ の 同 一 性 を 欠 く 文 書 で あ る ︒
真 正 文 書 と 不 真 正 文 書 と は ﹁ 作 成 者 ﹂ と ﹁ 名 義 人 ﹂ の 人 格 的 同 一 性 の 存 否 を 基 準 と し て 区 別 さ れ る ︒ し か し ︑ 必 ず し
も 作 成 者 の 概 念 と 名 義 人 の 概 念 が 明 確 で は な い ︒ こ こ で は ︑ ま ず ︑ こ れ ら の 概 念 に つ い て 検 討 を 加 え る こ と が 必 要 で
あ る ︒
﹁ 作 成 者 ﹂ と は ︑ 文 書 作 成 の 意 思 を 実 現 す る 者 を い う ︒ 作 成 者 を 定 義 し て ﹁ 現 実 に ︑ 文 書 の 内 容 を 表 示 し た 者 で あ
る ﹂ と す る 見 解 も み ら れ 麓 ・ 作 成 者 を 作 成 立息 思 の 実 望 体 と し て 理 解 し て お き た い ︒ 作 成 意 思 を 有 す る 者 が 自 ら 執
筆 す る 場 合 に は ︑ そ の 者 を 作 成 意 思 を 実 現 す る 者 と し て ﹁ 作 成 者 ﹂ で あ る と す る こ と に つ い て 疑 問 は 生 じ な い で あ ろ
う ︒ し か し ︑ 作 成 意 思 を 有 す る 者 が 他 人 に 執 筆 を 依 頼 し て 執 筆 さ せ た 場 合 ︑ 作 成 意 思 を 有 す る 依 頼 者 を 作 成 者 と す べ
き か ︑ あ る い は 依 頼 者 か ら 依 頼 さ れ た 執 筆 者 を 作 成 者 と す べ き か と い う 点 に つ い て は ︑ 疑 問 は 生 で な い と は い え な い ︒
こ の よ う な 場 合 に お い て ﹁ 作 成 者 ﹂ を 決 定 す る 見 解 と し て ︑ 事 実 説 と 観 念 説 の 対 立 が あ る こ と は 周 知 の と お り で あ る ︒
事 実 説 は ︑ 実 際 に 文 書 を 作 成 し た 執 筆 者 を 作 成 者 と 解 す る 見 解 で あ る ︒ こ れ に 対 し て ︑ 観 念 説 は ︑ 執 筆 者 で は な く ︑
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作 成 意 思 を 有 し て い る 執 筆 依 頼 者 を 作 成 者 と 解 す る 見 解 で あ る ︒ 観 念 説 に よ れ ば ︑ こ こ で 問 題 と さ れ て い る ﹁ 被 依 頼
者 ﹂ な い し は ﹁ 執 筆 ・者 ﹂ の 性 格 に つ い て は 問 う と こ ろ で は な い と さ れ て い る ︒ タ イ ピ ス ト の よ う に 単 純 に 執 筆 に 従 事
す る 者 で あ る と ︑ 代 理 人 の よ う に 本 人 の た め に 文 書 の 作 成 を 委 ね ら れ て い る 者 で あ る と を 区 別 し な い と い う 趣 旨 で あ
る ︒ し た が っ て ︑ 観 念 説 は ︑ い ず れ の 場 合 で あ っ て も 依 頼 者 を 作 成 者 で あ る と 解 す る こ と に な る ︒ し か し ︑ 本 稿 は ︑
基 本 的 に は 観 念 説 に 従 う べ き も の と 考 え て い る が ︑ 執 筆 者 の 性 格 を 問 わ な い と す る 点 に つ い て は 疑 問 を 感 ぜ ざ る を え
な い の で あ る ︒
事 実 説 と 観 念 説 の 対 立 は ︑ 複 数 の 者 が 文 書 作 成 過 程 に 関 与 し た 場 合 に お け る ﹁ 作 成 者 決 定 基 準 ﹂ に 関 し て 生 じ た 対
立 で あ っ て ︑ 作 成 さ れ た 文 書 の ﹁ 名 義 人 決 定 基 準 ﹂ に 関 し て 生 じ た 争 い で は な い と い う こ と に 注 意 し な け れ ば な ら な
い ︒ な お ︑ 本 稿 の 用 語 法 に お い て は ︑ ﹁ 作 成 意 思 ﹂ と ﹁ 執 筆 意 思 ﹂ と は 区 別 さ れ な け れ ば な ら な い ︒ 作 成 意 思 と は ︑
文 書 の 成 立 に つ い て 責 任 主 体 と な る 意 思 を い う ︒ こ れ に 対 し て ︑ 執 筆 意 思 は ︑ 文 書 の 筆 記 を 担 当 す る 意 思 を い う ︒ 作
成 意 思 と 執 筆 意 思 と が 同 一 人 に 帰 す る 場 合 に は ︑ 作 成 者 の 決 定 に つ い て は 疑 問 は 生 じ な い が ︑ 作 成 意 思 と 執 筆 意 思 と
が 異 な っ た 者 に 担 わ れ て い る 場 合 に は ︑ 作 成 意 思 を 有 す る 者 が ﹁ 作 成 者 ﹂ と さ れ な け れ ば な ら な い ︒
事 実 説 は ︑ タ イ ピ ス ト に 依 頼 し て 依 頼 者 名 義 の 文 書 を 作 成 さ せ た 場 合 に ︑ 作 成 さ れ た 文 書 の 作 成 者 を タ イ ピ ス ト で
あ り ︑ そ の 文 書 を ﹁ 作 成 者 と 名 義 人 の 一 致 し な い 文 書 ﹂ す な わ ち 不 真 正 文 書 で あ る と 解 す る こ と に な る で あ ろ う ︒ そ
の た め ︑ タ イ ピ ス ト は 不 真 正 文 書 を 作 成 し た こ と に な り ︑ そ の 行 為 は 有 形 偽 造 に 当 た る こ と に な る ︒ し か し ︑ タ イ ピ
ス ト の 行 為 を 文 書 偽 造 罪 に 問 う こ と は ︑ も と よ り で き な い こ と で あ る ︒ そ の た め ︑ タ イ ピ ス ト の 行 為 に つ い て 犯 罪 の
成 立 を 否 定 す る た め に は ︑ タ イ ピ ス ト の 行 為 は 有 形 偽 造 を 内 容 と す る 構 成 要 件 に 該 当 す る が ︑ 依 頼 者 の 承 諾 に よ っ て
違 法 性 が 阻 却 さ れ る と 解 さ ざ る を え な く な る で あ ろ う ︒ し か し ︑ そ の 論 理 は 複 雑 で あ り ︑ し か も 文 書 偽 造 の 罪 の 保 護
法 益 が 社 会 的 法 益 に 属 す る も の で あ る こ と を 考 慮 す る な ら ば ︑ 被 害 者 の 承 諾 と 同 じ 論 理 で も っ て 犯 罪 の 成 立 を 否 定 し
有形偽造と無形偽造の区別 49
う る か と い う 疑 問 も 残 る と 考 え ら れ る ︒ タ イ ピ ス ト の 行 為 は ︑ 類 型 的 に 有 形 偽 造 と さ れ る べ き 行 為 で は な い ︒ 日 常 的
に 反 復 さ れ る こ の よ う な 行 為 は ︑ 構 成 要 件 の 違 法 推 定 機 能 に よ っ て 違 法 性 の 推 定 を 受 け る よ う な 行 為 で は な い ︒ し た
が っ て ︑ タ イ ピ ス ト の 行 為 に つ い て は 構 成 要 件 該 当 性 が 阻 却 さ れ な け れ ば な ら な い で あ ろ う ︒ こ の よ う な 結 論 を 認 め
る こ と が で き な い 事 実 説 は 採 用 し が た い 見 解 で あ る ︒
作 成 者 の 決 定 は 観 念 説 に よ る べ き で あ る ︒ 代 理 人 ・ 代 表 者 が 代 理 ・ 代 表 文 書 を 作 成 す る 場 合 は ︑ 従 来 の 観 念 説 に よ
れ ば ︑ 本 人 の 表 示 意 思 に 基 づ い て 作 成 さ れ た も の で あ る か ら 本 人 が 作 成 者 で あ る と 解 さ れ る ︒ し か し ︑ た と え 観 念 説
に よ る と し て も ︑ こ の よ う な 理 解 に は 賛 成 で き な い ︒ 代 理 人 ・ 代 表 者 が 代 理 ・ 代 表 文 書 を 作 成 す る 場 合 は ︑ 代 理 . 代
表 制 度 の 趣 旨 に 照 ら し て み る と ︑ 代 理 人 ・ 代 表 者 が 固 有 の 作 成 意 思 を 有 し て お り ︑ こ れ を 実 現 し て い る と 解 す べ き で
あ る か ら ︑ た と え 最 終 的 に は 本 人 の 表 示 意 思 に 基 づ く も の と 考 え う る と し て も ︑ 代 理 人 ・ 代 表 者 が 作 成 者 で あ っ て ︑
本 人 を 作 成 者 と 解 す べ き で は な い で あ ろ う ︒ こ の 限 度 に お い て ︑ 従 来 の 観 念 説 は 修 正 さ れ る べ き で あ る と 考 え る ︒ 従
来 の 無 制 限 的 な 観 念 説 に 対 し て ︑ こ の よ う な 修 正 を 施 し た 観 念 説 を 本 稿 で は 以 下 ﹁ 制 限 的 観 念 説 ﹂ と 呼 ぶ こ と に し た
い ︒ 代 理 権 ・ 代 表 権 の 範 囲 内 に お い て 作 成 さ れ た 代 理 ・ 代 表 文 書 の 名 義 人 に つ い て は ︑ 後 述 す る よ う に ︑ ﹁ 正 当 な 資
格 を 有 す る 代 理 人 ・ 代 表 者 ﹂ で あ る と 解 す べ き で あ る か ら ︑ 代 理 権 ・ 代 表 権 の 範 囲 内 に お い て 作 成 さ れ た 代 理 . 代 表
文 書 は ︑ 制 限 的 観 念 説 に お い て も 真 正 文 書 と す る こ と が で き る ︒ 従 来 の 無 制 限 的 観 念 説 は ︑ こ の よ う な 文 書 の 作 成 者
も 名 義 人 も 本 人 で あ る と 解 す る こ と に よ っ て 同 様 の 結 論 に 到 達 し て い た が ︑ 結 論 に 到 達 す る そ の 論 理 的 プ ロ セ ス に は
賛 成 し え な い も の が あ る ︒
② ﹁ 名 義 人 ﹂ の 概 念
文 書 の ﹁ 名 義 人 ﹂ は ︑ 作 成 者 と 区 別 さ れ な け れ ば な ら な い ︒ ﹁ 名 義 人 ﹂ の 意 義 に つ い て も ︑ 見 解 の 相 違 が み ら れ る ︒
通 説 は ︑ 文 書 の 記 載 内 容 か ら 理 解 さ れ る 意 識 内 容 の 主 体 を 名 義 人 と 解 し て い る ︒ 本 稿 で は ︑ こ の よ う な 見 解 を ﹁ 思 想
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主 体 名 義 人 説 ﹂ と 呼 ぶ こ と に し た い ︒ こ れ に 対 し て ︑ 名 義 人 を 裁 可 名 義 者 の 地 位 に あ る 者 と 解 す る 見 解 が み 罷 ・ こ の
見 解 は ﹁ 裁 可 名 義 人 説 ﹂ と 呼 ば れ て い る ︒ こ の 見 解 に お け る ﹁ 裁 可 ﹂ の 意 義 は 必 ず し も 明 ら か で は な い が (﹁ 裁 可 ﹂ と
は ︑ 本 来 ︑ 君 主 . 天 皇 の 決 裁 を 意 味 す る 言 葉 で あ る ︒ ) ︑ 裁 可 名 義 人 と は ︑ 作 成 さ れ た 文 書 が 作 成 権 限 の 範 囲 内 に お い て 正
当 に 作 成 さ れ た も の で あ る こ と を 認 め る 決 裁 者 を 意 味 す る も の と 考 え ら れ る で あ ろ う ︒ 裁 可 名 義 人 説 は 戦 前 一 九 三 四
年 に 初 め て 主 張 さ れ た も の で あ る が ︑ 最 近 ︑ 裁 可 名 義 人 説 に き わ め て 近 い 見 解 が 主 張 さ れ る よ う に な っ て い る ︒ そ の
見 解 は ︑ 文 書 を 作 成 す る こ と 自 体 に 関 す る 責 任 の 主 体 を 名 義 人 と 解 す る も の で 襲 ・ こ の 見 解 を ・ 本 稿 で は ・ ﹁ 責 任
主 体 名 義 人 説 ﹂ と 呼 ぶ こ と に し た い ︒ 責 任 主 体 名 義 人 説 に お け る 文 書 作 成 の 責 任 主 体 と は ︑ 文 書 が 真 正 に 作 成 さ れ も
の で あ る こ と を 保 証 す る 者 を 意 味 す る も の と 解 さ れ う る で あ ろ う ︒ 責 任 主 体 名 義 人 説 が 主 張 さ れ る 背 景 に は ︑ 他 人 名
義 の 冒 用 の 場 合 と 同 様 に ︑ 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 が 有 形 偽 造 に 当 た る こ と を 統 一 的 に 矛 盾 な く 説 明 し よ う と す る 意 図
が 存 在 し て い る と 考 え ら れ る ︒ 統 一 的 説 明 の 意 図 そ れ 自 体 は 正 当 で あ る ︒ し か し ︑ そ の た め に 思 相 や 王 体 名 義 人 説 を 捨
て 去 る こ と が 必 要 と は 思 わ れ な い ︒ 本 稿 は ︑ 統 一 的 説 明 の 意 図 を 是 認 し た う え で ︑ 責 任 主 体 名 義 入 説 に 依 ら ず ︑ 思 想
主 体 名 義 人 説 の 立 場 を 維 持 す べ き で あ る と 考 え て い る ︒
三 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 に 関 す る 学 説 ・ 判 例
ω 学 説
こ こ で ︑ 代 理 . 代 表 資 格 の 冒 用 に 関 す る 学 説 を 整 理 し て お き た い ︒ 学 説 の 整 理 に 当 た っ て ︑ そ の 学 説 と 形 式 主 義 ・
実 質 主 義 と い う 基 本 的 な 考 え 方 と の 関 係 が 看 過 さ れ て は な ら な い ︒ 形 式 主 義 は 有 形 偽 造 を 偽 造 行 為 と し て 本 来 処 罰 さ
れ る べ き 行 為 で あ る と 解 す る 見 解 で あ る か ら ︑ こ れ を 基 本 的 に 肯 定 す る 学 説 は ︑ 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 の 可 罰 性 を 肯
有形偽造と無形偽造の区別 51
定 す る た め に ︑ 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 行 為 が 有 形 偽 造 に 当 た る べ き こ と を 論 証 し な け れ ば な ら な い ︒ と く に 私 文 書 に
つ い て は ︑ 無 形 偽 造 は 一 六 〇 条 所 定 の 限 定 さ れ た 文 書 を 客 体 と す る 場 合 に 限 っ て 処 罰 さ れ る に す ぎ な い の で ︑ 代 理 .
代 表 資 格 の 冒 用 行 為 の 可 罰 性 を 認 め る た め に は ︑ そ の よ う な 行 為 が 有 形 偽 造 に 当 た る と す る 論 証 は 不 可 欠 の こ と で あ
る ・ も し こ の よ う な 証 明 が で き な い こ と に よ っ て 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 行 為 が 処 罰 の 範 囲 の 外 に 置 か れ る と す れ ば ︑
文 書 に 対 す る 社 会 的 信 用 は か な り の 程 度 に 害 さ れ る こ と に な る で あ ろ う か ら ︑ こ の よ う な 行 為 の 可 罰 性 は 肯 定 さ れ な
け れ ば な ら な い ︒ 学 説 の 多 く は こ の よ う な 観 点 か ら 展 開 さ れ て い る ︒ 通 説 も 同 様 で あ る ︒ 通 説 は ︑ 代 理 . 代 表 文 書 に
つ い て は ︑ 文 書 内 容 に 基 づ く 法 的 効 果 が 本 人 に 帰 属 す る 形 式 の 文 書 で あ る と い う 理 由 に よ っ て ︑ 本 人 を 名 義 人 と 解 し ︑
代 理 ・ 代 表 資 格 を 冒 用 し て 文 書 を 作 成 す る 行 為 は 本 人 名 義 を 冒 用 す る も の で あ り ︑ 有 形 偽 造 に 当 た る と す る ︒ 通 説 の
見 解 に よ れ ば ︑ 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 文 書 は 作 成 者 と 名 義 人 の 一 致 し な い 不 真 正 文 書 で あ り ︑ こ れ を 作 成 す る 行 為 は
有 形 偽 造 で あ る と さ れ る の で あ る ︒ し か し ︑ 思 想 主 体 名 義 人 説 の 立 場 を 貫 徹 す る 場 合 ︑ い か な る 文 書 に お い て も 名 義
人 は 文 書 の 記 載 内 容 か ら 理 解 さ れ る 意 識 内 容 の 主 体 で な け れ ば な ら な い は ず で あ る ︒ し た が っ て ︑ 通 説 の 見 解 の よ う
に 名 義 人 の 決 定 に 当 た っ て 何 人 に 法 的 効 果 が 帰 属 す る か を 論 ず る こ と は 思 想 主 体 名 義 人 説 の 基 本 的 立 場 と は 相 容 れ な
( 5 ) い で あ ろ う ︒
思 想 主 体 名 義 人 説 を 維 持 す る 限 り ︑ 法 的 効 果 の 帰 属 を 基 準 と し て 名 義 人 を 決 定 す る こ と は 首 尾 一 貫 性 を 欠 く も の と
い わ ざ る を え な い ︒ そ れ に も か か わ ら ず ︑ 代 理 ・ 代 表 文 書 の 名 義 人 の 決 定 に つ い て 法 的 効 果 の 帰 属 を 論 ず る 理 由 に つ
い て ︑ 通 説 は ︑ 文 書 偽 造 罪 の 保 護 法 益 の 観 点 か ら ︑ 法 的 効 果 が 本 人 に 帰 属 す る こ と に 対 す る 社 会 的 信 用 が 重 視 さ れ る
べ き で あ る か ら で あ る と 説 明 し て い る ︒ し か し ︑ 代 理 ・ 代 表 文 書 に 対 す る 社 会 的 信 用 は ︑ 代 理 . 代 表 文 書 が 代 理 人 .
代 表 者 の 正 当 な 権 限 の 範 囲 内 に お い て 作 成 さ れ た も の で あ る と い う こ と に 向 け ら れ て い る の で あ っ て ︑ 表 示 さ れ た 文
書 内 容 の 法 的 効 果 が 本 人 に 帰 属 す る こ と ︑ な い し は 本 人 が 文 書 内 容 に つ い て 責 任 を も つ と い う こ と に 直 接 向 け ら れ て
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い る の で は な い ︒ 表 示 さ れ た 文 書 内 容 の 法 的 効 果 が 本 人 に 帰 属 す る こ と ︑ な い し は 本 人 が 文 書 内 容 に つ い て 責 任 を も
つ と い う こ と に 対 す る 社 会 的 信 用 は ︑ 代 理 ・ 代 表 制 度 に 対 す る 信 頼 で あ り ︑ 代 理 ・ 代 表 文 書 に 対 す る 信 用 と は 区 別 さ
れ る べ き で あ ろ う ︒ 代 理 ・ 代 表 文 書 そ れ 自 体 に 対 す る 社 会 的 信 用 は ︑ 代 理 ・ 代 表 資 格 が 冒 用 さ れ て い な い と い う 点 に
向 け ら れ て い る の で あ っ て ︑ 保 護 法 益 で あ る 文 書 に 対 す る 社 会 的 信 用 と し て は 代 理 ・ 代 表 資 格 が 冒 用 さ れ て い な い と
い う 点 が 重 視 さ れ な け れ ば な ら な い ︒
通 説 は ︑ 代 理 . 代 表 文 書 の 名 義 人 の 理 解 に お い て ︑ 思 想 主 体 名 義 人 説 を 捨 て て い る よ う に 思 わ れ る ︒ そ の た め ︑ 通
説 は 他 人 名 義 の 冒 用 と 代 理 資 格 の 冒 用 と を 統 一 的 に 理 解 す る こ と を 放 棄 し て い る と い え よ う ︒ こ の よ う な 通 説 の 立 場
に 賛 成 せ ず ︑ 両 者 を 統 一 的 に 理 解 す る た め に ︑ 代 理 文 書 の 名 義 人 を 代 理 資 格 の 表 示 と 代 理 人 の 氏 名 と が 一 体 と な っ た
作 成 名 義 と し て 理 解 す る 見 解 が あ る ︒ 本 稿 で は ︑ こ の 見 解 を 論 述 の 便 宜 の た め に 仮 に ﹁ 資 格 氏 名 一 体 名 義 人 説 ﹂ と 呼
ぶ こ と に し た い ︒ 資 格 氏 名 一 体 名 義 人 説 に よ れ ば ︑ こ の よ う な 作 成 名 義 は ﹁ 他 人 名 義 ﹂ で あ る か ら ︑ 代 理 ・ 代 表 資 格
の 冒 用 は 他 人 名 義 の 冒 用 で あ り ︑ 有 形 偽 造 で あ る と さ れ る ︒ た と え ば ︑ 甲 の 代 理 人 で な い 乙 が ﹁ 甲 代 理 人 乙 ﹂ と 表 示
し て 代 理 文 書 の 形 式 を 備 え た 文 書 を 作 成 し た 場 合 ︑ 乙 が 作 成 者 で あ り ︑ ﹁ 甲 代 理 人 乙 ﹂ と い う 作 成 名 義 が 名 義 人 で あ
る か ら ︑ 作 成 さ れ た 文 書 が 作 成 者 と 名 義 人 の 一 致 し な い 不 真 正 文 書 で あ る と 理 解 さ れ て い る の で あ ろ う ︒ こ の よ う な
見 解 に 対 し て 技 巧 的 で あ る と い う 批 判 が 聖 ら れ て い 翫 脱 ・ む し ろ ご ﹂ の よ う な 見 解 の な か に ・ 代 理 . 代 表 文 書 自 体
に 対 す る 社 会 的 信 用 を 保 護 す る と い う 正 し い 理 解 が う か が え る よ う に 思 わ れ る ︒ 法 的 効 果 の 帰 属 に 関 心 が 払 わ れ る か
ら こ そ ︑ 代 理 . 代 表 資 格 が 冒 用 さ れ て い な い か ど う か が 重 視 さ れ ︑ こ の こ と か ら 代 理 ・ 代 表 資 格 が 冒 用 さ れ な い よ う
に 保 護 さ れ な け れ ば な ら な い と 考 ︑尺 ら れ る の で あ る ︒ 前 述 の 例 に お い て ︑ 紛 れ も な く 真 実 の 甲 の 代 理 人 乙 が 代 理 権 の
範 囲 内 に お い て な し た 意 思 表 示 が 記 載 さ れ て い る と い う こ と が 代 理 文 書 の 社 会 的 信 用 と な っ て い る の で あ っ て ︑ こ の
こ と を 前 提 と し て こ そ 法 的 効 果 が 本 人 に 帰 属 す る と い う こ と も 意 味 を も っ て く る と 思 わ れ る ︒
有形偽造 と無形偽造の区別 53
代 理 ● 代 表 資 格 の 冒 用 は ︑ こ の よ う な 代 理 ・ 代 表 文 書 に 対 す る 社 会 的 信 用 を 害 す る も の で あ る ︒ し た が っ て ︑ 代
理 ● 代 表 資 格 の 表 示 と 代 理 人 ・ 代 表 者 の 氏 名 と が 一 体 と な っ た も の が 作 成 名 義 と な る と す る 見 解 は ︑ 文 書 そ れ 自 体 の
社 会 的 信 用 を 保 護 法 益 と す る 理 解 に 相 応 し て い る と い え よ う ︒ し か し ︑ そ れ に も か か わ ら ず ︑ 本 稿 は ︑ 代 理 . 代 表 文
書 の 名 義 人 を ﹁ 甲 代 理 人 乙 ﹂ と い う 一 体 の 作 成 名 義 と し て 理 解 す る の で は な く ︑ ﹁ 代 理 資 格 を 有 し て い る と こ ろ の ﹂
﹁ 乙 ﹂ 自 身 で あ る と 解 す べ き で あ る と 考 え る ︒
責 任 主 体 名 義 人 説 も ま た 他 人 名 義 の 冒 用 と 代 理 資 格 の 冒 用 と を 統 一 的 に 有 形 偽 造 と し て 理 解 し よ う と し て い る ︒ こ
こ で は ・ 近 年 主 張 さ れ る よ う に な っ た 責 任 主 体 名 義 人 説 が 代 理 資 格 の 冒 用 を 有 形 偽 造 と 解 す る 理 論 的 説 明 に つ い て 述
べ る こ と に し た い ︒ 責 任 主 体 と は ︑ 文 書 の 成 立 に つ い て 責 任 を 負 う べ き 者 を 意 味 す る ︒ 普 通 の 文 書 に お い て は ︑ 文 書
に 表 示 さ れ た 思 想 の 主 体 (以 下 ︑ ﹁ 表 意 者 ﹂ と い う と き は ︑ こ れ を 意 味 す る ︒ ) と 責 任 主 体 と は 一 致 し て い る が ︑ 代 理 文 書 に お い て は 両 者 は 一 致 し な い の で ︑ ﹁ 表 意 者 で あ る 代 理 人 じ し ん の 名 義 は 重 要 性 を も た な い ﹂ と 解 し ︑ 文 書 作 成 の 責
任 主 体 で あ る 本 人 名 義 が 重 視 さ れ る べ き で あ る と さ れ る ︒ 表 意 者 よ り も 文 書 作 成 の 責 任 主 体 が 重 視 さ れ る の は ︑ お よ
そ 文 書 に お い て は 表 薯 の 名 義 の 記 載 は ﹁ 文 圭 日作 成 の 責 任 の 窪 ﹂ を 明 示 す る 籠 を 有 し て い る か ら で あ る と さ れ る ︒
し た が っ て ︑ 責 任 主 体 名 義 人 説 に よ れ ば ︑ 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 に お い て は ︑ 作 成 者 は 代 理 . 代 表 資 格 を 冒 用 し た 者
で あ り ・ 名 義 入 は 責 任 主 体 で あ る 本 人 で あ る か ら ︑ 作 成 さ れ た 文 書 は 作 成 者 と 名 義 人 の 一 致 し な い 不 真 正 文 書 で あ り ︑
こ れ を 作 成 し た 代 理 ・ 代 表 資 格 の 冒 用 者 の 行 為 は 有 形 偽 造 で あ る と 解 さ れ る の で あ る ︒
責 任 主 体 名 義 人 説 は ︑ 文 書 作 成 の 責 任 を ﹁ 文 書 が 真 正 に 作 成 さ れ た こ と を ﹁ 受 忍 す べ き 義 務 ﹂ と し ︑ 文 書 作 成 の 責
任 を 負 担 す る 者 を ・ 名 義 人 と 解 し て 鳳 肥 ・ し か し ︑ こ の よ う な 論 理 は ︑ 複 数 の 者 が 文 書 の 作 成 過 程 に 関 与 し た 場 △ ・ に
お け る 作 成 者 を 決 定 す る た め の 観 念 説 の 論 理 と 同 じ で は な い か と い う 疑 問 の 生 ず る の を 禁 じ 得 な い ︒ 文 書 作 成 の 責 任
主 体 は ﹁ 文 書 作 成 の 主 体 ﹂ と 区 別 さ れ る べ き で は な く ︑ 両 者 は と も に ﹁ 作 成 者 ﹂ を 意 味 す る も の と 解 さ れ る べ き で あ
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ろ う ︒ 文 書 の ﹁ 名 義 人 ﹂ は ︑ 作 成 さ れ た 文 書 を 作 成 者 の 作 成 過 程 と 文 書 の 法 的 効 果 か ら 切 り 離 し て ︑ 文 書 そ れ 自 体 の
思 想 内 容 の 主 体 と し て 理 解 さ れ る べ き で あ る ︒
裁 可 名 義 人 説 も ︑ 代 理 . 代 表 資 格 の 冒 用 に つ い て ︑ 作 成 者 が 裁 可 名 義 た る 他 人 名 義 を 冒 用 し て 文 書 を 作 成 し た も の
と 解 し ︑ 有 形 偽 造 と 解 し て い る ︒ 裁 可 名 義 人 説 は ︑ 古 い 見 解 で あ る が ︑ 前 述 の 責 任 主 体 名 義 人 説 に 受 け 継 が れ た 見 解 ヨ で あ り ︑ そ の 意 味 で は 今 日 に お い て も 無 視 し 得 な い も の で あ る と い え よ う ︒ ﹁ 裁 可 ﹂ と い う 表 現 を 文 書 の 名 義 人 を 決
定 す る た め に 用 い る こ と の 是 非 は と も か く と し て ︑ 文 書 の 裁 可 と は 思 想 の 具 体 的 表 現 を 自 己 の 意 思 に 符 合 す る も の と
し て 裁 可 し 嘉 納 す る こ と を 意 味 し ︑ し た が っ て 裁 可 名 義 人 と は 思 想 の 具 体 的 表 現 に つ き そ の 効 力 を 受 け ︑ 責 を 負 う 者
を 意 味 す る と 解 さ れ て 拳 こ の よ ・つ な 裁 可 名 菱 説 は ・ 思 想 の 奈 主 体 を 名 義 人 と 解 す る 見 解 と 近 似 し て 馳 ・ こ
れ を ︑ 本 稿 で は ﹁ 表 示 主 体 名 義 人 説 ﹂ と 呼 び た い と 思 う ︒ 表 示 主 体 名 義 人 説 に よ れ ば ︑ 思 想 の 表 示 主 体 と 思 想 そ の も
の の 主 体 と は 区 別 さ れ な け れ ば な ら ず ︑ 自 己 の 思 想 を 自 ら 表 示 す る と き は 両 者 は 一 致 す る が ︑ 他 者 の 思 想 を 表 示 す る
( 15 ) と き は 表 示 主 体 が 名 義 人 と な る と さ れ る ︒
裁 可 名 義 人 説 お よ び 表 示 王 体 名 義 人 説 に 対 し て も ︑ 前 述 し た 責 任 主 体 名 義 人 説 に 対 す る 批 判 と 同 様 の 批 判 が 当 て は
ま る で あ ろ う ︒ こ れ ら の 見 解 は ︑ 文 書 の 名 義 人 を 決 定 す る に 当 た り ︑ 文 書 の 思 想 そ の も の と は 区 別 さ れ る べ き 要 素 を
考 慮 す る 点 に 問 題 が あ る よ う に 思 わ れ る ︒ と く に 文 書 の 作 成 過 程 は 名 義 人 の 概 念 を 決 定 す る に 当 た っ て は 顧 慮 さ れ て
は な ら な い で あ ろ う ︒ 文 書 の 作 成 過 程 は ︑ 名 義 人 で は な く 作 成 者 の 概 念 の 決 定 に と っ て 重 要 な 意 義 を 有 す る も の で あ
る ︒ こ れ ら の 見 解 は ︑ 代 理 . 代 表 資 格 の 冒 用 を 他 人 名 義 の 冒 用 の 場 合 と 統 一 的 に 有 形 偽 造 と す る こ と が で き る と は い
え ︑ 作 成 者 の 概 念 の 決 定 に 当 た り 観 念 説 を 採 用 す る 限 り ︑ こ れ ら の 見 解 に お い て は 名 義 人 の 概 念 と 作 成 者 の 概 念 と の
区 別 が 不 明 瞭 な も の と な ら ざ る を え な い で あ ろ う ︒
代 理 . 代 表 資 格 の 冒 用 を 有 形 偽 造 と 解 す る が ︑ 代 理 ・ 代 表 文 書 の 名 義 人 を 本 人 と は 理 解 し な い で ︑ ﹁ 正 当 な 権 限 を
有形偽造と無形偽造の区別 55
有 す る 代 理 人 ・ 代 表 者 で あ る ﹂ と こ ろ の 人 格 者 を 名 義 人 と 解 す る 見 解 が あ る ︒ 本 稿 で は ︑ こ の 見 解 を ﹁ 有 資 格 人 格 者
名 義 人 説 ﹂ と 呼 ぶ こ と に し た い ︒ 本 稿 は ︑ 有 資 格 人 格 者 名 義 人 説 を 基 本 的 に は 支 持 す べ き 見 解 で あ る と 考 え る の で ︑
以 下 ︑ 少 々 長 い 引 用 に な る が ︑ 主 張 者 の 江 家 博 士 の 論 述 を そ の ま ま こ こ に 引 用 さ せ て い た だ く こ と に す る ︒ そ の 論 述
に よ れ ば ︑ ﹁ 公 務 員 で な い 者 が 公 務 員 の 資 格 を 冒 用 し ︑ ま た は 代 表 取 締 役 で な い 者 が 代 表 取 締 役 の 資 格 を 冒 用 し て 文
書 を 作 成 し た 場 合 に お い て ︑ そ の 文 書 に 対 す る 一 般 人 の 信 頼 は ︑ 公 務 員 某 又 は 取 締 役 某 に 対 し て 存 す る の で あ っ て ︑
行 為 者 個 人 に 対 し て 存 す る の で は な い ︒ 言 娼 か え る な ら ば ︑ 右 の 場 合 に ︑ 一 般 人 は ︑ そ の 文 書 が 公 務 員 で あ る 某 の 作
成 し た も の ︑ ま た は ︑ 取 締 役 で あ る 某 の 作 成 し た も の と し て 受 け 取 る の で あ り ︑ 行 為 者 は ︑ 公 務 員 某 又 は 取 締 役 某 が
作 成 し た 文 書 と 誤 信 さ せ る た め に 公 務 員 又 は 取 締 役 の 資 格 を 冒 用 し て い る の で あ る ︒ つ ま り ︑ 行 為 者 は ︑ 公 務 員 某 又
は 取 締 役 某 を 作 成 名 義 と し て 冒 用 し た こ と に ほ か な ら な い の で あ り ︑ そ の 意 味 に お い て 有 形 偽 造 で あ る と 解 す べ き こ
と に な る の で あ る ︒ こ の 理 由 づ け は ︑ 機 関 で な い 代 理 資 格 を 冒 用 し た 場 合 に も あ て は ま る の で あ っ て ︑ 前 述 の よ う に ︑
代 理 資 格 を 有 し な い 者 が ︑ 代 理 資 格 を 冒 用 し て 文 書 を 作 成 し た 場 合 に お い て ︑ た と え 自 己 の 氏 名 を 表 示 し た と し て も ︑
行 為 者 は ︑ そ の 文 書 を 代 理 資 格 を 有 す る 某 の 文 書 と 誤 信 さ せ る た め に 作 成 し た の で あ り ︑ し た が っ て ︑ そ れ は 他 人 名
( 16 ) 義 を 作 成 名 義 に 冒 用 し た 有 形 偽 造 に ほ か な ら な い の で あ る ︒ ﹂ と さ れ る ︒
有 資 格 人 格 者 名 義 人 説 は ︑ 代 理 ・ 代 表 文 書 に 対 す る 社 会 的 信 用 が 正 権 限 を 有 す る 者 の 意 思 が 表 示 さ れ て い る こ と に
向 け ら れ て い る こ と を 適 切 に 指 摘 し て い る 点 に お い て ︑ 他 の す べ て の 見 解 よ り も 優 れ て い る よ う に 思 わ れ る ︒ 代 理 .
代 表 文 書 を そ の 作 成 過 程 か ら 切 り 離 し 文 書 自 体 の 思 想 の 主 体 を 考 察 す る と き ︑ 有 資 格 人 格 者 を 名 義 人 と 解 す る こ と は ︑
そ の よ う な 有 資 格 人 格 者 が 現 実 に は 存 在 し な い と し て も ︑ 支 持 さ れ 得 る よ う に 思 わ れ る ︒ た だ ︑ 江 家 博 士 は ︑ 受 動 無
権 代 理 の 場 合 ︑ た と え ば 債 務 者 の 依 頼 に よ っ て 代 理 人 で な い 者 が 債 権 者 の た め に そ の 代 理 人 と し て 金 員 を 受 領 し て ︑
そ の 受 領 証 を 作 成 し た 場 合 に は ︑ 行 為 者 は ︑ そ の 文 書 を 有 資 格 人 格 者 の 文 書 と 誤 信 さ せ る た め に 作 成 し た も の で は な
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( 17 ) い か ら 文 書 の 偽 造 と は い え な い と も さ れ て い る ︒ し か し ︑ こ の よ う な 理 解 は ︑ 文 書 自 体 の 思 想 の 主 体 と し て の 名 義 人
の 観 念 と は 必 ず し も 適 合 す る も の で は な い で あ ろ う ︒
と こ ろ で ︑ 有 資 格 人 格 者 名 義 人 説 に よ れ ば ︑ 正 当 な 代 理 人 が 本 人 の た め に 文 書 を 作 成 す る 場 合 ︑ 作 成 者 を 観 念 説 に
基 づ い て 決 定 し 本 人 を 作 成 者 と す る な ら ば ︑ 作 成 さ れ た 文 書 は 作 成 者 と 名 義 人 の 一 致 し な い 不 真 正 文 書 と な っ て し ま
う よ う に 考 ︑え ら れ る ︒ そ こ で ︑ 有 資 格 人 格 者 名 義 人 説 に よ る と き は 作 成 者 の 決 定 に 当 た っ て 観 念 説 を 従 来 の よ う に 無
制 限 的 に 是 認 し 得 な い の で は な い か と い う 疑 問 が 生 ず る ︒ こ れ に つ い て は ︑ 後 述 し た い ︒
( 18 V 以 上 の よ う な 有 形 偽 造 説 の 見 解 の ほ か に ︑ 無 形 偽 造 説 も 主 張 さ れ て い る ︒ 無 形 偽 造 説 は ︑ 無 形 偽 造 無 罪 説 と 無 形 偽
( 9ユ ) 造 有 罪 説 と に 分 か れ て る ︒ 無 形 偽 造 無 罪 説 は ︑ 形 式 主 義 の 基 本 的 思 想 に 基 づ い て ︑ ま た 無 形 偽 造 有 罪 説 は ︑ 実 質 主 義
の 基 盤 の 上 に ︑ 主 張 さ れ て い る と い え よ う ︒ 無 形 偽 造 無 罪 説 は ︑ 代 理 ・ 代 表 名 義 の 冒 用 を 無 罪 と す る 点 に お い て ︑ 他
の い か な る 見 解 と も 異 な っ て い る が ︑ こ れ を 無 罪 と す る こ と は 法 益 保 護 の 観 点 か ら 支 持 さ れ 得 な い で あ ろ う ︒ 無 形 偽
( 20 ) 造 有 罪 説 は ︑ 一 般 的 無 形 偽 造 有 罪 説 と 制 限 的 無 形 偽 造 有 罪 説 に さ ら に 区 別 さ れ る ︒ 一 般 的 無 形 偽 造 有 罪 説 は ︑ 無 形 偽
造 で あ っ て も ︑ 行 使 の 目 的 の 下 に 生 活 取 引 に お い て 不 正 な 証 拠 と な る べ き も の を 文 書 と し て 製 出 す る も の で あ る 以 上 ︑
( 21 ) 刑 法 一 五 五 条 ︑ 一 五 九 条 三 項 の 適 用 を 受 け る と す る ︒ 制 限 的 無 形 偽 造 有 罪 説 は ︑ 有 形 偽 造 に 準 じ う る 重 要 な 私 文 書 の
( 22 ) 無 形 偽 造 で あ る 代 理 ・ 代 表 名 義 の 冒 用 に 限 っ て 一 五 九 条 三 項 を 適 用 し 得 る と す る ︒ し か し ︑ こ の よ う な 実 質 主 義 に 基
づ く 無 形 偽 造 有 罪 説 は ︑ 形 式 主 義 を 基 本 的 原 理 と し て 立 法 さ れ て い る 現 行 刑 法 の 規 定 の 解 釈 と し て は 無 理 が あ る よ う
に 思 わ れ る ︒ 五 九 条 三 項 は 有 形 偽 造 を 罰 す る 規 定 で あ る が ︑ こ れ を 無 形 偽 造 に ま で 適 用 す る と す る こ と は 罪 刑 法 定
主 義 の 観 点 か ら も 首 肯 し 得 な い ︒ 私 文 書 に 関 す る 一 五 九 条 三 項 に 対 応 す る 形 式 で 規 定 さ れ て い る 公 文 書 に 関 す る 一 五
五 条 三 項 が 無 形 偽 造 を 含 ま な い と す る 理 由 の 説 明 に も 困 難 を 伴 う で あ ろ う と す る 批 判 も み ら 瓢 罷 ︒
な お ︑ ﹁ 無 権 偽 造 説 ﹂ と も 呼 ぶ こ と の で き る 見 解 も 主 張 さ れ て い る ︒ こ れ に 禺 れ ば ︑ 偽 造 と は 作 成 権 限 な し に 文 書
有形偽造と無形偽造の区別 57
を 作 成 す る こ と (無 権 偽 造 ) を い い ︑ 作 成 権 限 を 欠 く こ と が 文 書 偽 造 の 構 成 要 件 要 素 で あ る が ︑ 作 成 権 限 自 体 は 文 書
の 意 思 内 容 で も な く 作 成 名 義 で も な い か ら ︑ 作 成 権 限 に つ い て の 虚 偽 は 無 形 偽 造 で も な く 有 形 偽 造 で も な く ︑ 無 権 偽
造 で あ っ て 文 書 偽 造 罪 を 蔑 す る と さ 襲 ・ 無 鷹 造 説 は ︑ 文 書 の 名 義 の 如 何 を 問 わ ず 文 書 の 作 成 権 限 の な い 者 の
作 成 行 為 を 偽 造 と す る こ と に な る た め ︑ 自 己 名 義 の 真 実 の 内 容 を も つ 文 書 (代 理 . 代 表 資 格 の 冒 用 の 場 合 ︑ 無 権 偽 造 説 は
こ の よ う に 理 解 す る こ と に な る で あ ろ う ︒ ) で あ っ て も ︑ ﹁権 限 な く ﹂ 作 成 し た 限 り ︑ 無 権 偽 造 と 解 す る こ と が で き る と い
う の で あ ろ う ︒ こ の 見 解 は ︑ 魅 力 的 な 見 解 で は あ る が ︑ 真 正 に 成 立 し た 真 実 の 内 容 の 文 書 の 作 成 が 偽 造 に な る と す る
論 理 の 展 開 に は 疑 問 を 感 ず る ︒ 本 稿 は ︑ こ れ に も 従 う こ と が で き な い ︒
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